表情包的著作權保護及產(chǎn)業(yè)經(jīng)營
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摘要:數(shù)字信息技術的發(fā)展沖擊著著作權制度，同時也刺激著產(chǎn)業(yè)的發(fā)展轉型。表情包及表情包產(chǎn)業(yè)，也正是由于互聯(lián)網(wǎng)技術的推動而不斷發(fā)展，其背后的版權界定、使用與保護和版權經(jīng)營問題，反映出了互聯(lián)網(wǎng)和泛娛樂時代下，《著作權法》面臨的新挑戰(zhàn)。本文以表情包及其產(chǎn)業(yè)展開分析，探討其法律保護制度和版權經(jīng)營模式，兩者關系的平衡背后，對我國著作權法第三次修改存在一定總結反思。
關鍵詞:表情包;著作權;產(chǎn)業(yè);版權經(jīng)營
一、問題的提出
數(shù)字技術的飛速發(fā)展推動了作品表現(xiàn)形式和復制、傳播形式的轉變繼而使著作權制度的保護對象和內(nèi)涵有了新的理解；同時，為響應國內(nèi)轉變經(jīng)濟發(fā)展方式、實施創(chuàng)新發(fā)展戰(zhàn)略和建設文化強國等公共政策的號召。基于此兩方面，知識經(jīng)濟方興未艾，新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)革命孕育興起，若想使其發(fā)展壯大，背后往往需要知識產(chǎn)權制度的支撐。就此以國內(nèi)新型IP產(chǎn)業(yè)——表情包產(chǎn)業(yè)為引導，來對我當下知識產(chǎn)權制度中的版權保護、使用與版權經(jīng)營的問題進行反思與思考，以此來分析文化產(chǎn)業(yè)在數(shù)字時代的變革發(fā)展中，如何更好實現(xiàn)保護創(chuàng)作者權利和實現(xiàn)版權效益最大化的雙贏。對表情包及其產(chǎn)業(yè)展開分析主要基于三點的考量。一是表情包作為互聯(lián)網(wǎng)時代下以數(shù)字技術為載體所表現(xiàn)出的一種創(chuàng)作，其可版權性的探討有利于進一步回應在數(shù)字時代著作權法所保護作品的版權界定問題。二是表情包在網(wǎng)絡中被廣泛使用和傳播，其背后涉及到了創(chuàng)作者、傳播者和使用者之間利益調和問題，就此可以來進一步思考在新技術沖擊下，版權保護與利益如何實現(xiàn)平衡之間的關系。三是表情包產(chǎn)業(yè)在我國作為文化產(chǎn)業(yè)中的新起之秀，其背后的經(jīng)營問題也正好是版權運營與管理問題的縮影，其中不僅涉及到了創(chuàng)作者、傳播者與使用者之間的利益分配，以及在互聯(lián)網(wǎng)時代和泛娛樂視角下我們該如何對IP進行有效孵化和運營，從而實現(xiàn)版權效益最大化以促進版權利益糾紛的實質性解決。
二、表情包的版權界定問題
（一）表情包的發(fā)展與類型
目前，學術界內(nèi)并沒有給表情包作出明確的定義。從表情包使用屬性來看，它是一種用于輔助交流的文化符號，其創(chuàng)造使用背后反映了人們交流表達方式的變化與話語權掌握的去階層化。回顧表情包的發(fā)展歷程，世界上第一個表情包誕生在1982年9月19日，卡耐基-梅隆大學的教師法爾曼首創(chuàng)了微笑符號“:-)”。隨著即時通訊平臺的發(fā)展，人與人之間的交流突破傳統(tǒng)文字表達，很多社交網(wǎng)絡平臺引入了表情包符號，比如說最具代表性的emoji，同時在一些網(wǎng)絡論壇，也開發(fā)了自己的表情包符號；從這一時期來看，表情包的使用主要集中于交流，同時表情包的創(chuàng)作主要是一些社交網(wǎng)絡平臺進行開發(fā)。如今，表情包的使用早已不再局限于即時通訊，其創(chuàng)作更是實現(xiàn)了全民參與。表情包的全民參與與使用，本身就是一種潛藏著的巨大產(chǎn)業(yè)鏈，但是在開發(fā)使用前，需要分析其版權問題。是否一切表情包都是著作權法意義上的作品，得以享受法律的保護。從著作權法意義上界定表情包，可以認為表情包是源于網(wǎng)絡即時通訊中的用于表達思想情感的系列圖片、漫畫的集合體。依據(jù)其創(chuàng)作素材來源，可對表情包作如下區(qū)分：一是純動漫原創(chuàng)系列表情包；二是視頻截圖、照片系列表情包；三是以真人照片視頻截圖或原創(chuàng)動漫為基礎進行再加工形成的表情包。
（二）表情包的可版權性
根據(jù)中國的《著作權法實施條例》第二條規(guī)定，分析可得著作權法上保護的作品需要滿足獨創(chuàng)性和可復制性的特征，其中又以獨創(chuàng)性作為判斷的關鍵。按照上述分類，根據(jù)表情包的獨創(chuàng)性程度的大小可以使其享有相對應的版權保護。第一類表情包因系作者自身原創(chuàng)，是作者獨立創(chuàng)作的智力成果，構成著作權法上的獨立保護對象。比如說王卯卯創(chuàng)作的兔斯基和十二棟文化旗下的制冷少女，應當享有完整的著作權的保護。第二類表情包和第三類表情包由于是在原有作品基礎上形成的，其版權的界定需要按照其獨創(chuàng)性程度作為判斷。第二類表情包在下面論述的情況下，筆者可以認為具有版權性。比如說“葛優(yōu)躺”這款表情包，其本身是來自電視劇《我愛我家》中的一張截圖，單純的截圖由于并沒有付出獨創(chuàng)性的智力勞動，所以并不構成著作權法意義上的作品。但是如果其被置身于其他的語境之下或者與其他截圖配合在一起，使得其所表達的內(nèi)容和思想脫離了原作品并且有了自己獨特的表達，同時又不侵犯原作品的著作權。那么可以認為其中存在著作者精心的編排使得作品有了獨立的表達，可以構成著作權意義上的匯編作品。第三類表情包往往是在原有作品基礎上創(chuàng)作的，按照其獨立創(chuàng)作的程度若構成演繹作品，也具有版權的保護。根據(jù)我國《著作權法》第十二條規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。由此可見演繹作品享有的是不完整的著作權，作者行使著作權時會受到限制，應當需要征得原著作者的同意。由此可見，在原有影視動漫基礎上添加一定圖文所構成的表情包，如果滿足演繹作品的條件，也應當享有限制的著作權。
三、表情包的版權保護與使用界限
著作權制度的立法精神在于明晰版權，保障創(chuàng)作者的合法權益，鼓勵創(chuàng)新；與此同時，兼顧版權交易的規(guī)制，實現(xiàn)知識的傳播，提升社會文明。在上述分析之下，假設表情包享有版權，是著作權法意義的作品。那么進一步分析的問題是表情包使用和傳播中的版權保護范圍的界定，以及對表情包的授權、使用模式的探討。
（一）表情包版權保護和使用現(xiàn)狀
表情包作為一種數(shù)字版權，其版權保護制度的不完善，使得表情包的制作和使用中，產(chǎn)生了大量的侵權現(xiàn)象。目前在我國，表情包的使用主要集中在即時通訊交流中，但是也有不少表情包出現(xiàn)在一些大眾傳媒上，比如說傳統(tǒng)媒體、新媒體等，往往起到吸引大眾眼光的作用。表情包的使用集中于網(wǎng)絡，而網(wǎng)絡使用具有超強的可復制性和傳播性。在傳統(tǒng)合理使用制度之下，私人間的使用具有合理性，比如說用表情包與親朋好友溝通，這應該構成合理使用；但是私人通過微博等自媒體方式使用表情包，根據(jù)此種網(wǎng)絡媒體具有超強的可復制性和傳播性的特點，極其容易造成侵權使用。當下表情包的使用過程中法律關系和利益平衡機制尚未形成穩(wěn)定的模式，“侵權成本低，維權成本高”的現(xiàn)象是常態(tài)化，這一點和其他數(shù)字作品有著相通性。近年來，也有不少著作權侵權事件引起大眾關注，輿論的一方也往往是倒向創(chuàng)作者的。但從實踐案例來看，創(chuàng)作者的維權結果并不理想。就近期小說作者匪我思存控告《迷霧圍城》片方侵權一案，即使原告得到勝訴的結果，但是創(chuàng)作者真正的請求卻沒有得到實現(xiàn)。
（二）表情包使用涉及的法律關系
在版權侵權問題的背后，往往是涉及到利益分配的問題。一個的IP的孵化并非易事，一方面是創(chuàng)作者創(chuàng)作之不易，另一方面是版權運營者所面臨的重重風險。一旦IP孵化失敗，導致版權效益的流失，反而會給創(chuàng)作者自身精神和物質的打擊。當下數(shù)字技術發(fā)展迅速，與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權時代相比，網(wǎng)絡環(huán)境和網(wǎng)上傳播的特殊性、復雜性，使得其中涉及的利益關系尤為復雜和棘手。表情包的孵化過程中，主要涉及到了表情包的創(chuàng)作者、表情包的網(wǎng)絡傳播者和使用者。對于創(chuàng)作者，其作品在孵化初期，除了對自己作品獲得版權保護以外，最重要的在于促進作品的傳播、培育一定使用群體。對于使用者，一方面，在表情包版權保護制度尚未實現(xiàn)和表情包使用付費模式尚未形成之下，使得使用者早已習慣把表情包當作“免費的午餐”；另一方面，使用者在使用過程中有時會加入自己的表達和創(chuàng)意，如果達到一定條件，即可滿足合理使用制度中的轉化性使用規(guī)則的要求，這其中又會面臨著轉化性使用的判斷標準問題。對于網(wǎng)絡傳播者，不可否認他們掌握了信息技術，能夠通過技術實現(xiàn)低成本并且隱蔽性的傳播，但是從實際情況來看，在IP孵化初期，網(wǎng)絡傳播對其宣傳擴散起到了積極的作用。綜合三方的角度，三者在IP孵化上最終的目標是統(tǒng)一的，正是這個本質的一致性為三者利益的調和找到了突破口。可見IP孵化初期，當然要重視任何獨創(chuàng)作品的版權保護，但是也要看到靈活運用制度和技術來協(xié)調三方利益。數(shù)字技術發(fā)展之下，催生了新型的權利形態(tài)——網(wǎng)絡傳播權，其給版權制度帶來了新的挑戰(zhàn)。因此，不得不對著作權法的觀念和制度進行新的理解和重構。
（三）表情包版權保護和交易機制
產(chǎn)權界定是一切經(jīng)濟活動開展的有效前提，因而財產(chǎn)法是第一要務。明確了物的歸屬，財產(chǎn)的保護才有了法律依據(jù)，財產(chǎn)才得以暢通無阻地在各不同主體之間流轉得以實現(xiàn)其最大價值。恰如《物權法》在民法上定分止爭作用，知識產(chǎn)權法在知識產(chǎn)權領域也扮演著定分止爭的角色。當下知識產(chǎn)權的產(chǎn)品交易機制在法律上表現(xiàn)為知識產(chǎn)權利用制度，主要包括許可使用和合理使用，其中許可使用又包括授權使用、法定許可使用和強制許可使用。數(shù)字技術和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展下，相關以數(shù)字技術為載體的表情包所涉及到的版權人眾多，版權關系復雜，這導致在授權許可中，即便是使用者愿意以一定報酬獲得作者許可，也很難找到權利人。即便是找到相關權利人，其中付出的高成本、帶來的低效率，是與互聯(lián)網(wǎng)時代下消費的即時性與短周期性不相符合的。但是按照我國當下法律規(guī)定，未經(jīng)授權的網(wǎng)絡傳播行為，仍然構成侵權。在解決這個問題上，一方面需要探索出更符合數(shù)字時代要求的版權授權方式，但是也需要相應制度和技術的推動。我國當下也存在著作權集體管理機構，但是其發(fā)揮的效用并不明顯。這些集體管理組織往往是非營利機構，同時各集體管理機構之間相對獨立，缺少一定激勵機制。與許可使用不同，合理使用則是使用者基于合理的使用目的，可以未經(jīng)版權人的同意就能直接使用的合法行為。其立法精神在于保護創(chuàng)作者版權的同時又保障公眾的知悉權，促進知識文化傳播。其實質是社會制度安排下的特定權利人與不特定使用者之間就信息資源分配所進行的交換。當下大眾已經(jīng)養(yǎng)成在網(wǎng)絡平臺使用表情包的習慣，但是對于表情包的版權保護意識卻十分淡薄。使用者與創(chuàng)作者之間的利益沖突越加明顯，我國立法吸收了美國的合理使用制度，但與美國的立法模式不同的是，我國在《著作權法》第二十二條中通過列舉的方式規(guī)定了合理使用的十二種情形以及在《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》的第六條規(guī)定了八種合理使用行為。列舉的方式在實務運用中略顯僵硬，也沒有概括性條款或者兜底條款來回答當下語境面臨的新問題。
四、表情包產(chǎn)業(yè)的版權經(jīng)營與發(fā)展模式
表情包的產(chǎn)業(yè)化其實質是一個IP孵化、運營和變現(xiàn)過程的縮影。在我國，表情包行業(yè)處于興起階段，尚未形成一套成熟的運營模式。在此有必要對表情包產(chǎn)業(yè)進行相應的模式探索，以便更好地為其他IP孵化摸索出一條捷徑，與此同時，也能為版權保護在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式下，找到一種新的保護和運營方法。
（一）國外表情包產(chǎn)業(yè)發(fā)展模式
表情包產(chǎn)業(yè)在日韓已探索出一條相應成熟的運營模式，即時通訊軟件LINE在2011年被推出，但在2016年便得以上市，市值超過70美元。這背后該公司推出的超過250種表情包可謂是起到了極大的助推力。據(jù)LINE的透露的數(shù)據(jù)財報顯示，其收入來源主要由通信、內(nèi)容和廣告構成。而通信構成的主體便是表情包的銷售，在其總收入中占24%左右。2013年LINE推出表情包應用商店后，當年表情包的付費下載收入就達108萬億日元。所以，有媒體稱LINE是“靠表情包賺錢的公司”。LINE的版權運營模式與迪斯尼式IP衍生產(chǎn)業(yè)鏈打造模式相類似。首先LINE重視自身表情包的創(chuàng)作和故事核心，其旗下有專門的表情包創(chuàng)作團隊，同時也鼓勵廣大網(wǎng)友上傳自己設計的表情包，高質量的表情包創(chuàng)作加上企業(yè)的孵化、經(jīng)營使其實現(xiàn)IP形象化，吸引了廣大青年群體，他們作為網(wǎng)絡時代的消費主流，愿意為這種虛擬的消費符號買單。其次，表情包的發(fā)送量以百億為單位，傳播推廣性極強，本身就是一種極為理想的營銷工具。通過前期的IP孵化，培育了一批穩(wěn)定的消費者。所以，LINE借自身強大的影響力得以與眾多企業(yè)合作，讓其通過表情包的方式推廣品牌、產(chǎn)品和服務。除此之外，LINE也通過衍生其產(chǎn)業(yè)鏈的方式進一步實現(xiàn)其IP變現(xiàn)。LINE前期孵化集中于線上，但是后期的開發(fā)集中于線下，通過開發(fā)動漫、圖書、游戲、主題商店等方式進一步擴大其版權效益，其中LINE也通過版權授權的方式進一步提高其IP變現(xiàn)能力。
（二）國內(nèi)表情包產(chǎn)業(yè)的運營現(xiàn)狀
LINE的版權運營模式為我國表情包產(chǎn)業(yè)乃至其他IP行業(yè)提供了參考價值，但是借鑒的前提也需要結合我國的具體情況。與發(fā)達國家相比，一方面我國國內(nèi)的無論是創(chuàng)作者還是使用者的版權意識相對薄弱，所以，付費使用表情包的模式在我國目前難以實現(xiàn)。比如說國內(nèi)最大的網(wǎng)絡通信平臺微信也只能采用鼓勵付費模式；另一方面，我國的新型文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展處于起步階段，人們在文化消費中還保留著過去的一些陋習，比如說“拿來主義”仍舊十分嚴重。但是我們不可否認的是表情包在當下互聯(lián)網(wǎng)生活中不可或缺的地位，這里于是存在的一個矛盾是網(wǎng)民離不開表情包，但是卻極少有網(wǎng)民愿意接受付費表情包的消費模式。同時，表情包的版權資源尚未得到整合與集約。網(wǎng)絡上充斥著眾多的“野表情包”，往往較為受歡迎的表情包的產(chǎn)生是一個偶然。其來自民間，往往是一位非專業(yè)的創(chuàng)作者腦海的靈光一現(xiàn)。這種偶然性本身足以說明目前表情包創(chuàng)作的不確定性，這種不確定性的背后，正是由于尚未形成專業(yè)的固定的創(chuàng)作人員隊伍，究其原因正是版權運營模式尚未形成，IP的孵化與開發(fā)處在較低，版權效益尚未得到更大層次的擴大。
（三）國內(nèi)表情包的版權運營模式
鑒于上述分析表情包的版權界定問題和使用問題，以及當下面臨著眾多“野表情包”的現(xiàn)實，當下最重要的就是表情包創(chuàng)作者應該與大型網(wǎng)絡平臺進行合作簽約，集中起表情包的版權資源，當然也可以由專門的表情包IP研發(fā)公司培養(yǎng)相對集中的表情包創(chuàng)作者群體。在實現(xiàn)版權資源的有效整合后，其實也為表情包版實現(xiàn)有序保護提供了可能，最終形成一個相對集約的版權保護資源庫（有人稱作版權云）。數(shù)字時代下，IP的經(jīng)營問題的關鍵一步就是解決版權的界定和使用問題，這個問題的解決，為往后版權得以全方面經(jīng)營起到了保障作用。考慮到我國尚未建立起表情包使用制度，即便是有些網(wǎng)絡在自己的表情包應用商店推出了系列付費表情包，可是購買量很小。但我國當下表情包的適用范圍越來越廣，這充分說明表情包的市場潛力極大。我們的目光不能指望表情包行業(yè)和網(wǎng)絡文學一樣逐漸培育起付費模式，表情包的消費延續(xù)性不像文學作品那般持久延續(xù)。但表情包這種“去文字化”的符號式作品，更符合當下標簽化內(nèi)容和符號化傳播方式的需求。所以，對表情包的開發(fā)應該集中于其版權經(jīng)營與商業(yè)開發(fā)上，實現(xiàn)表情包IP化。如上所述，既然在我國直接將表情包投入市場進行交易的版權經(jīng)營模式難以實現(xiàn)并且變現(xiàn)不足，且一步邁向表情包付費模式的可行性也不強。所以，筆者認為當下表情包在網(wǎng)絡平臺中以免費使用為主同時也鼓勵消費者付費打賞。通過免費使用，達到對表情包IP的孵化，擴大其曝光率，在使用者中逐漸建立起一種風格化、個性化的表情包形象。一個優(yōu)質的表情包需要以故事為核心，并且建立起深入人心的IP形象，加之網(wǎng)絡平臺的推廣、傳播。最終通過專業(yè)化的版權運營者對其進行包裝升級、品牌化，在版權運營過程中，一旦一個優(yōu)質成功的表情包IP得以孵化成功，其開發(fā)的價值潛力無限。一方面，鑒于表情包的受眾面廣以及表情包可以與“情感營銷”相契合，所以可以與相關企業(yè)合作，推廣相關產(chǎn)品或者服務。另一方面，可以借鑒網(wǎng)絡文學的全版權經(jīng)營模式，對表情包進行周邊開發(fā)，延長其產(chǎn)業(yè)鏈，比如說通過表情包IP，衍生出動漫產(chǎn)品、影視作品、游戲作品等。最終實現(xiàn)以免費換規(guī)模，進而打入文化創(chuàng)業(yè)掘金的運營市場。
五、結語
表情包及其產(chǎn)業(yè)是互聯(lián)網(wǎng)時代的產(chǎn)物。一個優(yōu)質表情包離不開優(yōu)秀的創(chuàng)作者的智慧勞動；培養(yǎng)一個優(yōu)秀創(chuàng)作者離不開一套完善的著作權保護制度的保障；形成良好的著作權保護體系背后往往是創(chuàng)作者、傳播者和使用者的利益分配適當；三者利益分配的合理有效需要建立起一個較為成熟、理想的版權經(jīng)營模式。由此可見，良好的版權保護制度、建立穩(wěn)定的利益平衡關系與理想的版權經(jīng)營模式之間是相互促進、相互完善的。借助對表情包及表情包行業(yè)的相關版權問題分析，需要不斷去探索、完善我國的版權運營模式，培育優(yōu)質IP，擴大版權效益，通過實現(xiàn)成熟的版權運營模式平衡各方利益關系，既而為《著作權法》第三次修改尋求到理論實踐的總結，進而找到更為適合的內(nèi)涵理解和制度構建。版權是文化創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的核心價值，而內(nèi)容創(chuàng)新則是版權的核心價值。從內(nèi)容創(chuàng)新到產(chǎn)品再到出版產(chǎn)業(yè)體現(xiàn)為出版結構和發(fā)展的邏輯，版權運營管理是這種邏輯力的展現(xiàn)和具體化。通過版權運營管理，內(nèi)容創(chuàng)新實現(xiàn)IP孵化，IP形成一個成熟完善的版權產(chǎn)業(yè)。因此，可以說版權運營是IP產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營運作模式和動力機制。但是，另一方面IP孵化與版權運營需要相應的版權制度作為支撐。我國《著作權法》的修改也面臨著新的挑戰(zhàn)和任務，著作權法意義上的作品的定義在數(shù)字版權時代該如何理解以及著作權的限制與使用之間在互聯(lián)網(wǎng)語境下應如何實現(xiàn)調和。通過對表情包及其表情包產(chǎn)業(yè)的研究，希望通過這個互聯(lián)網(wǎng)時展起來的IP產(chǎn)業(yè)，來揭示我國著作權法修改中面臨的問題與挑戰(zhàn)。
作者:吳林宏 單位:武漢理工大學文法學院