翻唱作品的合法性研討
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翻唱者制作錄音作品的法定許可主要有幾個(gè)要素：首先，翻唱者需使用合法已公開(kāi)發(fā)行的錄音制品，若只是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播過(guò)，不屬于法定許可。其次，著作權(quán)人未聲明不許使用，發(fā)表聲明的方式可以多樣化，比如通過(guò)表演、廣播、網(wǎng)絡(luò)，且需要在首次制作成錄音作品即作出。最后需要支付報(bào)酬，法律規(guī)定，使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)自使用他人作品之日起2個(gè)月內(nèi)向著作權(quán)人支付報(bào)酬。著作權(quán)修改草案第二稿中將著作權(quán)“法定許可”進(jìn)一步限縮為教材法定許可和報(bào)刊轉(zhuǎn)載法定許可兩種情形，取消第一稿第四十六條關(guān)于錄音制作法定許可、第四十七條關(guān)于廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放法定許可的規(guī)定，將其恢復(fù)為作者的專(zhuān)有權(quán)。也就是說(shuō)，只有用于編寫(xiě)教材和報(bào)刊轉(zhuǎn)載時(shí)，使用者才可以不經(jīng)著作權(quán)人同意而使用相關(guān)作品，廣播電臺(tái)和電視臺(tái)如果要使用某部作品也必須事先取得著作權(quán)人的授權(quán)。法定許可范圍的進(jìn)一步縮小，取消錄音制作、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放的法定許可，體現(xiàn)了對(duì)著作權(quán)的尊重和智力成果的保護(hù)，也導(dǎo)致合法翻唱的條件更為嚴(yán)苛。筆者認(rèn)為音樂(lè)作品錄制成錄音制品的法定許可應(yīng)該涵蓋對(duì)該音樂(lè)作品的翻唱表演——但是，這個(gè)表演應(yīng)該是非公開(kāi)進(jìn)行的，是為了錄制錄音制品的需要而進(jìn)行的表演。如果是公開(kāi)表演，則未經(jīng)許可，仍然構(gòu)成侵權(quán)。
現(xiàn)如今的演唱會(huì)、選秀節(jié)目中翻唱已經(jīng)成為歌手博取掌聲與人氣的必備手段，類(lèi)似的明星模仿簡(jiǎn)直就是“直繹性”演繹。文中的李代沫是在選秀節(jié)目《中國(guó)好聲音》中翻唱我的歌聲里，被廣大觀眾記住，并迅速虜獲了一批歌迷，以至于有些歌迷將這首歌打上了李代沫的標(biāo)簽。演唱會(huì)和電視臺(tái)節(jié)目使用到的歌曲形式多樣，涉及到的著作權(quán)法律關(guān)系也偏復(fù)雜、零散、即時(shí)。對(duì)此，我國(guó)實(shí)行音樂(lè)著作權(quán)集體統(tǒng)一管理，即由中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)（簡(jiǎn)稱(chēng)“音著協(xié)”）管理。音著協(xié)與音樂(lè)作品著作權(quán)人之間在法律上是一種信托關(guān)系，按照這種關(guān)系，音樂(lè)人加入該組織的時(shí)候，同該組織簽訂一個(gè)協(xié)議，將自己作品的有關(guān)著作權(quán)交由該組織行使，而該組織可以向使用作品的表演者、錄音錄像制品的商業(yè)性使用者，收取作品的表演權(quán)使用費(fèi)，并將該收入按一定的辦法向著作權(quán)人分配。然而，音著協(xié)采取會(huì)員制管理模式，著作權(quán)人依靠申請(qǐng)自愿入會(huì)，非強(qiáng)制性，這就導(dǎo)致并非所有的音樂(lè)作品著作權(quán)人授權(quán)了音著協(xié)統(tǒng)一管理。文中《我的歌聲里》的作者曲婉婷并未加入音著協(xié)，對(duì)于此類(lèi)著作權(quán)人，有人認(rèn)為應(yīng)該采用著作權(quán)延伸管理，即著作權(quán)集體管理組織的權(quán)利從向其授權(quán)的會(huì)員延伸到未向其授權(quán)的非會(huì)員。著作權(quán)修改草案第二稿對(duì)于著作權(quán)集體管理組織延伸性集體管理明確限制了適用范圍：廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已經(jīng)發(fā)表的文字、音樂(lè)、美術(shù)或者攝影作品；自助點(diǎn)歌經(jīng)營(yíng)者通過(guò)自助點(diǎn)歌系統(tǒng)向公眾傳播已經(jīng)發(fā)表的音樂(lè)或者視聽(tīng)作品。并且，保留了權(quán)利人書(shū)面聲明不得延伸性集體管理的規(guī)定，增加了著作權(quán)集體管理組織平等對(duì)待所有權(quán)利人的規(guī)定。
網(wǎng)絡(luò)上存在著大量的翻唱型娛樂(lè)網(wǎng)站，比如“土土翻唱網(wǎng)”，網(wǎng)友通過(guò)翻唱歌曲，然后錄制、上傳到此類(lèi)網(wǎng)站，進(jìn)行全網(wǎng)娛樂(lè)分享。對(duì)于此類(lèi)行為是否侵權(quán)呢？有人認(rèn)為網(wǎng)站翻唱侵權(quán)只有以營(yíng)利性為目的，才構(gòu)成侵權(quán)。德國(guó)聯(lián)邦最高法院1956年有一著名判例：德國(guó)音樂(lè)作品著作權(quán)集體管理組織GEMA發(fā)現(xiàn)一鄉(xiāng)村教堂唱詩(shī)班未經(jīng)許可演唱了GEMA的作品，事后也拒付報(bào)酬，理由是教堂是為上帝服務(wù)的，且聽(tīng)者皆免費(fèi)進(jìn)入教堂。GEMA上訴至法院，經(jīng)三審，聯(lián)邦最高院判決教堂敗訴。法院認(rèn)為：如果為上帝服務(wù)可以免費(fèi)使用音樂(lè)作品，一切物品就都應(yīng)免費(fèi)，反之亦然。我國(guó)著作權(quán)法上有合理使用制度，即在法律規(guī)定或作者無(wú)保留相關(guān)權(quán)利的條件下直接無(wú)償使用已發(fā)表的享有著作權(quán)的作品，而無(wú)須經(jīng)著作權(quán)人許可的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)限制制度。我國(guó)《著作權(quán)法》第22條明確規(guī)定了“合理使用”的12種情形，第九種情形規(guī)定：免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬。筆者認(rèn)為對(duì)于此類(lèi)情況應(yīng)以為是否存在實(shí)際損害著作權(quán)人的合法利益為侵權(quán)的要件，而非營(yíng)利性。翻唱網(wǎng)站提供的這種翻唱業(yè)務(wù)，利用網(wǎng)絡(luò)大量的傳播了音樂(lè)作品，明顯侵犯了著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和表演權(quán)，對(duì)其本人的機(jī)械表演和無(wú)線網(wǎng)絡(luò)傳播造成實(shí)質(zhì)性損害，應(yīng)屬于侵權(quán)。
美國(guó)擁有全美音樂(lè)出版商協(xié)會(huì)和美國(guó)錄音產(chǎn)業(yè)協(xié)會(huì)來(lái)統(tǒng)一管理音樂(lè)作品著作權(quán)，不管是出現(xiàn)在各種商業(yè)演出場(chǎng)合的音樂(lè)演奏、電影中的音樂(lè)選段，還是出現(xiàn)在酒吧、KTV或者是飛機(jī)火車(chē)上的音樂(lè)，都屬于這兩個(gè)協(xié)會(huì)的版權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。使用他人作品都需要向這兩個(gè)協(xié)會(huì)繳納一定的使用費(fèi)。此外，在演唱會(huì)和選秀節(jié)目上，主辦方嚴(yán)格限制歌唱曲目，且比賽中的自由清唱環(huán)節(jié)，則不會(huì)出現(xiàn)在播出的電視節(jié)目中。美國(guó)對(duì)版權(quán)的保護(hù)非常完善，以“生日快樂(lè)歌”為例，華納/夏培爾音樂(lè)公司1988年購(gòu)得了經(jīng)典歌曲《祝你生日快樂(lè)》的版權(quán)。從此，在影視作品、廣播電臺(tái)以及各種公開(kāi)場(chǎng)合中使用這首歌曲都要付費(fèi)，任何制造能夠播放該曲的玩具或音樂(lè)賀卡的制造商要付費(fèi)，甚至某人演唱這歌時(shí)，只要在場(chǎng)的聽(tīng)眾有一定數(shù)量而且并非親友，也要付費(fèi)。每年，華納憑借該曲能獲得200萬(wàn)美元的版權(quán)費(fèi)。德國(guó)是通過(guò)完善的立法——1965年9月9日頒布實(shí)施的《關(guān)于實(shí)施著作權(quán)和有關(guān)權(quán)利法》的規(guī)定設(shè)立集體管理組織，該組織管理作曲者、詞作者和音樂(lè)出版人的表演權(quán)和機(jī)械復(fù)制權(quán)。除此，德國(guó)對(duì)著作權(quán)集體管理組織涉及的糾紛建立了仲裁機(jī)制，發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人可以自由選擇民事訴訟或者仲裁的方式解決，而不要求仲裁為必經(jīng)程序。
我國(guó)可借鑒德國(guó)的做法，明確音著協(xié)的法律性質(zhì)和地位，權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，讓音著協(xié)履行職責(zé)時(shí)有法可依、有法必依，賦予其權(quán)利的同時(shí)規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)，防止權(quán)利的無(wú)限制擴(kuò)大。音著協(xié)應(yīng)適當(dāng)將現(xiàn)有的行政管理模式轉(zhuǎn)變成市場(chǎng)模式或服務(wù)模式，音著協(xié)由國(guó)家版權(quán)局扶持建立，屬于單一的權(quán)利壟斷，因無(wú)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而缺乏活力和動(dòng)力。采用市場(chǎng)模式，適當(dāng)減少政府干預(yù)，比如：一類(lèi)作品由多個(gè)組織共同管理，可以產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)，刺激音著協(xié)等的發(fā)展與創(chuàng)新。此外音著協(xié)在報(bào)酬分配等方面盡量信息公開(kāi)，公平合理透明的轉(zhuǎn)交版權(quán)費(fèi)，避免“音著協(xié)吃肉，音樂(lè)人喝湯”現(xiàn)象的出現(xiàn)。確立使用費(fèi)爭(zhēng)議的爭(zhēng)端解決機(jī)制，針對(duì)我國(guó)著作權(quán)人維權(quán)難，途徑單一，時(shí)間周期長(zhǎng)的現(xiàn)狀，可以引進(jìn)仲裁或者準(zhǔn)司法裁判制度，特別是仲裁制度，當(dāng)事人可以自由選擇法院訴訟解決和仲裁，對(duì)于仲裁結(jié)果不滿(mǎn)意的還可以提起法院訴訟。（本文作者：楊超 單位：浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院）