云計算環(huán)境下著作權(quán)問題研究

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摘要：互聯(lián)網(wǎng)和云計算的發(fā)展改變了文藝作品的創(chuàng)作和傳播方式，著作權(quán)人、傳播者和使用者之間的利益分配關(guān)系也隨之變化，給著作權(quán)保護帶來新挑戰(zhàn)。亟待分析探討云計算環(huán)境下臨時復制和軟件即服務模式的軟件使用，提出有益可行的立法建議。

關(guān)鍵詞：云計算；著作權(quán)；臨時復制

一、云計算

“第三次信息技術(shù)革命助推廉價的聚合云環(huán)境逐步成行?！痹朴嬎阃ㄟ^使用廣布全球的便捷共享的可配置計算資源進行在線訪問，云計算服務提供者通過提供服務的模式將計算資源供給用戶使用。云計算的服務模式，“涵蓋了從‘基礎即服務’、‘平臺即服務’到‘軟件即服務’的底層構(gòu)筑到表層供應的諸多服務形式”。用戶根據(jù)自身需要付費享受服務，無需配置昂貴的基礎設施和軟件系統(tǒng)，也無需進行系統(tǒng)維護。

二、云計算環(huán)境下的著作權(quán)問題

（一）臨時復制

“所謂臨時復制，是指通過計算機閱讀、瀏覽、傾聽和使用作品的過程中在計算機內(nèi)存中自動出現(xiàn)復制件的現(xiàn)象，一旦關(guān)閉所運行或者使用的作品、或者關(guān)閉計算機，這種復制件就不復存在”。臨時復制通常發(fā)生在“規(guī)模宏大、結(jié)構(gòu)復雜、類型眾多”的云服務器上，用戶只需一個口令便可以從云存儲器中獲得想要的資源。當指令進入處理云時，在返回處理數(shù)據(jù)的過程中，不可避免地形成數(shù)據(jù)的臨時復制。臨時復制并非由于用戶主動實施復制行為而產(chǎn)生，而是基于計算機技術(shù)和網(wǎng)絡技術(shù)的運用不可避免地自動形成，計算機一旦停止運行或執(zhí)行新的指令，臨時復制的信息就會消失或被覆蓋，具有隨機性和臨時性。因臨時復制關(guān)系到服務提供商、著作權(quán)人及用戶的切身利益，學界爭議不斷。或認為“不應將臨時復制作為著作權(quán)法意義上的復制行為而被納入復制權(quán)的調(diào)整范圍”，或認為“臨時復制應視為著作權(quán)法意義上的復制件”。

（二）軟件即服務模式下軟件使用行為

“新形勢下商業(yè)化云服務的高度匿名性、廣域存取性、靈活調(diào)度性與隱蔽有償性等”使得軟件即服務（以下簡稱SaaS）的軟件使用形式遍布全球。用戶使用軟件無需購買和安裝，在用戶終端不再需要有形的光盤或計算機來復制安裝相應軟件，只需要能輸出任務和展示結(jié)果的任何能夠連接網(wǎng)絡的設備，即“云終端”。用戶將該設備連接到云服務提供者的設備上，即可向SaaS服務提供者提出請求，由服務提供者將軟件提供給用戶即時使用。SaaS服務提供者將應用軟件統(tǒng)一部署在服務器上，同時對軟件進行管理和維護，用戶可以根據(jù)實際需要，按定購的應用軟件服務多少和時間長短支付費用。用戶獲得的僅是所需軟件的使用權(quán)，而沒有真正獲得軟件作品本身。SaaS模式下的軟件使用對服務提供者和用戶都具有重要價值，也對我國著作權(quán)法律保護提出挑戰(zhàn)，引發(fā)對該軟件使用行為性質(zhì)的討論。

三、云計算環(huán)境下著作權(quán)法律保護制度的完善

(一)臨時復制納入復制權(quán)范圍并通過合理使用制度進行限制

1.將臨時復制納入著作權(quán)法復制權(quán)的范疇

著作權(quán)法上的復制是指“在不改變作品表達性質(zhì)的前提下再現(xiàn)該作品的行為，其結(jié)果是產(chǎn)生作品的復制件。”復制必須具有“三性”：第一、再現(xiàn)性。即對作品內(nèi)容沒有改變的部分或全部再次呈現(xiàn)。第二、重復性。即作品表達形式在物質(zhì)載體上的增加。第三、非創(chuàng)造性。即沒有產(chǎn)生新的作品。臨時復制完全符合復制“三性”特征。首先，臨時復制是一種對作品內(nèi)容的再現(xiàn)。云計算環(huán)境下產(chǎn)生的完整的或是部分的臨時復制，均是對原作品內(nèi)容沒有任何改變的再次呈現(xiàn)。這種對作品的再次呈現(xiàn)是云系統(tǒng)執(zhí)行用戶指令，計算機完成傳輸任務的必然結(jié)果，并沒有改變作品的內(nèi)容；其次，重復性。臨時復制都存儲于計算機的磁盤、只讀存儲器，或隨機存儲器等有形載體中，體現(xiàn)了作品表達形式的重復性；最后，臨時復制的非創(chuàng)造性。臨時復制是計算機運行過程中必然產(chǎn)生的技術(shù)結(jié)果，是一種機械性的復制，沒有產(chǎn)生任何新的作品，不具有創(chuàng)造性?！胺莿?chuàng)造性可以說是復制的本質(zhì)特征，是與其他利用作品途徑的主要區(qū)別，也是復制權(quán)與其他經(jīng)濟權(quán)利在行使中表現(xiàn)出的主要區(qū)別?！迸R時復制僅再現(xiàn)作品內(nèi)容及表達形式而沒有進行獨創(chuàng)性的勞動，不具有創(chuàng)造性，不產(chǎn)生新的作品。因此，臨時復制屬于著作權(quán)法上的復制。完善我國著作權(quán)法中復制權(quán)的內(nèi)涵，“在擴展復制權(quán)基礎上重構(gòu)著作權(quán)法的平衡機制”，明確臨時復制屬于復制權(quán)的范疇，規(guī)定“復制包括臨時的復制。”臨時復制放入復制權(quán)的規(guī)制范圍，一方面保護著作權(quán)人的合法權(quán)益，實現(xiàn)著作權(quán)法激勵創(chuàng)新的目的，推進我國科學文化事業(yè)的蓬勃發(fā)展；另一方面提高我國著作權(quán)保護水平，適應科學技術(shù)的發(fā)展。

2.完善合理使用制度對臨時復制加以限制

著作權(quán)法的立法目的，是在平衡著作權(quán)人和社會公眾利益的基礎上為著作權(quán)人提供權(quán)益保障以促進文化創(chuàng)新。確認臨時復制屬于復制權(quán)的調(diào)整范圍，賦予著作權(quán)人對其的控制權(quán)，著作權(quán)人的合法權(quán)益得以有力保障，但有可能會導致限制公眾對作品的合理使用。臨時復制技術(shù)上不可避免，大多數(shù)情況下公眾并不知曉臨時復制的發(fā)生，若賦予著作權(quán)人對臨時復制的絕對控制，對社會公眾不公平，因此要對著作人的權(quán)利進行一定限制，以達到著作權(quán)人和社會公眾利益的平衡?！昂侠硎褂弥贫茸詣?chuàng)設之初就是為了平衡著作權(quán)人和社會大眾的利益，也是迄今為止被公認的最為有效的平衡制度”。對著作權(quán)法的合理使用制度加以完善，通過合理使用制度實現(xiàn)對臨時復制的限制，以達到著作權(quán)人與社會公眾之間的利益平衡。

（二）軟件即服務模式下軟件使用行為納入出租權(quán)的規(guī)制范疇

《著作權(quán)法》規(guī)定“出租權(quán)即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外?！睋?jù)此，出租權(quán)具有經(jīng)著作權(quán)人許可、臨時使用和有償使用的特征?！熬蘖繑?shù)據(jù)的開源分布式處理為億萬用戶共同完成某項目標任務創(chuàng)造了有利條件”，SaaS模式下用戶的軟件使用行為符合出租權(quán)的特征。首先，用戶向服務提供者提出使用軟件的請求，服務提供者同意后將軟件提供給用戶。其次，用戶接受服務即可使用軟件，一旦用戶關(guān)閉瀏覽器或客戶端，即意味著使用軟件結(jié)束，軟件還給服務提供者，因此是對軟件的臨時使用。最后，用戶使用軟件需要向服務提供者支付一定的費用，因此是有償使用軟件。傳統(tǒng)的租賃制度中，出租物須是有形實體物，能夠交付?！吨鳈?quán)法》以及《計算機軟件保護條例》對出租的作品并沒有明確要求需具備有形載體，在實踐中計算機軟件的出租基本上是通過出租光盤等有形載體得以實現(xiàn)。在SaaS模式下，服務提供者并沒有以光盤等有形載體將軟件提供給用戶，而是將存在于其的服務器中的軟件以網(wǎng)絡這種無形的媒介作為傳輸?shù)妮d體提供給用戶使用，用戶只是使用了云計算服務提供者通過網(wǎng)絡提供的軟件而沒有獲得軟件的有形載體。因網(wǎng)絡、云計算等科學技術(shù)的飛速發(fā)展帶來作品傳播和使用方式的改變不能否定作品使用行為的性質(zhì)，在SaaS模式下由云計算服務提供者通過網(wǎng)絡傳輸提供給用戶租借使用軟件，雖然并非租用有形載體軟件，但依然符合出租行為的基本特征，就是一種基于網(wǎng)絡的軟件租用。因此亟待完善著作權(quán)立法，將其納入出租權(quán)的規(guī)制范疇。

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作者:許穎 單位:南京信息工程大學法政學院