行政管理部門實(shí)施強(qiáng)制法的探究

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一、如何界定行政強(qiáng)制措施和行政處罰、行政強(qiáng)制執(zhí)行

要區(qū)分清楚是行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行還是行政處罰，首先，關(guān)鍵要看行政行為的特征。行政強(qiáng)制措施的特征是暫時(shí)性、中間性。行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征是執(zhí)行性、終局性。它們都是為行政決定服務(wù)的。也就是說(shuō)，一個(gè)案件一般都由從發(fā)生—采取強(qiáng)制措施—作出行政決定—執(zhí)行—結(jié)案等環(huán)節(jié)。如果發(fā)生在行政決定作出前采取的措施則是行政強(qiáng)制措施；行政決定作出后采取的措施則是行政強(qiáng)制執(zhí)行；無(wú)須再作出行政決定的則是行政處罰。其次，以行政決定作為分界線。取締，它既不是行政決定作出前采取的行政強(qiáng)制措施，也不是行政決定作出后采取的行政強(qiáng)制執(zhí)行，因此，它是行政處罰。銷毀，它既不是行政處罰也不是行政強(qiáng)制措施，而是行政決定作出后所采取的執(zhí)行措施，是行政強(qiáng)制執(zhí)行。

二、在采取先行登記保存措施中遇到的問(wèn)題

工商行政管理部門在執(zhí)法辦案過(guò)程中采取先行登記保存措施往往會(huì)遇到以下問(wèn)題：

1.先行登記保存是否屬于行政強(qiáng)制措施？首先我們要清楚先行登記保存是否符合行政強(qiáng)制措施的特征。先行登記保存指行政機(jī)關(guān)在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，對(duì)涉嫌違法的有關(guān)證據(jù)采用的登記并保存的措施，它符合行政強(qiáng)制措施的特征。筆者認(rèn)為先行登記保存應(yīng)該被認(rèn)定為行政強(qiáng)制措施。但這里要強(qiáng)調(diào)的是：《行政強(qiáng)制法》實(shí)施后，工商部門在執(zhí)法辦案中如果采用采取先行登記保存措施，應(yīng)嚴(yán)格按照法定的程序?qū)嵤?，并在相關(guān)的法律文書(shū)中明確救濟(jì)途徑。

2.可否在異地保存先行登記保存物品？這個(gè)問(wèn)題工商部門在執(zhí)法中經(jīng)常會(huì)遇到。對(duì)此國(guó)家工商行政管理總局有明確規(guī)定，如果先行登記保存的物品確實(shí)是因?yàn)樘厥鉄o(wú)法就地保存時(shí)，可以由工商部門指定有保管條件的人或在其他有保管條件的場(chǎng)所進(jìn)行保管，除此之外，先行登記保存應(yīng)采用就地保存的方式。3.先行登記保存措施如何解除？由于先行登記保存措施的法定期限是7天，工商部門在執(zhí)法過(guò)程上采取先行登記保存措施的，如果是7日內(nèi)，工商部門應(yīng)當(dāng)作出處理決定或主動(dòng)解除先行登記保存措施；如果保存措施超過(guò)7日而未作出處理決定的，先行登記保存自動(dòng)解除。如果工商部門在7天內(nèi)不能作出處理決定，還需進(jìn)一步調(diào)查取證的，應(yīng)依法對(duì)先行登記保存物品進(jìn)行查封、扣押。

三、行政強(qiáng)制能否委托執(zhí)法的問(wèn)題

行政處罰權(quán)，依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定可以委托相關(guān)部門行使；而行政強(qiáng)制措施，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》規(guī)定不得委托。這樣在執(zhí)法過(guò)程中就產(chǎn)生了矛盾：如果工商部門在行政處罰案件辦理過(guò)程中了出現(xiàn)行政強(qiáng)制措施行為，而行政強(qiáng)制措施不能委托，這就會(huì)出現(xiàn)受委托單位在辦理行政處罰案件時(shí)，不能采用行政強(qiáng)制措施的問(wèn)題。另外，關(guān)于行政強(qiáng)制執(zhí)行能否委托的問(wèn)題，由于《行政強(qiáng)制法》對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，根據(jù)職權(quán)法定的原則，行政機(jī)關(guān)不得將行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)委托其他機(jī)關(guān)行使。但是，現(xiàn)行大部分的行政處罰決定書(shū)，多有記載逾期不履行將加處罰款或滯納金的內(nèi)容。如果行政強(qiáng)制執(zhí)行不得委托，那么受委托單位以委托機(jī)關(guān)名義作出的行政處罰決定，將不能夠加處罰款或滯納金。

四、公告送達(dá)行政強(qiáng)制文書(shū)，公告期間是否計(jì)入行政強(qiáng)制措施的期限的問(wèn)題

《民事訴訟法》規(guī)定了送達(dá)的多種方式，其中有一種是公告送達(dá)，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)60日，即視為送達(dá)。但《行政強(qiáng)制法》規(guī)定，查封、扣押的期限一般不得超過(guò)30天，最長(zhǎng)不得超過(guò)60天。工商部門在執(zhí)法實(shí)踐中遇到需要公告送達(dá)案件時(shí)，公告送達(dá)期間為60天，再加上給予當(dāng)事人陳述申辯的時(shí)間，則時(shí)間將超出行政強(qiáng)制措施的最長(zhǎng)期限，行政強(qiáng)制措施將無(wú)法執(zhí)行。但是，如果行政強(qiáng)制措施的期限不包含公告送達(dá)期間，行政強(qiáng)制措施期限就會(huì)變相延長(zhǎng)。另外，在執(zhí)法辦案過(guò)程中，工商部門還會(huì)遇到如下問(wèn)題：一是當(dāng)事人以各種手段故意拖延調(diào)查進(jìn)程，導(dǎo)致查封、扣押時(shí)間超過(guò)法定期限而不得不將涉嫌違法物品歸還；二是針對(duì)個(gè)別案情復(fù)雜的疑難案件，辦案人員需要請(qǐng)示、集體討論，辦案時(shí)間較長(zhǎng)，難以依法實(shí)施強(qiáng)制措施。所以遇到此類問(wèn)題時(shí)，工商部門在執(zhí)法中就要靈活處理，但不能違背《行政強(qiáng)制法》的基本精神。

五、關(guān)于加處罰款強(qiáng)制執(zhí)行程序的問(wèn)題

“加處罰款”屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行的范疇，《行政強(qiáng)制法》實(shí)施后，加處罰款如何實(shí)施。目前，工商部門在具體操作上有兩種不同的做法，即“并處模式”和“單處模式”。“并處模式”，是指在工商部門在行政處罰決定書(shū)中列明“加處罰款”，如果當(dāng)事人到期沒(méi)有繳納罰款的，工商部門申請(qǐng)法院將本罰和加處罰款一并強(qiáng)制執(zhí)行?，F(xiàn)今，工商部門在依法作出罰款義務(wù)的行政決定時(shí)，絕大部分采取“并處模式”。對(duì)加處罰款的另外一種做法是“單處模式”，即將處罰分成兩步：首先工商部門對(duì)當(dāng)事人作出罰款的行政處罰決定；如果當(dāng)事人逾期不繳納罰款，工商部門再次作出行政處罰決定對(duì)當(dāng)事人加處罰款，并告知當(dāng)事人享有的救濟(jì)權(quán)利。在這種情形下，工商部門要分別申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行本罰和加處罰款。為什么會(huì)出現(xiàn)“并處”和“單處”這兩種模式，主要是執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)“行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序”的規(guī)定理解不同。筆者認(rèn)為，《行政強(qiáng)制法》對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行程序規(guī)范的對(duì)象是具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)，而工商部門不屬于此范疇，因?yàn)楣ど滩块T沒(méi)有自行強(qiáng)制執(zhí)行加處罰款的權(quán)力，如果要對(duì)加處罰款進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，必須要申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，所以工商部門在“加處罰款”實(shí)施的程序上，可以采用“并處”模式?，F(xiàn)階段工商部門在加處罰款“并處”模式的實(shí)際操作中，在申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行之前，已告知當(dāng)事人加處罰款的事項(xiàng)，并在催告書(shū)中增加了加處罰款的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和方法，以及具體數(shù)額，在申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，兩項(xiàng)處罰一并進(jìn)行。實(shí)踐證明，采用“并處”模式有利于提高行政執(zhí)法效率，也有利于節(jié)省行政和司法成本。因此筆者更傾向于工商部門在具體執(zhí)法實(shí)踐中，采取“并處模式”。

作者：余岌 單位：工商行政管理干部素質(zhì)教育中心