工商部門強制執行認知

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一、充分認識“控權”的法律精神

英美法系因強制措施多屬于司法制度的內容，所以沒有“行政強制措施”的對應概念。在大陸法系國家和地區，如德國《聯邦行政執行法》和我國臺灣地區《行政執行法》都將行政強制措施(也稱“即時強制”)與行政強制執行相區別，強調行政強制措施的法定性。在我國，1989年《行政訴訟法》第十一條第二項和1999年《行政復議法》第六條第二項先后引入了“行政強制措施”的概念，列舉了限制人身自由、對財產的查封、扣押、凍結等內容。《行政強制法》對“行政強制措施”作出了明確解釋，規定“行政強制措施。是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。”在此基礎上，該法第十條采用法律保留的方法來控制行政強制設定的規定。行政強制措施要依法設定，且法律對設定權進行了法律保留，而法律保留的目的是控制權利，即“控權”。在工商部門的執法實踐中，存在與“控權”基本精神不一致的內容，如《天津市實施<反不正當競爭法>辦法》等部門規章、地方性法規規定了“責令被申請人停止銷售使用權利人商業秘密生產的產品”、“采取封存、扣留等措施”等內容。理解了《行政強制法》“控權”的立法目的，即便有些規范性文件沒有被清理，我們仍可以辨別其規定的行政強制措施是否可以實施。

二、正確把握“慎用”的法律原則

《行政強制法》凸顯了“慎用”行政強制精神，即采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得實施行政強制。這也是建設法治政府的客觀要求。為更好地貫徹執行《行政強制法》，在工商執法工作中要準確把握“在不影響實現行政管理目的情況下，能不實施行政強制措施，就不要實施行政強制措施”的工作原則，即“慎用”行政強制措施。對于工商部門來說，“慎用”，有助于工商部門在具體執行工商法律、法規的內容時，把握實施行政強制措施的尺度。特別是在法律法規規定不明確、標準不統一的情況下，更具有指導意義。如實踐中《商標法》、《棉花質量監督管理條例》、《乳品質量安全監督管理條例》等法律、法規規定的查封、扣押的法條依據都有采取行政強制措施的附加條件，如“有證據證明是侵犯他人注冊商標專用權的物品”、“涉嫌摻雜摻假、以次充好、以假充真或者其他有嚴重質量問題的棉花”、“有證據證明不符合乳品質量安全國家標準的乳品以及違法使用的生鮮乳、輔料、添加劑”。先前對于附加條件的理解和把握，是工商系統各個執法機構根據對法律法規的理解見仁見智的問題。然而《行政強制法》出臺，規定了明確的指導原則。用“控權”的基本精神去分析行政強制措施依據的有效性，用“慎用”的基本精神把握采取行政強制措施的必要性。例如《商標法》對查封、扣押的附加條件為“有證據證明”是侵犯他人注冊商標專用權的物品。那么以下條件獨立存在時，遞進式地觸及了“有證據證明”的這一標準底線。

1．注冊商標權利人或其委托人的現場鑒別。

2．執法人員能夠通過現場對比，區別真品和侵權商品。

3．當事人(有經營主體資格)未履行查驗義務．不能提供其銷售商品的合法來源材料。不同的執法人員會對上述哪個條件是滿足“有證據證明”的底線有不同的理解，這是執法實踐中經常會遇到的問題。在這種實施行政強制措施與否都有可能被追究行政責任的情況下，更應該認真學習法律法規知識，準確把握法律適用原則，依法作出決定，特別是需要依法作出能夠在法律條款框架下毫無瑕疵的處理決定。

三、掌握相關規定。調整執法程序

《行政強制法》關于實施行政強制措施的時限、權限、程序的規定中，有的與工商行政執法現行的程序規定不一致或者提出了更為具體的新要求。應當根據《行政強制法》的規定，及時調整工商執法程序，特別要關注以下內容：

(一)執法主體資格

《行政強制法》第十七條第三款規定“行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執法人員實施，其他人員不得實施。”這是對執法主體的嚴格要求。在執法實踐中，工商部門中的其他編制干部、試用期干部等未取得執法資格的干部不能實施行政強制措施。

(二)履責證據固定

《行政強制法》第十八條規定了實施行政強制措施的程序。其中第六項“聽取當事人的陳述和申辯”的內容是《工商行政管理機關行政處罰程序規定》(以下簡稱《行政處罰程序規定》)中沒有要求的，因此需要在工商執法工作中通過現場筆錄等法律文書對“聽取”程序的履行進行證據固定。依據《行政強制法》第二十四條第二款第二項的規定，采取措施查封、扣押的，還應當告知當事人查封、扣押的期限，因此需要通過“實施行政強制措施通知書”等法律文書對“告知”進行證據固定。

(三)相關期限和告知義務

《行政強制法》第二十五條規定了查封、扣押期限不超過三十日，并可延期三十日的時限，規定了延長期限應當另行制作告知書告知當事人并說明理由。同時規定了檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的．應當明確期限并書面告訴當事人。上述期限和兩類告知義務是《行政處罰程序規定》中沒有要求的，工商執法人員在執法工作中應當注意調整

(四)依法履行實施或解除程序

《行政強制法》對行政強制措施的實施和解除作出了明確規定。其中多與工商執法工作相關．如第二十八條第四項規定了“查封、扣押期限已經屆滿”應當及時解除查封或扣押，是對《無照經營查處取締辦法》規定的“自動解除”的修正，應當按照《行政強制法》的規定處理

(五)慎重選擇適格的保管人

依據《行政強制法》第二十六條第二款的規定，工商部門委托第三人保管查封的場所、設施或者財物，因第三人的原因造成損失的，工商部門“先行賠付”。因此在委托保管時，要選擇適格的保管人，有效降低工商部門采取行政強制時的執法風險。

(六)關注查封、扣押措施的現場實施

依據《行政強制法》的規定，實施行政強制措施應當通知當事人到場，如當事人不在場，一般不能實施行政強制措施，即便能夠確定當事人的姓名或名稱．并有見證人在場，也很難實現送達查封、扣押決定書和清單的要求，這個規定在理論上行得通。實踐中很難操作，值得在執法過程中加以關注。在執法實踐中，對“當事人不在場”的情況下能否采取行政強制措施的問題，還要具體情況具體分析。應當從只有出現了《行政強制法》規定的“制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大”等情形并較為緊急的才可以實施的角度去理解分析。如果遇到現場人員欺騙執法人員，不承認涉案物品是自己物品的。只要有證據證明物品是現場人員的，就能以現場人員為當事人采取行政強制措施，同時要有見證人，并制作現場筆錄記錄情況。

四、優化工作程序。加強執法監督

配合《行政強制法》的實施，工商部門需適當調整法律文書的相應內容，以確保工商行政強制措施合法、有效。可以文書調整為契機．將行政強制措施的執法監督工作與扣押(留)物品“公務倉”管理制度進行無縫對接，更好地加強對行政強制措施的執法監督。如在《天津市濱海新區工商局扣押沒收物品保管處理辦法》中已規定了執法辦案機構將扣押(留)的財物要送公務倉統一管理，公務倉由辦公室(或行政事務管理部門)負責登記保管，實施行政強制措施通知書(以下簡稱“通知書”)至少應該是一式兩份，交當事人一份，辦案機構留存一份。為加強執法監督，可以要求執法辦案機構將扣押(留)物品在指定時間內送交公務倉。執法辦案機構同時出示通知書，并由公務倉管理人員在通知書指定位置(如在通知書中另行設置的“公務倉情況”欄內或者通知書送達回證的“備注”欄內)寫明入庫時間．法制機構就可以在案件核審時，直接審查實施行政強制措施的時間和涉案財物的入庫時間等相關情況，便于進行執法監督。

五、建立相應制度機制，提高行政強制執行效率

《行政強制法》規定“行政強制執行是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。”這與《行政訴訟法》第六十六條規定的“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執行，或者依法強制執行”基本一致。通過本條規定可以看出行政強制執行的范圍不限于行政處罰決定，還包括具有可執行內容的其他具體行政行為。行政強制執行的主體包括行政機關和人民法院。以前．工商行政處罰案件申請法院強制執行的數量不多，主要是因為執行的費用較高和執行的效果較差。《行政強制法》免除了行政機關申請法院強制執行的費用。而對于執行的效果．還需要工商部門與人民法院溝通．建立相關執行工作制度，確立相應的協調機制，提高行政強制執行的工作效率。《行政強制法》規定，行政部門應在當事人復議或訴訟救濟權期滿之日起三個月內申請人民法院強制執行。這里有兩個時間問題應當引起工商執法人員注意。一是依據《行政強制法》第五十四條的規定，工商部門申請法院強制執行要履行催告程序．并留存相關證據。催告期為十日，因此要提前催告，不能催告期未滿就申請強制執行或催告期滿時已超過了三個月的期限。二是工商部門決定當事人暫緩或者分期繳納罰款的期限不宜超過上述期限。目前有觀點認為暫緩或分期繳納罰款屬于時效中斷或者屬于最高人民法院《關于執行(行政訴訟法)若干問題的解釋》第八十八條規定的逾期申請的“正當理由”，但畢竟缺少明確的法律依據，而且各地區人民法院對此問題的態度也不統一。正因為如此，有關行政部門已出臺規范性文件進行規范。為降低執法風險，應該注意上述期限的限制，確定當事人暫緩或分期繳納罰款的日期。總之，《行政強制法》對行政執法部門來說是一部重要的法律，對工商行政管理部門尤其如此。“天下之事，不難于立法，而難于法之必行”。工商部門要將學習和落實《行政強制法》作為法治工商建設的關鍵環節，強化行政強制措施規范，完善執法監督機制。做《行政強制法》的維護者和執行者。