法律文化理論研究

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一、法律文化的內(nèi)涵

自20世紀(jì)80年代末開(kāi)始，隨著我國(guó)文化理論的發(fā)展，“法律文化”從西方引入我國(guó)，開(kāi)始引起我國(guó)法理學(xué)、比較法學(xué)和法律史學(xué)領(lǐng)域?qū)W者的關(guān)注，“頗有言必稱法律文化之勢(shì)”。但由于學(xué)界對(duì)法律文化的內(nèi)涵缺乏明確的界定和深入的研究，使得法律文化現(xiàn)在仍未形成系統(tǒng)的理論，更遑論一門獨(dú)立的學(xué)科。“法律文化”的概念最早是由美國(guó)學(xué)者勞倫斯•弗里德曼在《法律文化與社會(huì)發(fā)展》一文中提出的，指的是“與法律體系密切關(guān)聯(lián)的價(jià)值與態(tài)度,這種價(jià)值與態(tài)度決定法律體系在整個(gè)社會(huì)文化中的地位”。而法念法律文化與社會(huì)發(fā)展》一文中最先英國(guó)法學(xué)家科特雷爾則認(rèn)為“法律文化”僅適用于觀察法律與文化一體化的初民社會(huì)和小型社區(qū)以及特定職業(yè)人群的法律觀念，與“法律意識(shí)形態(tài)”等同。也有學(xué)者把法律文化視為法律傳統(tǒng)或作為一種法律解釋方法。概括而言，法律文化是指植根于一個(gè)民族或國(guó)家長(zhǎng)期共同生活的歷史文化過(guò)程中公認(rèn)的、穩(wěn)定的法律價(jià)值、觀念以及學(xué)說(shuō)的統(tǒng)稱，是人們進(jìn)行法律活動(dòng)的行為模式和指導(dǎo)規(guī)范。

二、當(dāng)前我國(guó)法律文化研究現(xiàn)狀與問(wèn)題

首先，我國(guó)法律文化側(cè)重與其他法學(xué)學(xué)科結(jié)合來(lái)研究某一問(wèn)題，而缺少對(duì)宏觀理論的研究。從我國(guó)近幾年的研究成果來(lái)看，我國(guó)當(dāng)前研究法律文化，主要集中在：（1）與法制史結(jié)合來(lái)研究中國(guó)傳統(tǒng)法律文化包括禮法、無(wú)訟、自然法、律等，這部分研究占絕大部分；（2）與比較法結(jié)合來(lái)研究法律文化；（3）進(jìn)行地方性研究，來(lái)研究少數(shù)民族如藏族、彝族、瑤族等的法律文化。而對(duì)法律文化本身的理論基礎(chǔ)、體系的研究卻明顯不足。其次，法律文化沒(méi)有厘清與一些學(xué)科尤其是法學(xué)學(xué)科的關(guān)系，從而影響了自身學(xué)科的發(fā)展。隨著社會(huì)的發(fā)展，這種學(xué)科交叉越來(lái)越明顯，也越來(lái)越重要。這種跨學(xué)科的發(fā)展前提是相應(yīng)學(xué)科之間的合作關(guān)系，而非簡(jiǎn)單的包含關(guān)系。而且我國(guó)法律文化的跨學(xué)科研究?jī)H著眼于法社會(huì)學(xué)和法制史，對(duì)于其他學(xué)科不夠重視。而當(dāng)前世界中關(guān)于法與數(shù)據(jù)、數(shù)字時(shí)代、工程學(xué)、戲劇、數(shù)學(xué)、人工智能的研究已經(jīng)變成一種新的發(fā)展趨勢(shì)。最后，對(duì)我國(guó)法律文化的現(xiàn)代化路徑這一理論基礎(chǔ)問(wèn)題，我國(guó)學(xué)者存在認(rèn)識(shí)偏差。不少學(xué)者認(rèn)為打破法律文化區(qū)分的制度性法律文化與觀念性法律文化這種二元結(jié)構(gòu)并進(jìn)行整合，使觀念性法律文化向制度性轉(zhuǎn)變，是我國(guó)法律現(xiàn)代化的路徑。然而，深入分析后我們可以發(fā)現(xiàn)這種觀念背后體系的是一種法律的一元觀，即“趨向于附和占據(jù)支配地位的依照法律治理國(guó)家的觀點(diǎn)”，是“現(xiàn)代科學(xué)主義驅(qū)動(dòng)下型構(gòu)而成的以立法統(tǒng)合整個(gè)法律定義”，是“唯法律的”、“現(xiàn)代性的”、“宏大敘事型的”。但就轉(zhuǎn)型期的我國(guó)現(xiàn)代化進(jìn)程而言，我們更多的恰恰是對(duì)“現(xiàn)代性”的反思，更關(guān)注的是“后現(xiàn)代的”“地方性知識(shí)”這樣多元格局的存在。我們的出發(fā)點(diǎn)不再是看“沖突”，而是看“存在”，不再是進(jìn)行統(tǒng)一的“整合”，而是研究各自獨(dú)立的前提下互動(dòng)的融合來(lái)起作用，來(lái)滿足轉(zhuǎn)型的中國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要。

三、法律文化研究的理論基礎(chǔ)——法律多元主義

馬克•維恩•霍克在第23屆世界法哲學(xué)大會(huì)的基調(diào)報(bào)告中曾討論了歐洲統(tǒng)合過(guò)程中法文化的統(tǒng)一性和多樣性，指出在全球化背景下，由于“在不同地域文化傳統(tǒng)相互影響愈益強(qiáng)烈的過(guò)程中，強(qiáng)勢(shì)的文化傳統(tǒng)往往處于支配地位，并且時(shí)常會(huì)驅(qū)逐、消磨在政治、經(jīng)濟(jì)、軍事等方面處于相對(duì)弱勢(shì)的文化傳統(tǒng)中的某些要素”，因此努力保護(hù)本地區(qū)部分的傳統(tǒng)和經(jīng)濟(jì)，“提升后發(fā)國(guó)家的法律地位”，建立國(guó)家法和國(guó)家內(nèi)部多元的、部分社會(huì)的法規(guī)范、以及歐盟法的三元法律構(gòu)造這一多元體制至關(guān)重要。事實(shí)上，這種法律文化的多元化正如我們前文所述，是現(xiàn)代社會(huì)下，法律文化發(fā)展的必然選擇。這種法律文化多元主義正是我國(guó)研究法律文化的理論基礎(chǔ)。提倡法律文化多元主義的學(xué)者中，最有影響的一位是日本的千葉正士。其理論的核心觀點(diǎn)就是對(duì)于作為國(guó)家法的正式法與非正式法之間具有復(fù)雜的交互關(guān)系，應(yīng)當(dāng)將包涵多元價(jià)值、理念的法前提予以概念化，并運(yùn)用構(gòu)成多元法體制的各種概念進(jìn)行分析。千葉正士針對(duì)亞洲不同地域多元法體制下的國(guó)家法和移植法、固有法，進(jìn)行法人類學(xué)、法社會(huì)學(xué)、以及法哲學(xué)上的分析論證，提出了法文化上的獨(dú)創(chuàng)概念——“法文化的操作性定義”。其多元法體制的法文化理論內(nèi)核可以概況為是三種二元區(qū)分下二項(xiàng)對(duì)立，具體是指“正式法•非正式法”，“移植法•固有法”，“法規(guī)則•法前提”這三方面的二項(xiàng)對(duì)立。

正式法與非正式法是以國(guó)家公共權(quán)威是否承認(rèn)及是否以公權(quán)力制裁作作為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)劃分的，典型的非正式法就是由社會(huì)成員合意而獲得正當(dāng)性的習(xí)慣法。而以是否起源于區(qū)域的傳統(tǒng)文化為標(biāo)準(zhǔn)，又可以將其劃分為移植法與固有法二元類型。最后，通過(guò)語(yǔ)言是否明確表達(dá)以及語(yǔ)言背后是否具有潛在的理念和價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，又可以劃分出為法規(guī)則與法前提。千葉正士的這三種二元區(qū)分不僅包涵了各種變量的組合構(gòu)造，而且能需要針對(duì)各個(gè)具體的法和法體系來(lái)進(jìn)行多元的、動(dòng)態(tài)的分析。正是在此基礎(chǔ)上千葉正士又在20世紀(jì)90年代后期研究東亞法文化時(shí)進(jìn)一步提出一系列如“天道性多元主義”、“神意性正統(tǒng)主義”，“不確定性情況主義”等有影響的假說(shuō)。我國(guó)自改革開(kāi)放以來(lái)，社會(huì)全面進(jìn)入轉(zhuǎn)型期，法律文化也隨之經(jīng)歷了變遷。這是一個(gè)從法律的工具性到法律的價(jià)值認(rèn)同過(guò)程，也是一個(gè)多元法律文化不斷沖突與整合的過(guò)程。中國(guó)法律文化的現(xiàn)代化是一個(gè)艱難而又復(fù)雜的長(zhǎng)期工程，既要揚(yáng)棄的繼承傳統(tǒng)法律文化，又要不斷借鑒西方先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。中國(guó)法律文化現(xiàn)代化也注定是與中國(guó)社會(huì)法治進(jìn)程相適應(yīng)的歷史必然趨勢(shì)，這也正是本文試圖構(gòu)建法律文化理論基礎(chǔ)的意義所在。