商品房預(yù)售企業(yè)營銷論文
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一、商品房預(yù)售認(rèn)購制概論
商品房預(yù)售制統(tǒng)稱為商品房預(yù)售許可制度。是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將已興建或即將興建但尚未竣工的商品住宅，與購房者約定，由購房者交付定金或預(yù)付款，而在未來某一時(shí)期擁有所購房屋的一種房產(chǎn)交易行為。
(一)商品房預(yù)售符合條件
開發(fā)商（企業(yè)）要進(jìn)行商品房預(yù)售，應(yīng)當(dāng)向房地產(chǎn)管理部門申請(qǐng)預(yù)售許可，取得《商品房預(yù)售許可證》后，方可進(jìn)行預(yù)售。這種約定速成的行為，即我們平時(shí)所說的“期房”。期房又稱預(yù)售商品房，由于購房人購買的是尚未竣工的商品房，所以具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)我國有關(guān)商品房銷售管理辦法法律規(guī)定，商品房預(yù)售應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1.預(yù)售人已經(jīng)交付國有土地使用權(quán)出讓金，取得了國有土地使用權(quán)證書；2.預(yù)售人已經(jīng)取得了該建設(shè)工程規(guī)劃許可證；3.預(yù)售人投入建設(shè)的資金，按照提供預(yù)售的商品房計(jì)算，已經(jīng)達(dá)到了工程建設(shè)總投資的25%以上，并且已經(jīng)確定了施工進(jìn)度和竣工交付日期；4.預(yù)售人已經(jīng)取得了商品房預(yù)售許可證。
(二)對(duì)商品房預(yù)售的法律修訂
商品房預(yù)售前，開發(fā)商（企業(yè)）前期所做的工作一般是宣傳、預(yù)熱、內(nèi)部認(rèn)購、放號(hào)、選號(hào)、繳納預(yù)訂金、開盤、繳納大定金等環(huán)節(jié)，給購房者造成一種房源緊俏、火爆的現(xiàn)象，容易造成消費(fèi)者盲目跟風(fēng)購買。基于此，為加強(qiáng)商品房預(yù)售管理，維護(hù)商品房交易雙方的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》，我國專門制定了《城市商品房預(yù)售管理辦法》。通過實(shí)踐發(fā)現(xiàn)，商品房預(yù)售有利有弊，反面一般體現(xiàn)在“開發(fā)商拖延交房日期”、“房價(jià)無故上漲”等。2009年，民革中央向政協(xié)會(huì)議提交了集體提案內(nèi)容，即建議加快修訂《城市房地產(chǎn)管理法》，并全面取消預(yù)售商品房制度，建立商品房竣工入市銷售制度。理由是商品房預(yù)售制降低了開發(fā)商的門檻，使得不具備開發(fā)實(shí)力的企業(yè)進(jìn)入了市場(chǎng)，增加了開發(fā)商投資出問題的幾率，銀行和購房人被動(dòng)的成為風(fēng)險(xiǎn)投資的犧牲品。并且有人大代表指出商品房預(yù)售制是房價(jià)上漲的“幫兇”，代表們還歷數(shù)商品房預(yù)售制度的九項(xiàng)罪過，建議徹底取消。不管怎樣，商品房預(yù)售制是一個(gè)時(shí)期的必然產(chǎn)物，應(yīng)該讓這個(gè)時(shí)代和時(shí)間去做進(jìn)一步的考量。
二、關(guān)于商品房預(yù)售的法律性質(zhì)
商品房預(yù)售是房地產(chǎn)開發(fā)公司即預(yù)售方將正在建造的尚未建成的商品房賣給預(yù)購方，預(yù)購方支付部分房款或定金的行為。商品房預(yù)售由于其交易方式和標(biāo)的物的特殊性，即交易時(shí)，交易的標(biāo)的物――房屋尚不存在，正在建造中，交易標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是在約定的未來一定日期。
(一)對(duì)商品房預(yù)售合同的法律規(guī)定
何謂商品房預(yù)售合同，我國的《城市房地產(chǎn)管理法》沒有作出明確規(guī)定。我們認(rèn)為，商品房預(yù)售合同是指商品房預(yù)售方和預(yù)購方雙方約定，預(yù)售方在約定時(shí)間內(nèi)將建成的商品房所有權(quán)轉(zhuǎn)移于預(yù)購方，預(yù)購方向預(yù)售方交付定金或部分房款并按期接受商品房的書面協(xié)議。商品房預(yù)售合同是以建造中的房屋為標(biāo)的物的，屬于買賣合同的一種，但商品房預(yù)售合同與一般買賣合同又有所不同，因而，理論上對(duì)于商品房預(yù)售合同性質(zhì)的認(rèn)識(shí)，還存在著許多不同的意見。
(二)商品房預(yù)售與成品房買賣的法律特點(diǎn)
商品房預(yù)售是一種附期限的交易行為。即商品房買賣雙方在預(yù)售合同中約定了一個(gè)期限，并把這個(gè)期限的到來作為房屋買賣權(quán)利義務(wù)發(fā)生法律效力或失去效力的根據(jù)。也就是就，預(yù)售的商品房及房屋所有權(quán)不是在交易成立時(shí)轉(zhuǎn)移的，而是在預(yù)售合同約定的將來某個(gè)日期。為此，很多人把商品房的預(yù)售稱為房屋的期貨交易，以區(qū)別于現(xiàn)房買賣。但是，作者認(rèn)為，商品房的預(yù)售與期貨交易是有區(qū)別的。在預(yù)售商品房中，商品房雖尚未建成，但房屋的數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格及交付時(shí)間都已在預(yù)售合同中約定。而期貨買賣的價(jià)格不是事先約定的，而且也無法約定，它是在期貨交易所公開成交時(shí)才最終確定的。且按國際慣例，房屋一般不是期貨交易的標(biāo)的物。因此，商品房的預(yù)售在性質(zhì)上不是期貨買賣，而應(yīng)屬于遠(yuǎn)期交易行為或附期限的交易行為。
(三)商品房的預(yù)售具有較強(qiáng)的國家干預(yù)性
商品房的預(yù)售具有較強(qiáng)的國家干預(yù)性。由于商品房的預(yù)售尚不同于房屋的實(shí)質(zhì)性買賣，它購買的僅僅是房地產(chǎn)開發(fā)銷售部門的一紙承諾，真正的房屋交接尚未形成，對(duì)購買者來說，則將冒著商品房能否如期按質(zhì)按量交付的風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的商品房預(yù)售應(yīng)嚴(yán)格規(guī)范，否則，購買者的利益將可能受到侵犯1996年1月1日施行的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》（以下簡稱《房地產(chǎn)管理法》）對(duì)預(yù)售商品房作了嚴(yán)格的規(guī)定。1、預(yù)售方必須經(jīng)土地管理部門核準(zhǔn)，已全部交付土地使用權(quán)出讓金，取得了商品房屋開發(fā)項(xiàng)目的土地使用權(quán)的2、商品房屋的開發(fā)項(xiàng)目已經(jīng)當(dāng)?shù)赜?jì)劃管理部門立項(xiàng)，已申領(lǐng)了固定資產(chǎn)投資許可證的3、持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證的4、按提供預(yù)售的商品房計(jì)算，投入開發(fā)建設(shè)的資金達(dá)到工程建設(shè)總投資的百分之二十五以上，并已確定施工進(jìn)度和竣工交付日期的5、預(yù)售方已向縣級(jí)以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記，取得了（商品房預(yù)售許可證）的。其次，實(shí)行商品房預(yù)售合同登記制度，即雙方簽訂（商品房預(yù)售合同）后，還應(yīng)向當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)管理部門辦理登記備案手續(xù)，預(yù)售方不得將已預(yù)售的房屋重復(fù)出售。未經(jīng)登記備案的商品房預(yù)售不受國家法律保護(hù)，充分體現(xiàn)了商品房預(yù)售具有較強(qiáng)的國家于預(yù)性。
三、進(jìn)一步探討商品房預(yù)售認(rèn)購書的法律效力
(一)認(rèn)購書是一種雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上簽約的預(yù)約合同
按照民法理論，合同可分為本約和預(yù)約。預(yù)約是指當(dāng)事人雙方約定將來訂立一定合同的合同，將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同稱為“本約”，而約定訂立本約的合同，稱為“預(yù)約”。在預(yù)約中，本合同在預(yù)約成立時(shí)尚未成立，預(yù)約合同的成立和生效，僅僅只是使當(dāng)事人負(fù)有將來要訂立本合同的義務(wù)。兩者之間具有不同的性質(zhì)和法律效力，不能混淆。預(yù)約合同當(dāng)事人的義務(wù)是訂立本合同，所以，當(dāng)事人一方只能請(qǐng)求對(duì)方訂立合同，而不能依預(yù)約的本合同內(nèi)容請(qǐng)求對(duì)方履行。認(rèn)購書的成立與生效只是對(duì)當(dāng)事人在可預(yù)見的期限內(nèi)有簽約購房合同的義務(wù)，其“本認(rèn)購書簽約之日起十日內(nèi)正式簽約”，只是預(yù)售人向買受人發(fā)出了在十天內(nèi)其有簽訂購房合同的義務(wù)，而不是向買受人發(fā)出簽訂購房合同的要約。約定在一定時(shí)期內(nèi)有簽約購房合同的義務(wù)，只是對(duì)一個(gè)后啟簽約行為來時(shí)要有簽約意圖的約束，而不是對(duì)將來要簽約的內(nèi)容進(jìn)行先期肯定。因此，本文認(rèn)為，認(rèn)購書其實(shí)是一份預(yù)售人向買受人發(fā)出的訂立本合同的預(yù)約，屬于債權(quán)合同，適用一般合同法的規(guī)則。簡單地說，某人簽約了認(rèn)購書，只要其在規(guī)定的期限內(nèi)根據(jù)認(rèn)購書的條款去和預(yù)售人洽談購買的具體事宜，即可認(rèn)為買受人已經(jīng)履行了義務(wù)，至于是否洽談成功并簽訂合同則是另一新的合同事宜了。
(二)認(rèn)購書成立且有效的法律條件
當(dāng)前，絕大多數(shù)意見認(rèn)為，認(rèn)購書只有包括以下條款才能算是有效的：第一，約定特定商品房不得再向第三人出售；第二，按照認(rèn)購書約定的主要條款簽約購房合同；第三，在約定的期限內(nèi)洽談?dòng)喠①I賣合同；第四，在雙方不能就此主要條款達(dá)成一致時(shí)，按照雙方約定或法律規(guī)定或交易慣例或公平原則解決簽約糾紛。誠然，合同成立的核心條件是當(dāng)事人的意思表示一致，但這并不表明認(rèn)購書必須內(nèi)容清晰、明確且對(duì)將來要簽約的購房合同的主要內(nèi)容要有約定才算成立。根據(jù)我國合同法規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。一項(xiàng)要約要有法律效力則其須有確定的和完整的內(nèi)容，也即具備足以使合同成立的主要條件。但究竟怎樣才算是具備了使合同成立的基本條件，法律對(duì)此并無強(qiáng)制性要求。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條中規(guī)定：“向一個(gè)或一個(gè)以上特定人提出訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。”根據(jù)此條之意，很顯然，要求貨物是明確的，數(shù)量和價(jià)格只要能夠確定即算是滿足了要約的條件。而美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定更是簡單：一個(gè)貨物買賣合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是一個(gè)成立生效的合同，價(jià)格、履行地點(diǎn)、時(shí)間及違約責(zé)任都可以事后確定。
四、商品房預(yù)售認(rèn)購帶來的相關(guān)問題分析
(一)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題
在現(xiàn)在的房地產(chǎn)市場(chǎng)上，由于預(yù)購人和開發(fā)商之間嚴(yán)重的“信息不對(duì)稱”及目前開發(fā)商的“道德風(fēng)險(xiǎn)”大量存在，預(yù)購人承受了較大的風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)主要有：
1、開發(fā)商隱瞞無開發(fā)資格或無商品房預(yù)售許可證銷售期房
一般而言，這種開發(fā)商本身的資質(zhì)就差，且無誠信可言，這樣在預(yù)購人付了房款之后，一般無法取得預(yù)定的房屋，在合同被法院宣告為無效時(shí)只能拿回本金和同期銀行貸款利息。但可怕的是消費(fèi)者在取得判決書上的權(quán)利之前，缺乏誠信的開發(fā)商早已將房款挪做他用或攜款躲避，最后判決書上的權(quán)利也無法變成現(xiàn)實(shí)。所以購房前一定要審查開發(fā)商的"五證"，主要包括有：土地使用權(quán)證；建設(shè)工程規(guī)劃許可證；建設(shè)用地規(guī)劃許可證；開工證；商品房銷（預(yù)）售許可證。這些證書是證明開發(fā)商、銷售商資格的關(guān)鍵憑證。如果沒有它們，預(yù)購人完全有權(quán)懷疑其身份是否合法，有權(quán)拒絕其提出的任何要求。消費(fèi)者還須注意上述證明文件中的建設(shè)單位、項(xiàng)目、建筑面積是否前后一致，是否同與您簽約的發(fā)展商名稱一致。否則，我們就可能上當(dāng)受騙，蒙受巨額財(cái)產(chǎn)損失，甚至背上沉重的法律包袱。
2、開發(fā)商不具備房屋開發(fā)的具體條件
有的單位為了獲利，將一些不合法的房屋進(jìn)行預(yù)售，致使預(yù)購人購房后不能取得房產(chǎn)權(quán)證件、上當(dāng)受騙，因此預(yù)購人購買此類房屋時(shí)應(yīng)特別注意：①開發(fā)商在集體土地上建設(shè)的預(yù)售房，根據(jù)《中華人民共和國房地產(chǎn)管理法》等有關(guān)法律法規(guī)，國家禁止利用集體土地進(jìn)行商品房的開發(fā)經(jīng)營，集體土地只有轉(zhuǎn)為國有土地并經(jīng)征用，開發(fā)商取得了國有土地使用權(quán)證才可用于商品房開發(fā)，因此，開發(fā)商在集體土地上建設(shè)的預(yù)售商品房，預(yù)購人不要購買。②非房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)建設(shè)、銷售的預(yù)售商品房。只有其具備房地產(chǎn)開發(fā)資格，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，才可以開發(fā)建設(shè)和預(yù)售商品房。非房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的房屋，并未在政府有關(guān)房屋土地管理部門備案，其銷售的房屋很可能會(huì)碰到諸如無法辦理權(quán)屬證書之類的事情，因此不要購買這樣的房屋。③開發(fā)商夸大事實(shí)進(jìn)行預(yù)售宣傳。售樓宣傳單是開發(fā)商對(duì)預(yù)購人的一種自我推薦，是向預(yù)購人發(fā)出了一種要約邀請(qǐng)，它并不是一種承諾，不意味著發(fā)展商對(duì)售樓宣傳單上就物業(yè)的介紹承擔(dān)法律上的責(zé)任。因?yàn)榘l(fā)展商為了促銷物業(yè)，在不違背真實(shí)的情況下，對(duì)物業(yè)進(jìn)行宣傳是可以的，所以預(yù)購人為保護(hù)自我和達(dá)到自己預(yù)期的愿望，就對(duì)有關(guān)該物業(yè)的實(shí)質(zhì)性條款與發(fā)展達(dá)成一致意見，并落實(shí)到雙方所簽署的房屋買賣合同及補(bǔ)充協(xié)議上。④開發(fā)商擅自對(duì)房屋設(shè)計(jì)單方面做出重大調(diào)整。這本屬開發(fā)商的重大違約，但目前的格式合同卻對(duì)違約責(zé)任的設(shè)計(jì)很不合理。僅規(guī)定開發(fā)商退回房款并給付一定利息。依此，預(yù)購人在因設(shè)計(jì)重大調(diào)整不滿意而退房時(shí)，往往已喪失了找到更好房子的機(jī)會(huì)或須花費(fèi)更多的價(jià)錢才能找到，而因這種機(jī)會(huì)成本的損失在文本合同中無明確規(guī)定賠償，索賠的成功率預(yù)計(jì)很低。⑤定金風(fēng)險(xiǎn)有些發(fā)展商在預(yù)購人交了定金但沒有申請(qǐng)到銀行按揭貸款時(shí)只退購房款而不退定金，這種做法是沒有法律依據(jù)的。并不是每個(gè)人都能申請(qǐng)到按揭貸款，因此，建議預(yù)購人最好與發(fā)展商在協(xié)議中約定以下內(nèi)容：如果消費(fèi)者得不到按揭貸款時(shí)，定金該如何返還，是否要扣除部分作為手續(xù)費(fèi)等。
(二)關(guān)于房屋再轉(zhuǎn)讓問題
預(yù)售商品房再轉(zhuǎn)讓即商品房預(yù)購人將購買的未竣工交付的商品房再行轉(zhuǎn)讓，俗稱炒摟花。所謂摟花就是建筑的樓宇尚未落成前，房地產(chǎn)開發(fā)公司就將該摟宇的所有權(quán)賣給投資大眾，在我國稱商品房的預(yù)售。此時(shí)，投資者購買的只是房地產(chǎn)開發(fā)公司的一個(gè)承諾，當(dāng)所建樓字交付時(shí)，投資者憑此承諾可以得到該樓宇的某個(gè)單位的業(yè)權(quán)。房地產(chǎn)開發(fā)公司所售出的這一業(yè)權(quán)，就叫做摟花。樓花之所以能夠買賣，是因?yàn)榉康禺a(chǎn)開發(fā)公司出售樓花時(shí)該樓宇尚未竣工，所以，從購買樓花到該樓宇交付使用之間尚有一段時(shí)間，短則幾個(gè)月，長期則幾年，而房地產(chǎn)市場(chǎng)的行情又是變動(dòng)不居的，這祥購買摟花時(shí)的房價(jià)與摟宇落成后可能達(dá)到的實(shí)際房價(jià)之間就有了差價(jià)，當(dāng)人們對(duì)該項(xiàng)房地產(chǎn)投資看好時(shí)，便紛紛購買摟花，于是樓花的價(jià)格上漲，反之，則摟花的價(jià)格下跌。有些投資者購買樓花真正目的并不是為了得到房地產(chǎn)成品，而是為賣而買，即預(yù)測(cè)到該摟花的價(jià)格會(huì)上漲，到時(shí)拋出樓花賺取差價(jià)牟取利益而已。例如，某甲以8折優(yōu)惠價(jià)買得一房地產(chǎn)開發(fā)公司尚未開工的某山莊豪華別墅多幢，一個(gè)月內(nèi)房地產(chǎn)價(jià)格看漲，某甲以8.5折優(yōu)惠倒手出去，一個(gè)月之內(nèi)每幢賺取0.5折。由于炒樓助長了投機(jī)，往往因此獲取巨額利潤，且由于炒家囤積，使房地產(chǎn)價(jià)格不合理上揚(yáng)，造成房屋變得更為緊缺。從以上看來，對(duì)能否炒樓即預(yù)售商品房能否再轉(zhuǎn)讓問題，在實(shí)踐中爭(zhēng)議較大，很大一部分人對(duì)此持否定態(tài)度。但是，作者認(rèn)為，對(duì)轉(zhuǎn)讓樓不應(yīng)持一概否定的態(tài)度。樓盤轉(zhuǎn)讓實(shí)質(zhì)上是預(yù)售房屋合同債權(quán)的轉(zhuǎn)移，即在不變更債的內(nèi)容的前提下，改變債的主體，由預(yù)購者將原預(yù)售房屋權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三者，其目的是獲取經(jīng)濟(jì)利益。
五、結(jié)論
因此，從法律上看，并沒有必需要簽約認(rèn)購書之手續(xù)。購房者完全可以不簽訂認(rèn)購書，只要認(rèn)準(zhǔn)了商品房，可以直接與預(yù)售人簽訂正式合同。不簽訂購書的不足之處是當(dāng)當(dāng)樓市處于賣方市場(chǎng)時(shí)候，當(dāng)購房者確實(shí)看中某套房屋時(shí)有可能因沒交定金而被預(yù)售人出售給他人。但在目前樓市逐漸趨向供過于求過程中，房源的充足會(huì)使該不足逐漸減少直至消失。本文認(rèn)為認(rèn)購書的消失是一種必然的趨勢(shì)。目前主管部門雖未頒布相關(guān)法律，但相信取消認(rèn)購書，可望能大大降低樓市買賣的糾紛，尤其定金糾紛。取消《房產(chǎn)認(rèn)購書》，對(duì)誠信預(yù)售人來說，影響不大，因?yàn)檎\信預(yù)售人已經(jīng)將合同予以明示，尤其是補(bǔ)充合同，權(quán)利義務(wù)是清晰的；反而會(huì)使買受人可能因?yàn)橹苯雍灹撕贤荒芡耆募s而違約的可能性更大。