利用跨境投融資侵蝕稅基稅收管理

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一、利用跨境投融資行為侵蝕稅基案例交易結構

1992年，甲房地產公司的前身XX地產（軍隊國資）成立，1999年9月由國有企業改制為民營企業。2006年5月在OTCBB成功上市交易（借殼上市，殼公司為2004年7月在內華達州注冊的某制造企業，借殼上市后隨即進行了更名），甲房地產公司宣告成立。2007年5月，私募融資成功，2008年6月在美國納斯達克正式掛牌。甲房地產在中國大陸擁有多家子公司，擁有3家中國香港SPV，并擁有3家英屬維爾京群島（BVI）控股公司，BVI控股公司和中國香港SPV僅被用作控股使用。2016年3月，該公司從納斯達克退市。A私募基金于2003年成立于美國，同年8月進入中國（上海），也在中國香港設有房地產投資持股公司（本案例中的投資主體），是一家專注投資中國市場的私募股權投資基金（PrivateEquity）。A私募基金的投資模式通常為參股少數股權，隨后幫助這些優秀的中國民營企業上市，看重投資的安全性和可變現性。常用的投資方式包括股票（優先股或普通股）和可轉債，一般投資金額在1000萬至5000萬美元之間，投資之后的持有期平均為3-5年。根據甲房地產公司披露，可知本案例交易結構如下：2008年11月5日，A私募基金與甲房地產公司達成合作開發位于乙市占地面積為79英畝的某房地產項目的協議。根據協議，A私募基金投資2930萬美元占SuccessHill公司25%股份（優先股），SuccessHill公司在中國境內投資成立了Newsky項目公司運營該項目（甲房地產公司、A私募基金與SuccessHill、NewSky項目公司之間的股權關系見圖1）。簽訂股權投資協議的同時，甲房地產公司及其B子公司同時與A私募基金簽訂了一份擔保契約，在擔保契約中，甲房地產公司保證了B子公司對某些特定義務履約，這些特定義務源自于甲房地產公司、B子公司與A基金簽訂的框架協議。如果甲房地產公司未能及時并充分履行其在保證下的義務，則受益人（A基金）應得到保證所考慮的適當補救，包括但不限于索賠要求和費用的償還。在甲房地產公司的擔保下應付的任何款項應包括從該付款到期日起的10%的利息。2010年第一季度，甲房地產公司提議贖回A基金在Suc⁃cessHill公司的優先股以贖回其在項目公司的25%股權，并達到A基金最初投資的最大回報。雙方隨后于2010年5月10日簽訂了一份修訂后的股東協議，根據該協議的條款，2010年1月1日，公司將在3年內贖回所有A基金的股票，贖回給付相當于8439萬美元（5.76億人民幣）的對價。根據修訂后的協議，A基金的投資符合強制可贖回金融工具的定義，在甲房地產公司的合并財務報表當中被重分類為負債（項目公司強制性可贖回的少數股東權益），并以應付款的現值進行了初始計量，負債的初始賬面價值為42,600,511美元，負債的賬面價與原A基金的少數股東權益賬面價2930萬美元之間的差額（14,229,043美元）被確認為當期（2010年第一季度）非控制權益性支出（于稅后利潤中列支）。隨后，甲房地產公司以實際利率45%，記錄了可贖回的非控股權益的資本化成本。由此可見，對甲房地產公司而言，A基金對SuccessHill投資經歷了由股權到債權的轉換。

二、A私募基金投資性質的分析

企業混合性投資業務，是指兼具權益和債權雙重特性的投資業務。2013年，《國家稅務總局關于企業混合性投資業務企業所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2013年第41號）明確了企業混合性投資業務的企業所得稅處理問題。文件規定，符合條件的混合性投資業務，按照下列規定進行企業所得稅處理：（1）對于被投資企業支付的利息，投資企業應于被投資企業應付利息的日期，確認收入的實現并計入當期應納稅所得額；被投資企業應于應付利息的日期，確認利息支出，并按稅法和《國家稅務總局關于企業所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第34號）第一條的規定，進行稅前扣除。（2）對于被投資企業贖回的投資，投資雙方應于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認為債務重組損益，分別計入當期應納稅所得額。符合條件的混合性投資是指同時符合下列條件的投資業務：（1）被投資企業接受投資后，需要按投資合同或協議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤、固定股息，下同）；（2）有明確的投資期限或特定的投資條件，并在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業需要贖回投資或償還本金；（3）投資企業對被投資企業凈資產不擁有所有權；（4）投資企業不具有選舉權和被選舉權；（5）投資企業不參與被投資企業日常生產經營活動。通過甲房地產公司披露信息及2009年、2012年公司組織架構圖對比可知，甲房地產公司支通過向A私募基金支付對價取得了SuccessHill（中國香港SPV）100%的股權。股權回購協議是甲房地產公司與A基金簽訂，并不是由SuccessHill（被投資企業）贖回了投資，而且A基金對SuccessHill初始25%的股權投資享受各種股東權益（包括但不限于凈資產的所有權、選舉權被選舉權），因此A基金對SuccessHill的投資并不滿足2013年41號公告屬于債權性質的混合性投資的全部條件，因此在企業所得稅管理中，甲房地產公司中國香港SPVSuccessHill接受A基金的投資屬于股權投資性質，A基金在2010年至2012年接受甲房地產公司支付的資金屬于股權轉讓收入。

三、本案例涉稅處理探討

需要注意的是，2013年41號公告自2013年9月1日起執行，如果甲房地產公司公司與A基金發生的交易此前已進行了稅務處理，則不再進行納稅調整。即負債的賬面價（42,600,511美元）與原少數股東權益賬面價之間的差額（14,229,043美元）被確認為當期（2010年第一季度）非控制權益性支出，不需要進行納稅調整（稅后利潤中列支）。稅法中債權的計稅基礎應為其歷史成本，即A基金投入項目公司的2927萬美元。A基金2010年至2012年之間獲得的甲房地產公司的境外支付屬于A基金債權投資本息的收回。由于A基金的納稅人身份認定信息不足，實務中A基金就取得的利息收入應按照規定計算繳納企業所得稅或由甲房地產公司扣繳預提所得稅。甲房地產公司對外支付款項在申報扣繳企業所得稅時，應當按照扣繳當日國家公布的人民幣匯率中間價，折合成人民幣計算應納稅所得額。（2017年12月1日有新規——扣繳義務人支付或者到期應支付的款項以人民幣以外的貨幣支付或計價的，分別按以下情形進行外幣折算：（1）扣繳義務人扣繳企業所得稅的，應當按照扣繳義務發生之日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業應納稅所得額。扣繳義務發生之日為相關款項實際支付或者到期應支付之日。（2）取得收入的非居民企業在主管稅務機關責令限期繳納稅款前自行申報繳納應源泉扣繳稅款的，應當按照填開稅收繳款書之日前一日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業應納稅所得額。（3）主管稅務機關責令取得收入的非居民企業限期繳納應源泉扣繳稅款的，應當按照主管稅務機關做出限期繳稅決定之日前一日人民幣匯率中間價折合成人民幣，計算非居民企業應納稅所得額。）甲房地產公司按照42,600,511美元的債務本金和45%的實際利率計算出的利息由于已經被資本化而計入項目成本，因此不符合稅法規定的利息支出應從房地產項目成本中調減。同時需注意項目公司在土地增值稅清算時，是否已經將計入房地產開發成本中的利息支出調整至財務費用，按照“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產開發成本”金額之和的5%以內計算扣除——國稅函〔2010〕220號。在流轉稅的稅務處理中，由于國稅發〔2002〕9號第五條規定：貸款是指將資金有償貸與他人使用（包括以貼現、押匯方式）的業務。以貨幣資金投資但收取固定利潤或保底利潤的行為，也屬于這里所稱的貸款業務。因此，A基金2010年起從甲房地產公司取得的超過2927萬美元的資金清償部分，屬于營業稅中的貸款利息，需要按照合理方法確定本金和利息的償還進度，并由A基金對利息部分計算繳納營業稅金及附加或由甲房地產公司扣繳?！盃I改增”以后，根據《財政部、國家稅務總局關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件1所附《銷售服務、無形資產、不動產注釋》規定：貸款，是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業務活動。以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務繳納增值稅。由于A基金2010年起從甲房地產公司取得的投資回報為固定利潤，則A基金取得的超過2927萬美元的資金清償部分，屬于增值稅中的貸款利息。

作者：呂明 單位：國家稅務總局稅務干部進修學院