勞務派遣制度與工傷保險制度的銜接

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關鍵詞：勞務派遣；工傷保險責任；銜接

一、勞務工的工傷責任現狀

我國《工傷保險條例》對勞務派遣用工的保險繳納、工傷申報，以及工傷保險待遇等未做出規定，現有的勞務派遣中的工傷保險規定，存在一定的不合理性，從而導致勞務工在工傷保險賠償過程中存在以下困境。1.勞務工工傷保險的參保人是派遣單位。勞務派遣就業模式下，受派單位因沒有參保壓力，更傾向于雇傭勞務工，而促使勞務派遣就業模式不正常增長。而受派單位才是事實上的雇主，與勞務工聯系緊密，是工傷發生時的控制指揮單位，它比派遣單位更適合做派遣人。2.工傷申請人是派遣單位。派遣單位不掌握工傷的第一手資料、證據，難以判斷是否為工傷，需不需要申請工傷。派遣單位不愿申請工傷后30日，勞務工才可自己申請，這樣做已經錯過了工傷申請的最佳時間，時間越長，證據越難保存和獲取。受派單位因為不負責繳納保費和工傷申報，就失去了為派遣工提供更好的工作條件、更安全的工作環境，以減少他們受工傷的概率的主動性。3.工傷賠償沒有完全社會化。派遣單位因為要承擔部分賠償經濟壓力，而傾向于選擇不給派遣工繳納工傷保險。畢竟派遣工受到工傷不是因為勞務派遣單位的疏忽引起的。被派遣勞動者在工作中受到的傷害是由于用工單位的原因引起的，用工單位需做出補償。此規定不易搜集和提供證據，如何補償的規定不具體、不明晰，事實上難以操作，只能在出現賠償訴訟時由法官裁決。

二、勞務工工傷保險繳納的銜接

1.勞務工工傷保險繳納單位的銜接。一是用人單位繳納情形。這是最常見的繳納方式，此模式下，用工單位不必為派遣員工繳納保險，但須核實及監督用人單位為派遣員工繳納工傷保險，因為用工單位須承擔工傷保險連帶責任。此外，作為工傷保險的補充，由用人單位或用工單位為員工繳納意外傷害保險，在派遣工這一特殊主體工傷責任承擔中是一個比較明智的選擇。二是用工單位繳納情形。用工單位為勞務工的使用單位，從使用角度講，勞務派遣單位無須為被派遣勞動者繳納工傷保險。對被派遣勞動者的勞動指示權是工傷保險責任承擔的依據，這與美國的做法一樣。在美國，認定為被派遣勞動者雇主的主要依據為是否對被派遣勞動者具有實質指揮權或者控制權，具有實際管理指揮權按照雇主對待。反之，不能作為雇主對待。2.跨地區派遣工工傷保險繳納的銜接。跨地區派遣在勞務派遣行業十分普遍，如何為跨地區派遣的勞動者繳納社會保險，有效保障勞務跨地區派遣勞動者的權益，成為勞務派遣行業面臨的一個重要問題。筆者認為，勞務派遣單位注冊地和其生產經營地不在同一地區的，應以其注冊地繳納社會保險為宜；如果勞務派遣單位未在注冊地參加社會保險，應以其生產經營地參加社會保險為宜。此外，在建筑施工企業中，有的地區要求用工單位應在項目所在地參加工傷保險，法律應在該領域做出統一規定，以保障被派遣勞動者的權益

三、勞務工工傷申報的銜接

1.由勞務派遣單位繳納工傷保險中的工傷申報銜接。根據工傷保險條例的規定，被派遣勞動者出現工傷，或者被診斷為職業病，工傷認定申請應向勞務派遣單位參加社保統籌地區的主管部門提出。該模式下，派遣員工出現工傷，由用人單位進行工傷申報。2.用工單位繳納工傷保險的工傷申報銜接。該模式下，派遣員工出現工傷，在進行工傷申報時，筆者認為，可以選擇由用人單位或用工單位兩種方式進行工傷申報，具體銜接為：如用人單位與用工單位在同一地區，應由用人單位進行工傷申報，用工單位承擔協助責任；如選擇由用工單位進行工傷申報時，工傷的申請、審批、勞動能力的鑒定等一系列的工傷程序的處理，用人單位應當協助用工單位進行工傷的申報，這一申報模式在跨地區派遣中應逐步成為主流模式。

四、勞務工工傷支付責任的銜接

1.用人單位承擔責任情形。被派遣勞動者的社會保險由勞務派遣單位負責繳納，在被派遣勞動者出現工傷，或者被診斷為職業病后，相應的工傷認定申請、勞動能力鑒定，工傷保險待遇的給付，均由勞務派遣單位負責在其參保地辦理。我國還就農民工這一特殊勞動力未參加工傷保險問題出臺了專門規定，如農民工出現工傷或被診斷為患職業病，則需用工單位為農民工辦理工傷認定申請等一系列手續，并承擔工傷賠償責任。2.用工單位承擔責任情形。比如上海市規定，派遣單位未在上海依法設立子公司或分公司，派遣人員受傷時，用工單位先行承擔連帶責任。揚州市規定派遣至本市區域范圍內的員工，按照用工單位社會保險的統籌層次參加社會保險。同時規定，被派遣勞動者出現工傷后，工傷事故由勞務派遣企業與用工單位共同處理，并負責為被派遣勞動者申領工傷保險待遇，不足部分的賠償責任由用工單位承擔，但如果被派遣勞動者未參加工傷保險是因為用工單位未委托勞務派遣企業的情形，則由用工單位負責支付工傷保險待遇。3.派遣協議約定責任情形。雙重勞動關系：如在一家單位工作時，職工發生工傷，由職工受到傷害時工作的單位依法承擔工傷保險責任。被派遣勞動者發生工傷后，工傷保險責任的承擔由其受到事故傷害時所在的單位負責。雙重勞動關系理論認為，被派遣勞動者與勞務派遣單位和用工單位均建立了勞動關系，這兩個勞動關系相互獨立，二者之間互不影響，根據勞動法原理，這二者也當屬被派遣勞動者的共同雇主。作為被派遣勞動者的雇主，都有為其繳納社會保險費的義務，因為繳納社會保險是雇主的法定義務，如果其中一個雇主未繳納，則繳納社會保險的雇主不能免除未繳納雇主的工傷保險責任。根據勞務派遣暫行規定，勞務派遣單位與用工單位可就被派遣勞動者的工傷保險責任進行約定，二者之間的約定屬于意思自治，法律應予以保護。勞務派遣單位與用工單位為合同法上兩個完全平等的民事主體，雙方依據“契約自由”和“意思自治”原則，就被派遣勞動者的工傷保險責任的約定簽訂協議的，只要該協議不違反法律的強制性規定，則該協議應當認定為有效，被派遣勞動者的工傷保險責任的承擔應按照二者之間簽訂的協議執行，即法律規定上為合同有約定的從其約定。也就是說，勞務派遣單位承擔雇主的義務和責任，被派遣勞動者勞動合同的簽訂、變更的責任應由用工單位負責，部分責任二者有重合，重合部分應由勞務派遣單位和用工單位承擔連帶責任，代為承擔另一方工傷保險責任的，承擔責任的一方，可以按照雙方簽訂的派遣協議的約定比例，向另一方進行追償。4.跨地區派遣中責任承擔。我國社會保險目前為省級或縣（市）級統籌，工傷保險待遇的高低取決于地區經濟發展水平和保險繳費高低。一般來說，東部沿海地區經濟較為發達，工傷保險的繳費標準相對較高，工傷保險待遇標準也相對較高；西部地區經濟發展水平相對落后，相應工傷保險繳費標準相對較低，工傷保險待遇標準也相對較低。筆者認為，在跨地區派遣中，不可避免地出現兩個地區的保險待遇的差異問題。解決方式，一是全國工傷保險繳納基數的統一；二是在保險繳費時，可由用人單位和用工單位約定在繳費標準較高地區參保；三是由用工單位通過參加商業保險，彌補工傷保險待遇較低的問題。5.未參保情況下責任承擔。在勞務派遣中，未為被派遣勞動者繳納社會保險的情況時有發生，我國法律就被派遣勞動者未參加工傷保險的情形，并沒有明確規定。這涉及兩個方面的銜接，其一為工傷保險責任的承擔者，其二為按照什么標準給予工傷保險待遇。筆者認為，被派遣勞動者未參保的，工傷保險責任雙方有約定的從其約定，無約定的應由用工單位負責。總之，立法者應從更深層次考慮，如何做好勞務派遣制度和工傷保險制度的有效銜接，從工傷保險的繳納責任、工傷申報責任、工傷保險待遇給付責任等，以便進一步完善我國勞務派遣中的工傷保險制度，使兩項制度在實際運用中做好銜接，有效維護勞務派遣工這一特殊群體的權益。

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作者：劉彥國 陳曦 單位：中交天津航道局有限公司