保險(xiǎn)詐騙共犯的情形探討

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投保人、被保險(xiǎn)人、受益人共同實(shí)施保險(xiǎn)詐騙之情形

一般情況下，由于保險(xiǎn)詐騙涉及多方主體，單憑投保人、被保險(xiǎn)人、受益人一方難以順利完成，實(shí)踐中往往是投保人、被保險(xiǎn)人、受益人之間相互勾結(jié)，共同實(shí)施保險(xiǎn)詐騙行為，從而構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯形態(tài)。這是保險(xiǎn)詐騙罪最為典型的共犯形式，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在客觀上實(shí)施了共同騙取保險(xiǎn)金的行為，主觀上有共同的詐騙故意，符合保險(xiǎn)詐騙罪共犯的基本成立條件，在具體認(rèn)定時(shí)并無太大的分歧。①不過，在實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的以自傷、自殺或自毀財(cái)物的手段騙取保險(xiǎn)金的案件中，仍有些問題值得探討。在自毀財(cái)物的案件中，因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中并無“受益人”，所以這種情形的保險(xiǎn)詐騙罪的共犯只能在投保人和被保險(xiǎn)人勾結(jié)時(shí)成立。只要投保人與被保險(xiǎn)人事前通謀，故意毀壞保險(xiǎn)標(biāo)的騙取保險(xiǎn)金的，則雙方即可構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯。在此情形下，投保人、被保險(xiǎn)人中的一方即使未實(shí)施毀財(cái)騙保的客觀行為，亦不能阻卻共犯的成立。如果投保人或者被保險(xiǎn)人中一方為騙取保險(xiǎn)金而故意毀壞保險(xiǎn)標(biāo)的，另一方只是消極知情，既未與對方形成犯意溝通與聯(lián)絡(luò)，也無騙取保險(xiǎn)金的客觀行為，則不能構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯，而只能追究毀財(cái)騙保者的罪責(zé)。但是，如果另一方知情后，積極參與提取保險(xiǎn)金的，則構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯。如果另一方不知情，在發(fā)生保險(xiǎn)事故后參與提取保險(xiǎn)金的，因其欠缺主觀故意，不構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪，而只需依據(jù)《保險(xiǎn)法》第27條第4款的規(guī)定退還保險(xiǎn)金。在人身保險(xiǎn)案件中，投保人、被保險(xiǎn)人或受益人可共謀以自傷、自殺的方式共同騙保，在此情形下，保險(xiǎn)詐騙罪共犯的成立不以參與實(shí)施騙取保險(xiǎn)金的客觀行為為必要。如果投保人、被保險(xiǎn)人、受益人事前無通謀，投保人或受益人在被保險(xiǎn)人自殺、自傷時(shí)并不知其實(shí)為騙保而為之，但在事后知道真相，并積極參與提取保險(xiǎn)金的，由于在此情形下只能通過“編造虛假的原因”取得保險(xiǎn)金，正屬刑法第198條第1款第2項(xiàng)所規(guī)定的行為方式，因而可與被保險(xiǎn)人一起構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯。②如果投保人、受益人是在得到保險(xiǎn)金后才知曉被保險(xiǎn)人的上述行為的，則其不能構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪，而同樣只需依《保險(xiǎn)法》第27條第4款的規(guī)定退還保險(xiǎn)金即可。如果被保險(xiǎn)人是在投保人或者受益人教唆、幫助之下實(shí)施自殺、自傷行為的，則屬于刑法第198條第1款第5項(xiàng)所規(guī)定的“故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘”的情形，應(yīng)根據(jù)第198條第2款的規(guī)定，以保險(xiǎn)詐騙罪和故意殺人罪或者故意傷害罪予以并罰。對此，有論者認(rèn)為應(yīng)區(qū)分為兩種情況分別處理：一是如果投保人、受益人教唆、幫助不具有完全行為能力的被保險(xiǎn)人自殺、自傷的，應(yīng)以故意殺人罪或故意傷害罪和保險(xiǎn)詐騙罪并罰處理；二是投保人、受益人教唆、幫助有行為能力的被保險(xiǎn)人自殺、自傷的，則不需要對其進(jìn)行數(shù)罪并罰，而只需按“對發(fā)生的保險(xiǎn)事故編造虛假的原因”的方式，以保險(xiǎn)詐騙罪的罪名定罪即可，不必再定故意殺人罪或故意傷害罪。③這一觀點(diǎn)根據(jù)被保險(xiǎn)人是否具有完全行為能力，對投保人、受益人給予了不同的處理，它不僅忽略了故意殺人罪或故意傷害罪構(gòu)成之可能，混淆了行為能力與責(zé)任能力，更為重要的是也有悖于刑法理論與實(shí)踐對于教唆、幫助他人自殺案件定性的基本立場。通常認(rèn)為，對于教唆、幫助他人自殺的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意殺人罪；對于教唆無責(zé)任能力人自殺的，由于被教唆者缺乏辨認(rèn)和控制能力，對教唆者應(yīng)以故意殺人罪的間接實(shí)行犯對待，依法追究其故意殺人罪的刑事責(zé)任。④可見，被保險(xiǎn)人是否具有行為能力，對于實(shí)施教唆、幫助自殺行為的投保人、受益人故意殺人罪的定性不應(yīng)產(chǎn)生影響；投保人、受益人在構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的同時(shí)，還構(gòu)成故意殺人罪，應(yīng)根據(jù)刑法第198條第2款的規(guī)定予以并罰。

投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人與無身份者相互勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金之情形

根據(jù)刑法對保險(xiǎn)詐騙罪的規(guī)定，保險(xiǎn)詐騙罪的犯罪主體為特殊主體，即只能由投保人、保險(xiǎn)人或受益人構(gòu)成。⑤那么，無身份者是否可以構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯呢？答案是肯定的。無身份者可以成為投保人、被保險(xiǎn)人、受益人實(shí)行保險(xiǎn)詐騙的教唆犯或者幫助犯，理論界對此基本沒有異議。此處需要探討的問題是：無身份者能否成為投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人實(shí)行保險(xiǎn)詐騙的共同正犯？這一問題實(shí)際上涉及刑法理論中素有爭議的無身份者能否構(gòu)成純正身份犯的共同正犯問題。對此，域內(nèi)外也存在不同的立法例。就大陸法系國家和地區(qū)而言，有三種不同的立法模式：一是明確規(guī)定無身份者可以成為純正身份犯的共同正犯。例如，我國臺灣地區(qū)新修訂的刑法第31條第1款即規(guī)定：“因身份或其他特定關(guān)系成立之罪，其共同實(shí)行、教唆或幫助者，雖無特定關(guān)系，仍以正犯或共犯論。但得減輕其刑。”韓國刑法典第33條也有類似的規(guī)定。二是規(guī)定無身份者可以構(gòu)成純正身份犯的教唆犯、幫助犯，但將共同正犯排除在外。例如，德國刑法典第28條第1款規(guī)定：“正犯的刑罰取決于特定的個(gè)人特征（第14條第1款）的，如共犯（教唆犯和幫助犯）缺少此等特征的，依第49條第1款減輕處罰?！彪m然該規(guī)定未涉及無身份者構(gòu)成純正身份犯的共同正犯問題，但理論中通常認(rèn)為，該規(guī)定排斥了無身份者構(gòu)成純正身份犯的共同正犯的可能。①三是對無身份者可否構(gòu)成純正身份犯的共同正犯予以回避。例如，日本刑法典第65條第1款規(guī)定：“對于因犯罪人身份而構(gòu)成的犯罪行為進(jìn)行加功的人，雖不具有這種身份的，也是共犯?！敝劣诖颂幍墓卜妇烤故前ü餐傅膹V義共犯，還是僅限于教唆犯、幫助犯的狹義共犯，立法上卻未明確，而是將問題留諸學(xué)界研討。與上述立法模式相應(yīng)，對于無身份者能否構(gòu)成純正身份犯的共同正犯問題，在刑法理論上也存在三種不同的觀點(diǎn)：肯定說主張無身份者能夠成為純正身份犯的共同正犯，這是日本的通說。不過，學(xué)者們所持論據(jù)則又有所不同：有的基于共同意思主體說，如日本學(xué)者齊藤金作；有的立足于正犯與共犯之區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)說，如日本學(xué)者瀧川幸辰、我國臺灣地區(qū)學(xué)者韓忠謨教授等；也有學(xué)者將日本刑法典第65條第1款定位為關(guān)于共同正犯之特別規(guī)定，如日本學(xué)者內(nèi)田文昭。否定說則認(rèn)為無身份者不能構(gòu)成純正身份犯的共同正犯。其中，有學(xué)者從實(shí)行行為的定型性角度予以否認(rèn)，如日本學(xué)者福田平、小野清一郎、吉川經(jīng)夫以及我國學(xué)者陳興良教授等；也有學(xué)者從身份犯的義務(wù)違反性角度加以否定，如日本學(xué)者木村龜二、山口厚等。折中說認(rèn)為對此問題不能一概而論，而應(yīng)區(qū)分實(shí)行行為的不同性質(zhì)，區(qū)別對待，如我國學(xué)者馬克昌教授。筆者以為，折中說更具合理性。因?yàn)閷τ趥巫C罪、脫逃罪、徇私枉法罪等親手犯而言，其實(shí)行行為具有不可替代性，無身份者不能成為有身份者的共同正犯。同時(shí)，對于遺棄罪、丟失槍支不報(bào)罪等純正不作為犯來說，因其只能由負(fù)有特定義務(wù)的特殊主體以不作為的方式實(shí)施，所以無身份者亦無法成為共同正犯。事實(shí)上，由于犯罪構(gòu)成諸要件緊密關(guān)聯(lián)，在純正身份犯的場合，無身份者在大多數(shù)情況下不可能實(shí)施刑法中特殊主體構(gòu)成之罪的實(shí)行行為，該實(shí)行行為只能由有身份者實(shí)施，當(dāng)然也就無法構(gòu)成純正身份犯的共同正犯。②就此而論，肯定說顯然是有缺陷的。不過，這并不意味著否定說全然能夠接受。因?yàn)檎珩R克昌教授所言，“在實(shí)際上，某些真正身份犯，無身份者并非不可能實(shí)施部分實(shí)行行為，在這種情況下，完全否認(rèn)無身份者與有身份者構(gòu)成共同實(shí)行犯的可能性，似與法律規(guī)定和實(shí)際情況不合”③。例如，對于強(qiáng)奸罪這樣以復(fù)合行為為實(shí)行行為的純正身份犯而言，婦女雖不能實(shí)施其客觀方面的奸淫行為，但卻可以實(shí)施暴力、脅迫等強(qiáng)制手段，從而分擔(dān)強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為，并據(jù)此成為強(qiáng)奸罪的共同正犯。④所以，折中說的立場更契合實(shí)際，能夠彌補(bǔ)肯定說、否定說所存在的缺漏。具體到保險(xiǎn)詐騙罪來說，無身份者能否成為共同正犯問題的關(guān)鍵便在于其實(shí)行行為是否為復(fù)合行為。有論者立足于保險(xiǎn)詐騙罪是非親手犯，而認(rèn)為無身份者可與投保方人員成立保險(xiǎn)詐騙罪的共同實(shí)行犯。⑤言下之意，只要不是親手犯，無身份者即可與有身份者成立純正身份犯的共同正犯。這實(shí)際是基于上述肯定說的立場而得出的結(jié)論，為筆者所不取。筆者認(rèn)為，除非無身份者能夠?qū)嵤┎糠謱?shí)行行為，否則，均不能與有身份者成為純正身份犯的共同正犯。據(jù)此，只能以純正身份犯的實(shí)行行為是否為復(fù)合行為作為無身份者能否成立共同正犯的依據(jù)。而對于保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行行為是否為復(fù)合行為，理論中存有不同的看法。對此，有論者明確予以肯定，認(rèn)為從立法的規(guī)定來看，保險(xiǎn)詐騙罪是一種復(fù)行為犯，并且是一種緊密型復(fù)行為犯。⑥不過，張明楷教授卻認(rèn)為，到保險(xiǎn)公司索賠的行為或者提出支付保險(xiǎn)金請求的行為，才是保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行行為，而此前虛構(gòu)保險(xiǎn)理賠原因的欺詐行為不過是保險(xiǎn)詐騙的預(yù)備行為。①這實(shí)際上是將保險(xiǎn)詐騙罪視為單一行為。結(jié)合刑法第198條的罪狀表述以及詐騙型犯罪的行為構(gòu)造，筆者認(rèn)為，保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行行為應(yīng)為復(fù)合行為。因?yàn)樘摌?gòu)保險(xiǎn)理賠原因的欺詐行為并不能直接導(dǎo)致行為人騙取保險(xiǎn)金目的的實(shí)現(xiàn)，而只有結(jié)合了行為人的行騙行為，即接觸到具體的行騙對象并傳遞虛假的信息的行為，才是一個(gè)完整的犯罪過程，也才能使騙取保險(xiǎn)金的目的得逞。虛構(gòu)保險(xiǎn)理賠原因的欺詐行為，是最終騙取保險(xiǎn)金的必不可少的手段行為，其本身具有內(nèi)涵的獨(dú)立性和欺詐性；而騙取保險(xiǎn)金的行為則是行為人犯罪目的的具體外化，是保險(xiǎn)詐騙罪客觀行為的核心要素。兩者共同構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行行為，缺一不可。基于此，筆者認(rèn)為，盡管保險(xiǎn)詐騙罪是只能由投保人、被保險(xiǎn)人、受益人構(gòu)成的純正身份犯，但因?yàn)槠鋵?shí)行行為是復(fù)合行為，無身份者亦可參與實(shí)施其中的虛構(gòu)保險(xiǎn)理賠原因的欺詐行為，所以也可以與有身份者一起構(gòu)成共同正犯。當(dāng)然，如果無身份者未與投保人、保險(xiǎn)人、受益人勾結(jié)，以非法獲取保險(xiǎn)金為目的，違反保險(xiǎn)法規(guī)，采用虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的、保險(xiǎn)事故或者制造保險(xiǎn)事故等方法，徑直冒名向保險(xiǎn)公司騙取保險(xiǎn)金且數(shù)額較大的，則不能構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪，而應(yīng)依照詐騙罪定罪處罰。

保險(xiǎn)事故鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙共犯之情形

刑法第198條第4款規(guī)定，保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。對于這一規(guī)定，理論爭議多集中于密切相關(guān)的兩點(diǎn)：一是該款究竟是注意規(guī)定還是特別規(guī)定；二是該款是否為片面共犯的專門規(guī)定。

（一）刑法第198條第4款的性質(zhì)界定

對于刑法第198條第4款的性質(zhì)，刑法理論中存有分歧。有學(xué)者認(rèn)為，該款屬于注意規(guī)定，而非特別規(guī)定。注意規(guī)定是指在刑法已作基本規(guī)定的前提下，提示司法工作人員注意、以免司法工作人員忽略的規(guī)定。它有兩個(gè)基本特征：一是注意規(guī)定的設(shè)置并不改變基本規(guī)定的內(nèi)容，只是對相關(guān)規(guī)定內(nèi)容的重申，即使不設(shè)置注意規(guī)定，也存在相應(yīng)的法律適用根據(jù)（按基本規(guī)定處理）；二是注意規(guī)定只具有提示性，其表述的內(nèi)容與基本規(guī)定的內(nèi)容完全相同，因而不會導(dǎo)致將原本不符合相關(guān)基本規(guī)定的行為也按基本規(guī)定論處。②據(jù)此，刑法第198條第4款并沒有改變刑法總則關(guān)于共犯的規(guī)定，只有同時(shí)符合刑法第25條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，才能構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的共犯，即鑒定人等只有在與投保人、被保險(xiǎn)人或受益人有詐騙保險(xiǎn)金之共謀的前提下提供虛假證明文件時(shí)，才構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙的共犯。③不過，也有學(xué)者認(rèn)為，該條款屬于對片面共犯的特別規(guī)定，保險(xiǎn)詐騙的共犯在鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人只具有單方面故意的情況下也可以成立，因?yàn)槠涔室馐菃畏矫娴模切袨槿酥g的共同故意。④筆者認(rèn)為，刑法第198條第4款屬于保險(xiǎn)詐騙罪共犯的特別規(guī)定，而非一般注意性規(guī)定。主要理由在于：首先，刑法第198條第4款在用語上與以往刑事立法中關(guān)于共犯的注意性規(guī)定大相徑庭。在我國刑法分則條文中，存在諸多關(guān)于共犯的注意規(guī)定。如，刑法典第156條規(guī)定：“與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處?！钡?10條第2款規(guī)定：“犯前款罪，事前通謀的，以共同犯罪論處?！钡?82條第3款規(guī)定：“與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處?！边@些規(guī)定要么側(cè)重“通謀”，要么強(qiáng)調(diào)“勾結(jié)”，從主客觀兩方面對共犯的構(gòu)成予以明確規(guī)定，完全符合共同犯罪的基本成立條件；即便沒有這些注意規(guī)定，按照刑法總則的相關(guān)規(guī)定，也完全可以按照共同犯罪來處理。⑤可見，立法上關(guān)于共犯的注意性規(guī)定需要通過“通謀”、“勾結(jié)”等規(guī)定來明示共同犯罪故意。而刑法第198條第4款卻并未強(qiáng)調(diào)共同犯罪人之間的合意，明顯有別于其他關(guān)于共犯的注意性規(guī)定。由此出發(fā)，該款似應(yīng)涵蓋如下兩種情形：一是行為人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件，符合刑法總則關(guān)于共犯的成立條件；二是行為人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件，但因主觀上與他人未形成犯意溝通與聯(lián)絡(luò)，并不符合共同犯罪的成立條件。后一情形即是刑法理論中所謂的片面共犯。①通常認(rèn)為，片面共犯的情形雖屬客觀存在，但并非我國刑法所規(guī)定的共同犯罪。②刑法第198條第4款將片面共犯也納入共犯論處，顯然是對原有共犯基本規(guī)定的突破，只能屬于關(guān)于共犯的特別規(guī)定。簡言之，將該款視為共犯的特別規(guī)定，正是立足于不認(rèn)可片面共犯的通說所得出的結(jié)論，因?yàn)槿绻毡槌姓J(rèn)片面共犯，該款就不是什么“特別”規(guī)定，反倒應(yīng)是關(guān)于共犯的注意性規(guī)定了。③其次，不能基于刑法第198條第4款與第229條之間的競合關(guān)系而認(rèn)定其為注意規(guī)定。有論者認(rèn)為，鑒于該款與刑法第229條之間存在法條競合關(guān)系，第198條第4款旨在提示司法人員，對于保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙保險(xiǎn)金提供條件的行為，不得認(rèn)定為提供虛假證明文件罪，而應(yīng)以保險(xiǎn)詐騙罪的共犯論處。④筆者認(rèn)為，此一觀點(diǎn)有值得商榷之處。因?yàn)樵摽钍轻槍ΡｋU(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人而規(guī)定，其中的鑒定人、財(cái)產(chǎn)評估人雖為中介組織人員，但證明人卻不一定是中介組織人員。在證明人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的情況下，有時(shí)并不存在與第229條競合的問題。即便是保險(xiǎn)事故的鑒定人、財(cái)產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，如果符合共同犯罪的成立條件，相信以現(xiàn)今司法人員的素質(zhì)，也不至忽略保險(xiǎn)詐騙罪共犯之構(gòu)成，而偏執(zhí)地適用第229條的規(guī)定，因而此處似無提示注意的必要。作此語焉不詳?shù)乃^注意規(guī)定，反倒可能會導(dǎo)致司法人員定性上的混淆，甚至可能將并非中介組織人員的證明人也不當(dāng)?shù)丶{入提供虛假證明文件罪的主體范疇。再次，將刑法第198條第4款定位為特別規(guī)定，既不會妨礙對保險(xiǎn)詐騙罪其他共犯的處罰，也不排斥在其他金融詐騙犯罪中對于故意提供虛假證明文件的行為以相應(yīng)犯罪的共犯論處。有學(xué)者認(rèn)為，倘若將該款視作特別規(guī)定，那么，其他行為即使符合刑法總則規(guī)定的共犯成立條件的，也不能以保險(xiǎn)詐騙罪的共犯論處；而且，在類似的條文中，如關(guān)于金融詐騙的其他條文，沒有設(shè)立與本款類似規(guī)定的，即使行為人故意提供虛假證明文件，為他人詐騙提供條件的，亦不得以共犯論處。⑤這一見解顯然是有失偏頗的。一方面，該款只是規(guī)定“保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處”，而并未排他性規(guī)定保險(xiǎn)詐騙的共犯只限于上述情形。因此，該款并不排斥保險(xiǎn)詐騙罪其他共犯構(gòu)成之可能，一般人教唆、幫助他人實(shí)施保險(xiǎn)詐騙行為的，自可根據(jù)共犯的基本理論來認(rèn)定處理。另一方面，在其他類似的條文中，雖未設(shè)立與該款類似的規(guī)定，但如果行為人故意提供虛假證明文件，為他人詐騙提供條件，符合刑法總則關(guān)于共犯的成立條件，當(dāng)然可以相應(yīng)犯罪的共犯論處；相反，若行為人主觀上與他人欠缺共同犯罪的故意，雖有故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的行為，亦不能以相應(yīng)犯罪的共犯論處，因?yàn)樵摋l文中并沒有類似于第198條第4款的特別規(guī)定。最后，將刑法第198條第4款視為對特殊主體的特別規(guī)制，能夠彰顯其獨(dú)特的立法價(jià)值，更為契合立法原意。在保險(xiǎn)行業(yè)中，保險(xiǎn)公估業(yè)具有極其重要的地位，其核心業(yè)務(wù)便是在保險(xiǎn)事故發(fā)生后，為保險(xiǎn)理賠提供鑒定、證明和財(cái)產(chǎn)評估。為進(jìn)一步促進(jìn)保險(xiǎn)業(yè)的健康、有序和規(guī)范發(fā)展，有必要對保險(xiǎn)公估業(yè)加強(qiáng)法律規(guī)制，并對其設(shè)置更多的法律義務(wù)。而刑法第198條第4款的規(guī)定即是對保險(xiǎn)公估業(yè)中保險(xiǎn)事故鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人的特別規(guī)制，適應(yīng)了行業(yè)發(fā)展的客觀形勢。事實(shí)上，將該款視為特別規(guī)定，也體現(xiàn)了立法原意。根據(jù)全國人大常委會法工委刑法室負(fù)責(zé)人的解釋，鑒于保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人所提供的鑒定、證明和財(cái)產(chǎn)評估方面的材料，直接影響保險(xiǎn)事故調(diào)查結(jié)果的真?zhèn)?，因此，“法律必須對他們的行為作出?yán)格規(guī)定。如果他們故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供了條件，則以保險(xiǎn)詐騙犯罪的共犯論處”⑥。這一解釋已在一定程度上揭示出立法者的意圖，即上述人員由于主體地位的特殊性，決定了其在保險(xiǎn)詐騙犯罪中能發(fā)揮獨(dú)特的作用，所以對他們故意提供虛假的證明文件的行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲懲處，①而無須拘泥于他們與保險(xiǎn)詐騙者之間是否形成共同故意。

（二）刑法第198條第4款之理解與適用

在認(rèn)可刑法第198條第4款規(guī)定為保險(xiǎn)詐騙罪共犯特別規(guī)定的前提下，究竟該款是關(guān)于保險(xiǎn)詐騙罪片面共犯的專門規(guī)定，還是既包括片面共犯也包括普通共犯的規(guī)定，學(xué)者們亦有不同的看法。有論者認(rèn)為，該款屬于片面共犯的特別規(guī)定，因?yàn)閺奈牧x上分析，其不要求共同的犯意聯(lián)絡(luò)，也與刑法關(guān)于共犯的注意性規(guī)定用語不符，是由保險(xiǎn)行業(yè)的特殊性所決定，有對于特殊主體予以特別規(guī)制之應(yīng)然價(jià)值。②不過，也有學(xué)者認(rèn)為該款既包括保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人雖未與保險(xiǎn)詐騙者形成通謀，但明知投保方人員旨在騙取保險(xiǎn)金，仍然為其提供虛假的證明文件，為其詐騙提供條件的，而此時(shí)保險(xiǎn)詐騙者并不知情的情況，也包括保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人與實(shí)施保險(xiǎn)詐騙者通謀，為保險(xiǎn)詐騙提供便利條件的情況。③前者是關(guān)于保險(xiǎn)詐騙罪的片面共犯，而后者則是關(guān)于保險(xiǎn)詐騙罪的普通共犯。筆者認(rèn)為，后一觀點(diǎn)更為合理可取。因?yàn)榈?98條第4款只是規(guī)定將保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人論以保險(xiǎn)詐騙罪的共犯，并不以其與保險(xiǎn)詐騙人之間具有“通謀”為必要。前一觀點(diǎn)將該款僅局限于保險(xiǎn)詐騙罪的片面共犯，是不適當(dāng)?shù)嘏懦穗p方“通謀”的情形，有違立法的明確規(guī)定。如前所述，該款的立法宗旨在于對保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人等特殊主體給予特別的規(guī)制，以適應(yīng)保險(xiǎn)業(yè)發(fā)展的客觀形勢，至于這些特殊主體與保險(xiǎn)詐騙人在主觀上是否有犯意聯(lián)絡(luò)，則在所不問。據(jù)此，筆者認(rèn)為，將保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人論以保險(xiǎn)詐騙的共犯，必須具備如下條件：第一，行為主體只能是保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評估人。第二，行為人實(shí)施了提供虛假證明文件的行為。此處所謂“證明文件”，既包括有關(guān)保險(xiǎn)事故發(fā)生與否、發(fā)生原因、損失程度等情況的證明文件，也包括有關(guān)的鑒定書、財(cái)產(chǎn)評估報(bào)告等。第三，行為人在主觀上既可以具有為他人騙取保險(xiǎn)金提供條件的單向故意，也可以出于與他人騙取保險(xiǎn)金的共同故意。第四，行為人提供的虛假證明文件在客觀上為他人詐騙保險(xiǎn)金提供了條件。如果行為人雖然為他人提供了虛假證明文件，但虛假證明文件并未被用于保險(xiǎn)詐騙，則行為人不構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪的特別共犯，僅可能構(gòu)成刑法第229條規(guī)定的提供虛假證明文件罪。④

投保人、被保險(xiǎn)人、受益人與保險(xiǎn)公司工作人員內(nèi)外勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金之情形

根據(jù)刑法第183條規(guī)定，保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以職務(wù)侵占罪定罪處罰；國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有公司從事公務(wù)的人員實(shí)施上述行為的，以貪污罪定罪處罰。據(jù)此，投保人、被保險(xiǎn)人、受益人與保險(xiǎn)公司工作人員內(nèi)外勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金的，就涉及對此等保險(xiǎn)詐騙的共同犯罪究竟是定性為保險(xiǎn)詐騙罪，還是以貪污罪或職務(wù)侵占罪定罪處罰問題。對于這一問題，理論上歷來爭議較大，主要有以下六種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，上述人員相互勾結(jié)詐騙保險(xiǎn)金的，是定貪污罪、職務(wù)侵占罪還是保險(xiǎn)詐騙罪，應(yīng)根據(jù)雙方在共同犯罪中的作用來確定，即按照主犯的犯罪性質(zhì)定性。⑤該觀點(diǎn)的主要依據(jù)是最高人民法院2000年頒布、實(shí)施的《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占罪案件如何認(rèn)定共同犯罪的幾個(gè)問題的解釋》第3條的規(guī)定，即公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，如果保險(xiǎn)公司工作人員與詐騙犯罪人相互勾結(jié)共同詐騙保險(xiǎn)金的，是保險(xiǎn)詐騙的共犯，應(yīng)以保險(xiǎn)詐騙罪的共同犯罪處罰。⑥第三種觀點(diǎn)主張，投保方和保方人員內(nèi)外勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金的情況，實(shí)屬投保人等利用保方人員進(jìn)行犯罪，應(yīng)視具體情況依照保方人員利用職務(wù)或者工作之便構(gòu)成的犯罪對各共同犯罪人以貪污罪或者職務(wù)侵占罪論處。⑦第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，投保方與保方人員共同故意實(shí)施詐騙保險(xiǎn)金的行為，若保方人員沒有利用職務(wù)之便的，構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪共犯；若其利用職務(wù)之便，則根據(jù)是否國家工作人員，分別構(gòu)成貪污罪或者職務(wù)侵占罪。①第五種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以實(shí)行犯實(shí)行行為的性質(zhì)為基本標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合刑法的相關(guān)特別條款，考慮法秩序的整體精神，做具體分析。具體來講，投保方和保險(xiǎn)公司工作人員實(shí)施的行為都不是單純的騙取行為；在投保方伙同保險(xiǎn)公司的工作人員進(jìn)行詐騙保險(xiǎn)金的情形下，投保方的一個(gè)犯罪行為同時(shí)符合貪污罪或職務(wù)侵占罪共犯和保險(xiǎn)詐騙罪的特征，屬于想象競合。根據(jù)刑法第382條第3款的規(guī)定，與國家工作人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處；根據(jù)法秩序的整體精神，與非國家工作人員勾結(jié)的，只定保險(xiǎn)詐騙罪。在保險(xiǎn)公司的工作人員伙同投保方進(jìn)行詐騙保險(xiǎn)金的情形下，保險(xiǎn)公司的工作人員的行為同時(shí)符合保險(xiǎn)詐騙罪共犯和貪污罪或職位侵占罪的特征，應(yīng)根據(jù)上述原則，對國家工作人員定貪污罪，對非國家工作人員定職務(wù)侵占罪。②第六種觀點(diǎn)認(rèn)為，對內(nèi)外勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金的案件，應(yīng)根據(jù)角色和部分犯罪共同說的原理定罪。具體來說，投保人為了騙取保險(xiǎn)金而與保險(xiǎn)公司的工作人員相勾結(jié)時(shí)，投保人是核心角色，首先在保險(xiǎn)詐騙罪的范圍內(nèi)成立共犯；在此限度內(nèi)，投保人是實(shí)行犯，保險(xiǎn)公司的工作人員是幫助犯。但是，由于保險(xiǎn)公司的工作人員另觸犯了職務(wù)侵占罪或者貪污罪，故需要比較法定刑的輕重。如果保險(xiǎn)公司的工作人員只觸犯職務(wù)侵占罪，而保險(xiǎn)詐騙罪的法定刑重于職務(wù)侵占罪，則對保險(xiǎn)公司的工作人員以保險(xiǎn)詐騙罪的共犯論處較為合適；如果保險(xiǎn)公司的工作人員觸犯的是貪污罪，而貪污罪的法定刑重于保險(xiǎn)詐騙罪的法定刑，因此，對保險(xiǎn)公司的工作人員以貪污罪論處較為合適。反過來也可以得出相似結(jié)論。保險(xiǎn)公司的工作人員為了騙取本單位的財(cái)產(chǎn)而與投保人相勾結(jié)時(shí)，保險(xiǎn)公司的工作人員為核心角色，首先在職務(wù)侵占罪或者貪污罪的范圍內(nèi)成立共犯；在此限度內(nèi)，保險(xiǎn)公司的工作人員是實(shí)行犯，投保人是幫助犯。但由于投保人另觸犯了保險(xiǎn)詐騙罪，故需要比較法定刑的輕重。如果保險(xiǎn)公司的工作人員只觸犯了職務(wù)侵占罪，而保險(xiǎn)詐騙罪的法定刑重于職務(wù)侵占罪，在此情形下，對投保人以保險(xiǎn)詐騙罪論處較為合適；如果保險(xiǎn)公司的工作人員觸犯的是貪污罪，而貪污罪的法定刑重于保險(xiǎn)詐騙罪的法定刑，在此情形下，對投保人以貪污罪的共犯論處較為合適。③筆者認(rèn)為，上述觀點(diǎn)雖然都有一定可取之處，但都不夠全面、科學(xué)。第一種觀點(diǎn)以主犯定性，其所存在的缺陷顯而易見。具體表現(xiàn)為：一是行為人在共同犯罪中所起的作用大小是在量刑階段確定共犯人種類的依據(jù)，而不應(yīng)成為定罪的依據(jù)；二是在雙方均起主要作用或者對起主要作用的行為本身不能確定罪名時(shí)，依主犯便無法處理。④第二種觀點(diǎn)忽視了保險(xiǎn)公司工作人員利用職務(wù)之便對犯罪定性的影響。第三種觀點(diǎn)忽視了在保險(xiǎn)公司工作人員并沒有利用職務(wù)之便時(shí)，其特殊身份實(shí)際上已經(jīng)不存在的情形。第四種觀點(diǎn)考慮到了保險(xiǎn)公司工作人員身份對定性的影響，但是沒有區(qū)別保險(xiǎn)詐騙罪和貪污罪或職務(wù)侵占罪的犯罪實(shí)行行為的性質(zhì)、立法精神以及各自法定刑的輕重的影響，實(shí)際上是身份決定說的具體化表現(xiàn)。第五種觀點(diǎn)雖然看到了實(shí)行犯實(shí)行行為的性質(zhì)的根本決定性，同時(shí)考慮了刑法的特別規(guī)定和法秩序的整體精神，但是沒有注意到在保險(xiǎn)公司的工作人員沒有利用職務(wù)之便時(shí)與投保方勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金的情形。第六種觀點(diǎn)除了考慮實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)外，還考慮各行為人的行為所觸犯的罪名，考察共同犯罪中的核心角色，從而確定共同犯罪的性質(zhì)，再比較法定刑的輕重，比較全面。但是，核心角色說是以假定在共同犯罪中只存在一個(gè)核心角色為前提的，而如何判斷是否核心角色較為復(fù)雜。如保險(xiǎn)公司的工作人員與投保方雙方均出于非法占有保險(xiǎn)金的目的而互相勾結(jié)的，這時(shí)判定誰是核心角色就非常困難。⑤因此，基于核心角色本身區(qū)分困難，該種觀點(diǎn)在司法實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)，故不符合現(xiàn)實(shí)需要。

通過比較上述諸觀點(diǎn)，筆者更贊成其中第五種觀點(diǎn)，但是應(yīng)該注意到保險(xiǎn)公司的工作人員沒有利用職務(wù)之便時(shí)與投保方勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金的情形。保險(xiǎn)公司的工作人員在沒有利用職務(wù)之便的情況下，就相當(dāng)于無身份者，二者如果有詐騙保險(xiǎn)金的共謀并實(shí)施了共同的犯罪行為，則成立保險(xiǎn)詐騙罪。投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人與保險(xiǎn)公司的工作人員相勾結(jié)騙取保險(xiǎn)金，不論雙方分工如何，事實(shí)上都只有一個(gè)完整的詐騙保險(xiǎn)金的行為。這一行為在法律上同時(shí)觸犯了保險(xiǎn)詐騙罪與貪污罪或者職務(wù)侵占罪兩個(gè)罪名，只是根據(jù)不同罪名，對雙方的共犯形態(tài)的評價(jià)結(jié)論不同。如果適用保險(xiǎn)詐騙罪，投保人等是實(shí)行犯，保險(xiǎn)公司工作人員是幫助犯；如果適用貪污罪或職務(wù)侵占罪，保險(xiǎn)公司職員是實(shí)行犯，投保人等是幫助犯。換言之，在這種情況下，投保人等和保險(xiǎn)公司工作人員實(shí)施的行為都不是單純的騙取行為；投保人等既是保險(xiǎn)詐騙罪的實(shí)行犯，又是貪污罪或職務(wù)侵占罪的共犯；保險(xiǎn)公司工作人員既是貪污罪或職務(wù)侵占罪的實(shí)行犯，又是保險(xiǎn)詐騙罪的共犯；雙方的行為都是“一行為觸犯數(shù)罪名”，構(gòu)成想象競合犯，可以按照“從一重處斷”的原則處理。①筆者認(rèn)為，依據(jù)此種方法對行為人的行為定性，在實(shí)踐中可操作性強(qiáng)，而且具有科學(xué)性，是可取的。（本文作者：陰建峰 單位：北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院）