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關(guān)鍵詞:電子商務(wù)特點(diǎn)視角歸納分析
作為一名講授電子商務(wù)課程的老師,經(jīng)常會向?qū)W習(xí)電子商務(wù)課程的同學(xué)講解電子商務(wù)特點(diǎn)的內(nèi)容,也經(jīng)常需要向沒有學(xué)習(xí)過電子商務(wù)相關(guān)課程的各類人員介紹電子商務(wù)存在的價值,它有哪些特點(diǎn)?目前,電子商務(wù)的特點(diǎn)主要在《電子商務(wù)概論》課程里被五花八門的闡述著。那么,電子商務(wù)究竟有哪些特點(diǎn)呢?這對于學(xué)習(xí)電子商務(wù)的人士來說造成了不小的麻煩,就連講授電子商務(wù)課程的老師也感到相當(dāng)?shù)睦Щ蟆R虼?,本文力求在充分歸納分析目前電子商務(wù)特點(diǎn)分析的基礎(chǔ)上,在重要性、主體性、趨勢性和全面性分析原則下,從網(wǎng)絡(luò)、市場、賣方、買方、政府、整體六個視角對電子商務(wù)的特點(diǎn)進(jìn)行一個比較深入的歸納分析。
一、網(wǎng)絡(luò)(交易載體)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
雖然電子商務(wù)的定義很多,但是從本質(zhì)來看,電子商務(wù)就是在網(wǎng)上(主要指互聯(lián)網(wǎng))開展商務(wù)活動的這一說法得到了大家的比較一致認(rèn)可。電子商務(wù)被看成一種新生事物主要是由于它是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中開展的,也就是說電子商務(wù)借助于網(wǎng)絡(luò)這種交易載體使商務(wù)模式相對于傳統(tǒng)商務(wù)來說發(fā)生了質(zhì)的變化,因此,網(wǎng)絡(luò)(交易載體)是分析電子商務(wù)的特點(diǎn)最根本的一個視角。從網(wǎng)絡(luò)角度來看,電子商務(wù)至少應(yīng)當(dāng)具有數(shù)字化、交互性和高效率三個基本的特點(diǎn)。
1、數(shù)字化
當(dāng)商務(wù)以及與商務(wù)活動相關(guān)的各種信息都以數(shù)字形式被采集、存儲、處理和傳輸?shù)臅r候,商務(wù)模式就發(fā)生了質(zhì)的變化,數(shù)字生活、數(shù)字商務(wù)、虛擬企業(yè)等數(shù)字化形式就應(yīng)運(yùn)而生了。數(shù)字化具有的易于存儲、查詢、處理、修改信息等優(yōu)越性,這使人類將前進(jìn)的方向與數(shù)字化牢牢的捆綁在了一起,正是由于電子商務(wù)的數(shù)字化特點(diǎn),它使得商務(wù)活動中的商流、資金流和信息流都能夠在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中迅速傳輸,形成“三流合e”的商務(wù)模式,這使得現(xiàn)代商務(wù)活動朝著“無紙”商務(wù)、信息商務(wù)、快速商務(wù)的方向發(fā)展。
2、交互性
各種信息交互協(xié)議決定了數(shù)字化信息在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中具有雙向溝通的功能,而電子商務(wù)正是基于這種網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商務(wù)活動,因此,在電子商務(wù)過程中,可以輕松完成商務(wù)信息的雙向溝通,實現(xiàn)商務(wù)交易主體之間的信息交互。這是電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)相區(qū)別的重要方面,它預(yù)示著電子商務(wù)可以采用網(wǎng)絡(luò)重復(fù)營銷、網(wǎng)絡(luò)軟營銷、數(shù)據(jù)庫營銷、一對一營銷等現(xiàn)代營銷的方式和手段,從而提高營銷的效率和效益。
3、高效率
電子商務(wù)的信息傳遞基于的是電磁波的傳輸原理,主要采用互聯(lián)網(wǎng)的傳輸信道,能夠以每秒30萬公里的速度將信息向前傳遞著。在這種速度下,常規(guī)的時間和空間的規(guī)律已經(jīng)被徹底打破,電子商務(wù)已經(jīng)突破了傳統(tǒng)物理世界的時間限制和空間限制,使商務(wù)交易的效率和商務(wù)服務(wù)的效率都得到了極大的提高。
二、市場(商務(wù)環(huán)境)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
網(wǎng)絡(luò)不僅是商務(wù)活動的交易載體,而且形成了一個廣大的虛擬空間――CyberSpace,這個虛擬世界中的虛擬市場具有很多與現(xiàn)實世界商品市場相同的共性,也具有一些自身獨(dú)有的特性,主要有全球化、充分競爭和買方市場。
1、全球化
實體市場的低速度決定了商品交易的市場規(guī)模和范圍的有限性,而在電子商務(wù)這種虛擬化的商品市場中,由于商務(wù)的數(shù)字化帶來的虛擬特性使信息的傳遞以極高的速度快速流轉(zhuǎn),在這種環(huán)境下,商務(wù)主體之間的距離被無限的縮短了,商務(wù)交易的時間限制和空間限制被突破了,商務(wù)交易的范圍也從有限的區(qū)域性小市場走向全球化的大市場了。因此,相對于傳統(tǒng)商務(wù)而言,電子商務(wù)的市場被深深的打上了全球化的烙印。2、充分競爭
如果電子商務(wù)的市場具有明顯的全球化特征的話,那么,電子商務(wù)市場的另一個特征也是明顯的,那就是充分競爭。經(jīng)濟(jì)全球化使企業(yè)的潛在客戶擴(kuò)大到了全球,同時,經(jīng)濟(jì)全球化也使企業(yè)的競爭對手?jǐn)U大到全球范圍,也就是說,同一領(lǐng)域中的企業(yè)將面臨全球化大市場中的幾乎所有強(qiáng)大的競爭者,這樣,商品市場中的充分競爭將是必不可少的,當(dāng)然,這也可能是消費(fèi)者所希望看到的。
3、買方市場
充分的市場競爭必然對消費(fèi)者有利,但是,充分的市場競爭并不一定能形成真正買方市場。例如,現(xiàn)實中的消費(fèi)者早已經(jīng)生活在比較充分競爭的市場環(huán)境中了,但是,消費(fèi)者為什么對自己的商務(wù)結(jié)果還是屢屢不滿呢?那就是因為充分的市場競爭讓我們對市場下了一個有利于消費(fèi)者的結(jié)論,但是,商務(wù)活動主要是在有商務(wù)需求的消費(fèi)者與提供商務(wù)服務(wù)的企業(yè)之間展開,而現(xiàn)實中兩者的對比結(jié)果是:強(qiáng)勢的企業(yè)和弱勢的消費(fèi)者(這主要是由于信息不對稱導(dǎo)致)。這樣,我們不禁要問,這是一個真正的買方市場嗎?顯然不是,它充其量是一個準(zhǔn)買方市場,而電子商務(wù)的市場環(huán)境給了我們一個什么是真正的買方市場的滿意答復(fù)。在電子商務(wù)市場中,消費(fèi)者有足夠的能力和可能獲得提供商務(wù)服務(wù)的企業(yè)的信息,另外,就算單個的消費(fèi)者與提供商務(wù)服務(wù)的企業(yè)相比處于劣勢,消費(fèi)者也可以在虛擬網(wǎng)絡(luò)中通過“團(tuán)購”輕松實現(xiàn)對商務(wù)服務(wù)提供企業(yè)的劣勢的扭轉(zhuǎn)。
三、賣方(服務(wù)主體)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
在電子商務(wù)環(huán)境下,提供商務(wù)服務(wù)的一方主要是以企業(yè)的形式存在,那么,電子商務(wù)這種新型的商務(wù)模式相對于以追求利潤最大化為終極目標(biāo)的企業(yè)而言有哪些特點(diǎn)呢?從邁克爾.波特的企業(yè)競爭戰(zhàn)略分析框架中我們可以知道,企業(yè)要在激烈的市場競爭中生存和發(fā)展可以采納差異化、目標(biāo)積聚和低成本三種戰(zhàn)略形式,由于電子商務(wù)能夠很好的支撐企業(yè)的這三種戰(zhàn)略,所以,電子商務(wù)具有個性化、專業(yè)化和低成本(費(fèi)用)的特點(diǎn)。
1、低成本(費(fèi)用)
按照新的財務(wù)管理的觀點(diǎn),制造企業(yè)中降低利潤的主要因素是資本成本和商品成本兩大塊。資本成本又包括取得和使用資本時所付出的代價,如果制造企業(yè)及其相關(guān)的服務(wù)提供單位能夠充分利用電子商務(wù)來武裝企業(yè)的日常運(yùn)營,那么他們將能夠有效的降低企業(yè)在發(fā)行債券、股票時的費(fèi)用,降低向非銀行金融機(jī)構(gòu)借款的手續(xù)費(fèi)用等取得資本過程中所花的代價;商品成本中包含生產(chǎn)經(jīng)營成本、營銷成本等子項,在有效利用電子商務(wù)各種手段的情況下,企業(yè)將能夠在其中的采購成本、生產(chǎn)成本、物流成本、營銷成本、人員工資等方面得到明顯的降低。另外,對于非制造類企業(yè)來說,這類企業(yè)獲得收入的代價就是發(fā)生各種費(fèi)用,即管理、財務(wù)、銷售等費(fèi)用,同樣,如果這類企業(yè)能夠充分采用電子商務(wù)的理念、技術(shù)、手段,例如,優(yōu)秀的電子商務(wù)軟件、良好的網(wǎng)絡(luò)營銷策略、戰(zhàn)略性的供應(yīng)鏈合作運(yùn)行體系,這都將給企業(yè)帶來可觀的費(fèi)用降低。
因此,在充分利用各種電子商務(wù)技術(shù)和手段的情況下,制造類企業(yè)能夠有效的降低其運(yùn)營成本,特別是其中的商品成本,而非制造類企業(yè)也能夠有效的降低其運(yùn)營過程中發(fā)生的各種費(fèi)用,從而使企業(yè)能夠以較低的價格向消費(fèi)者提供服務(wù)的同時保持較高的利潤。追求高額的利潤是企業(yè)經(jīng)營的終極目標(biāo),而企業(yè)運(yùn)營發(fā)生的各種成本或者費(fèi)用則是與利潤額的高低相背離的主要因素,因而低成本(費(fèi)用)是電子商務(wù)最不易被忽略的一個特點(diǎn)。
2、個性化
由于電子商務(wù)是以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的,因此,在企業(yè)和消費(fèi)者之間可以輕松實現(xiàn)信息的自動化傳遞,并建立面向消費(fèi)者的數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)。在網(wǎng)絡(luò)營銷和虛擬生產(chǎn)的理論指導(dǎo)下,企業(yè)可以充分利用數(shù)據(jù)庫進(jìn)行一對一的個性化營銷、一對一的個性化設(shè)計和生產(chǎn),實現(xiàn)企業(yè)和消費(fèi)者之間全程的一對一個性化跟蹤服務(wù),最終實現(xiàn)企業(yè)的差異化經(jīng)營戰(zhàn)略。電子商務(wù)個性化服務(wù)的經(jīng)典案例莫過于Dell公司計算機(jī)的生產(chǎn)、營銷等的定制化服務(wù),通過向其顧客提供計算機(jī)的定制化服務(wù),Dell公司極大的滿足了消費(fèi)者的個性化需求。3、專業(yè)化
從中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心的第17次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》中可以看出,國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)正在跟隨國際互聯(lián)網(wǎng)呈良性的發(fā)展態(tài)勢。隨著進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)的人越來越多,互聯(lián)網(wǎng)中的商務(wù)活動越來越頻繁,這些都預(yù)示著一個巨大的CyberSpace的形成。在連通全球的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,企業(yè)的潛在客戶從有限的地域空間無限的延伸到地球的每一個角落,企業(yè)服務(wù)的目標(biāo)客戶群就有可能急劇擴(kuò)大,同時企業(yè)也將面對世界范圍內(nèi)超強(qiáng)的競爭對手。依據(jù)供應(yīng)鏈管理理論和核心競爭力理論,企業(yè)不可能在其所涉及的所有方面都做得最好,因此,企業(yè)必須屏棄大而全的經(jīng)營思路,走專業(yè)化的道路,當(dāng)然,全球大市場中越來越多的同類客戶也使企業(yè)走專業(yè)化道路成為一種可能。
四、買方(消費(fèi)主體)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
消費(fèi)需求是商務(wù)動力的主要的源泉,只有真正把握了消費(fèi)者的需求,很好的滿足了消費(fèi)者的需求,企業(yè)才有良好的發(fā)展前景。從商務(wù)需求購買方的消費(fèi)者視角出發(fā),企業(yè)只有能很好的滿足消費(fèi)者的需求,才能在新的環(huán)境下良好的發(fā)展。滿足消費(fèi)者商務(wù)需求可以從為消費(fèi)者直接的商務(wù)節(jié)約和間接的商務(wù)節(jié)約――方便性兩方面來入手,而電子商務(wù)恰好能很好的滿足消費(fèi)者關(guān)于商務(wù)服務(wù)的這種要求。
1、節(jié)約性
很多時候,商品的價格都還是由商品的最終成本決定的,在電子商務(wù)環(huán)境下,作為商務(wù)服務(wù)主體的企業(yè)由于采用的電子商務(wù)等相關(guān)先進(jìn)技術(shù)而使企業(yè)可以實施低成本戰(zhàn)略,或者可以長期以較低的成本生產(chǎn)和銷售商品,也就是說企業(yè)可以以較低的價格將商品或者服務(wù)銷售給消費(fèi)者。在這樣的情況下,無論是大宗的生產(chǎn)性和銷售性的購買,還是小宗的消費(fèi)性的購買,都可以獲得極大的節(jié)約。生產(chǎn)性和銷售性購買的節(jié)約主要體現(xiàn)在極大的降低了原材料、半成品和成品的采購成本、物流成本等;消費(fèi)性購買的節(jié)約主要體現(xiàn)在能使消費(fèi)者獲得高額的消費(fèi)者剩余。2、方便性
電子商務(wù)的數(shù)字化特性和高效率特性使消費(fèi)者的商務(wù)活動可以輕松突破時間和空間的限制,從理論上講,地球上的消費(fèi)者可以在任何時間、任何地點(diǎn)輕松地實現(xiàn)商務(wù)購買,這雖然只是一個愿景,但是隨著各種方便的上網(wǎng)設(shè)備被發(fā)明出來,電子商務(wù)正在逐步將這個美好的愿望變成現(xiàn)實(至少數(shù)字化商品可以盡快的實現(xiàn)),這無疑給消費(fèi)者的商務(wù)活動帶來了極大的方便性。
五、政府(監(jiān)督管理)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
電子商務(wù)作為一種經(jīng)濟(jì)行為,必然要受到相應(yīng)的監(jiān)督和管理。政府的相關(guān)職能部門作為經(jīng)濟(jì)活動的裁判員需要能夠?qū)﹄娮由虅?wù)環(huán)境實施有效的監(jiān)督控制和良好的預(yù)測分析。由于電子商務(wù)能將商務(wù)活動的信息數(shù)字化,因此,從政府的監(jiān)督管理視角來看,電子商務(wù)具有有效的監(jiān)督管理和良好的預(yù)測分析兩個特點(diǎn)。
1、有效的監(jiān)督管理
由于電子商務(wù)活動的信息能夠以數(shù)字化的形式采集、存儲、傳輸和處理,因此,政府的相關(guān)職能部門綜合采用先進(jìn)的計算機(jī)技術(shù),利用先進(jìn)的網(wǎng)上傳輸內(nèi)容監(jiān)控、網(wǎng)上信息流動監(jiān)控、在線審計等技術(shù)可以實現(xiàn)對電子商務(wù)活動的有效監(jiān)控,從而實現(xiàn)政府對電子商務(wù)的良好監(jiān)督和管理,以利于電子商務(wù)活動的正常、高效、有序的運(yùn)轉(zhuǎn)。
2、良好的預(yù)測分析
基于對電子商務(wù)豐富的歷史數(shù)據(jù)和現(xiàn)實數(shù)據(jù)把握,政府相關(guān)部門能夠綜合利用各種先進(jìn)的計算機(jī)技術(shù)和數(shù)學(xué)模型來分析電子商務(wù)主體的各種行為,分析電子商務(wù)環(huán)境下國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)律,優(yōu)化國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作的機(jī)制,使整個國民經(jīng)濟(jì)在健康有序的快車道上前進(jìn),實現(xiàn)我國經(jīng)濟(jì)的跨越式發(fā)展。另外,利用各種計算機(jī)技術(shù)和數(shù)學(xué)模型還可以對整個國民經(jīng)濟(jì)的歷史數(shù)據(jù)和現(xiàn)實數(shù)據(jù)進(jìn)行準(zhǔn)確的預(yù)測分析,做到壞事情先防范,好事情先知道,指導(dǎo)電子商務(wù)活動的正常開展。
當(dāng)然,電子商務(wù)在世界很多國家的經(jīng)濟(jì)活動中的比例還不大,政府還沒有能力全面監(jiān)控電子商務(wù)的各個方面,但是,由于電子商務(wù)在幾乎所有的國家都是如火如荼的高速度發(fā)展著,所以,我們甚至可以肯定,在不久的將來,比如我們國家完全有可能在5-10年后實現(xiàn)對電子商務(wù)活動的全面監(jiān)控,在掌握所需的數(shù)據(jù)和相關(guān)技術(shù)后,最終實現(xiàn)對整個國民經(jīng)濟(jì)有效的監(jiān)督管理和良好的預(yù)測分析。六、整體(系統(tǒng)工程)視角的電子商務(wù)特點(diǎn)
傳統(tǒng)商務(wù)是主要基于實體商品的現(xiàn)實商務(wù)模式,而電子商務(wù)則是基于計算機(jī)的虛擬商務(wù)模式,對于主要活動都在電腦空間(CyberSpace)中開展的虛擬商務(wù)模式――電子商務(wù)而言,從整體(系統(tǒng)工程)的角度來看,它與傳統(tǒng)商務(wù)相比有一個由量變引起的質(zhì)變的區(qū)別,主要體現(xiàn)在電子商務(wù)具有明顯的協(xié)同性、集成性和擴(kuò)展性三大特點(diǎn)。
1、協(xié)同性
雖然我們在傳統(tǒng)的商務(wù)活動中也講協(xié)調(diào)、和諧、協(xié)同,但是我們知道,在實體商務(wù)中,這種相互配合并沒有被特別的強(qiáng)調(diào)(商務(wù)書籍中幾乎都沒有這方面的闡述)。而在電子商務(wù)這種虛擬商務(wù)模式中,幾乎所有的信息交互都可以在瞬間完成,那么相關(guān)的所有商務(wù)活動都必須適應(yīng)這種速度,也就是所有提供商務(wù)服務(wù)的主體都應(yīng)該相互協(xié)調(diào)并適應(yīng)光速的商務(wù)規(guī)則,即電子商務(wù)的協(xié)同性,不然就會出現(xiàn)各種問題,最終影響商務(wù)活動的開展。例如,如果在互聯(lián)網(wǎng)上,很多人會因為網(wǎng)頁在3秒之內(nèi)還不能打開而放棄對該網(wǎng)頁的瀏覽,因此,網(wǎng)上的信息的傳輸要足夠的快;同樣,與網(wǎng)上信息的高速傳輸相比,如果相應(yīng)的物流配送體系不能適應(yīng)這種速度,至少要能夠在消費(fèi)者的容忍時間之內(nèi),試想如果我們到網(wǎng)上去購買一本圖書需要兩個星期的時間才能到我們手中,可以想象一下會有多少人會因為不能容忍這種慢速度而放棄網(wǎng)上購書,如果到貨時間縮短到2天或者1天,情況又怎樣呢?因此,從這個角度上講,很多人把電子商務(wù)又說成是協(xié)同商務(wù)。
2、集成性
由于電子商務(wù)必須作為一個整體盡可能的向消費(fèi)者提供良好的“一站式”模式的商務(wù)服務(wù),也就是說,電子商務(wù)服務(wù)提供商所在的整個供應(yīng)鏈必須被集成為一個整體而開展工作,只有這樣,電子商務(wù)的協(xié)同性規(guī)則才能得到保證。同樣,只有電子商務(wù)服務(wù)能力被集成為一個整體,才能真正適應(yīng)光速的商務(wù)規(guī)則。如果計算機(jī)元器件的基礎(chǔ)只能是電子管,那么計算機(jī)還能夠像今天一樣改寫人類的歷史嗎?我們可以肯定的說,這樣的計算機(jī)最多只能幫助我們完成一些簡單的科學(xué)計算工作,只有把組成計算機(jī)的大量元器件集成在一起,走大規(guī)模集成電路的路子,才能制造出足以改變世界的計算機(jī)。因此,我們可以說,不管電子商務(wù)的服務(wù)能力還是電子商務(wù)的服務(wù)提供商被物理的或者是邏輯的集成在一起,這種集成都是必須的,不然,我們就有可能回到實體商務(wù)的歷史中去。
3、擴(kuò)展性
與實體商務(wù)的有限的消費(fèi)者相比,電子商務(wù)的潛在消費(fèi)者由于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的全球性使其天生的具有了全球市場的特點(diǎn),同時,由于信息的數(shù)字化傳輸突破了時間和空間的限制,“地球村”的商務(wù)理念正在被越來越多的人理解和采納。因此,面對潛在消費(fèi)者數(shù)目的極大的不確定性,這就要電子商務(wù)的服務(wù)系統(tǒng)必須具備高度的彈性,以適應(yīng)越來越多的消費(fèi)需求。否則,電子商務(wù)系統(tǒng)將會由于消費(fèi)者的增多而使其難以承受,降低了服務(wù)水平,企業(yè)最終將失去市場生存能力。
很多人一說到電子商務(wù)就有這樣一種錯覺,前幾年還挺紅火的,現(xiàn)在基本上沒有人談它了,所以,他們就得出結(jié)論,電子商務(wù)由于沒有什么實質(zhì)的東西,所以必然是曇花一現(xiàn)。殊不知電子商務(wù)這幾年并不是沒有人談、沒有人做了,而是越來越多的電子商務(wù)人更加務(wù)實,他們已經(jīng)深刻的領(lǐng)會到:務(wù)實才是硬道理,盈利才是硬道理。這使電子商務(wù)真正的得到了理性的回歸。
我們中的絕大部分人都不能想象中國手機(jī)市場在經(jīng)過短短10年左右的時間發(fā)生的翻天覆地的變化,同樣就會有很多的人不可能預(yù)測到幾年以后中國電子商務(wù)會是什么樣子的,世界電子商務(wù)又是什么樣子的。因此,我們希望通過本文從網(wǎng)絡(luò)、市場、賣方、買方、政府、整體六個視角對電子商務(wù)特點(diǎn)的進(jìn)行歸納分析,讓大家真正理解電子商務(wù)為什么不是曇花一現(xiàn),為什么會成為21世紀(jì)新的商務(wù)模式,為什么被認(rèn)為是新的生產(chǎn)力,為什么會給我們的世界帶來新的革命。參考文獻(xiàn):
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關(guān)鍵詞:電子商務(wù);電子商務(wù)合同;電子證據(jù)
電子證據(jù)是維護(hù)電子商務(wù)當(dāng)事人合法利益、“定紛止?fàn)帯钡膽{據(jù)。證據(jù)的存在本身是一個事實問題,依靠調(diào)查、質(zhì)證即可查明究竟,但證據(jù)的可采性和證明力卻是一個法律問題?!坝捎谠陔娮由虅?wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采用電子形式,電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問題?!?
一、電子證據(jù)的概念和特征
對于電子證據(jù),目前尚無較統(tǒng)一的定義,既無明確的法律文件中的定義,也無統(tǒng)一的司法實踐中的和較統(tǒng)一的學(xué)術(shù)界的定義。在這種情況下,在賦予“電子證據(jù)”這一“能指符號”以含義時,就應(yīng)當(dāng)根據(jù)該“能指符號”所使用的詞句,按“通常理解原則”予以處理,以盡可能地使其符合通常的語言規(guī)律和思維習(xí)慣。
顧名思義,電子證據(jù)是以電子形式表現(xiàn)出來的證明材料,即以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的數(shù)據(jù)電文證據(jù)及其派生物。這個概念是廣義的。在廣義上,電子證據(jù)的表現(xiàn)形式為電子數(shù)據(jù)交換、電子簽名、電子認(rèn)證、電報、電傳、傳真、電子郵件、電子留言、電子聊天記錄、電子公告、手機(jī)短信、電話通訊單、電子資金劃撥、電子賬目、數(shù)據(jù)庫等一切以電子形式表現(xiàn)出來的證明材料。以武漢大學(xué)黃進(jìn)教授為代表的一批有志于研究電子商務(wù)問題的學(xué)者,先后從2001年年初開始,在廣州、武漢等地舉行了《中國電子商務(wù)示范法》研討會,并起草了學(xué)術(shù)研究性質(zhì)的《中國電子商務(wù)法(示范法)》草稿和正式稿。2采用的也是廣義的電子證據(jù)概念?!吨袊娮由虅?wù)法(示范法)》第一次正式稿第六章“電子證據(jù)”部分第一條第(一)項對電子證據(jù)的界定是,“‘電子證據(jù)’指以電子形式表現(xiàn)出來的、用以證明案件事實的一切材料?!?在狹義上,電子證據(jù)是指計算機(jī)證據(jù),“電子證據(jù)即網(wǎng)上證據(jù),也被稱為計算機(jī)證據(jù),是指在計算機(jī)或計算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物?!?
電子證據(jù)的“元特征”是“以電子形式表現(xiàn)出來”。有學(xué)者指出,“無紙、快速、量大、易復(fù)制、易流失是信息技術(shù)的特點(diǎn),也是電子證據(jù)的特點(diǎn)”。5但是,實際上,電子證據(jù)中的電文證據(jù)(電報、傳真等)并非嚴(yán)格意義上的“無紙”化證據(jù)。除了電報、傳真等電文證據(jù)之外的電子證據(jù),具有以下特征:第一,以電子形式表現(xiàn)出來,即以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存。第二,取證和認(rèn)定存在一定的困難,難以區(qū)分原件和復(fù)制件。第三,有一定的證明能力,但是證明力具有一定的不確定性。二、電子證據(jù)的可采性和證明力
電子證據(jù)之所以能夠作為證據(jù)使用,是因為其具有可采性和一定的證明力。
證據(jù)的可采性是指證據(jù)的“證明能力”,即“可接受性”,也就是證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性問題。電子證據(jù)以電磁或其他形式儲存在一定的介質(zhì)上,可以通過一定的手段將其表現(xiàn)為文字、圖片、視頻、數(shù)據(jù)等能夠為人們所感知的信息,其形成、保存和傳輸、再現(xiàn)都具有一定的客觀性;其內(nèi)容也會與電子商務(wù)往來事實之間存在一定的關(guān)聯(lián)性;只要在收集電子證據(jù)時再符合合法性要求,就完全具備客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性,因而具有可采性。
電子證據(jù)的可采性目前已經(jīng)得到了公認(rèn)。1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法》第9條“數(shù)據(jù)電文的可接受性和證據(jù)力”(1)明確了電子信息的證據(jù)效力和評價標(biāo)準(zhǔn),指出:“在任何法律訴訟中,證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性:(a)僅僅以它是一項數(shù)據(jù)電文為由;或(b)如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù),以它并不是原樣為由。”6美國《統(tǒng)一電子交易法》(1999)第13條規(guī)定了電子證據(jù)的可采性,“在訴訟程序中,記錄或簽名的證據(jù)不得僅僅因為其為電子形式就被排除?!?我國的法律也是承認(rèn)電子證據(jù)的可采性的。例如,我國《合同法》(1999)第十一條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”根據(jù)《電子簽名法》(2004)第四條的規(guī)定,“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式?!?/p>
證據(jù)的證明力,簡稱“證據(jù)力”,是指證據(jù)的證明價值、證明效力或作為證據(jù)使用時的分量。我國《民事訴訟法》對于電子證據(jù)沒有明確規(guī)定。根據(jù)《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,證據(jù)有下列幾種:書證;物證;視聽資料;證人證言;當(dāng)事人的陳述;鑒定結(jié)論;勘驗筆錄。有不少研究者認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)屬于視聽資料,認(rèn)為,“電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)是視聽資料的一種”,8但也有觀點(diǎn)認(rèn)為將其歸入“書證”似更合理。9還有的學(xué)者,根據(jù)電子證據(jù)通過以電磁或其他形式儲存的資料以證明案件事實的特點(diǎn),認(rèn)為電子證據(jù)“是一種介于物證與書證之間的獨(dú)立的證據(jù)?!?0
相關(guān)立法和司法實踐也各不相同。根據(jù)《合同法》第十一條的規(guī)定,以及《電子簽名法》第四條的規(guī)定,數(shù)據(jù)電文被視為書面形式?!峨娮雍灻ā罚?004)第四條關(guān)于將能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式的規(guī)定,基本上是《合同法》第十一條關(guān)于“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”的規(guī)定的一次重申。北京市高級人民法院《關(guān)于辦理各類案件有關(guān)證據(jù)問題的規(guī)定(試行)》(2001年9月17日印發(fā),自2001年10月1起試行)和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2001年12月21日公布)將EDI、E-mail、電子數(shù)據(jù)、計算機(jī)數(shù)據(jù)歸入視聽資料。北京市高級人民法院《關(guān)于辦理各類案件有關(guān)證據(jù)問題的規(guī)定(試行)》將EDI、E-mail和電子數(shù)據(jù)歸入視聽資料。其第3條規(guī)定,“證據(jù)的種類有:……(7)視聽資料(包括錄音錄像資料和電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子數(shù)據(jù)等電腦貯存資料)。”11最高人民法院也是把計算機(jī)數(shù)據(jù)作為視聽資料來對待的,最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2001年12月21日公布)第二十二條將計算機(jī)數(shù)據(jù)證據(jù)歸入視聽資料,規(guī)定:“調(diào)查人員調(diào)查收集計算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體?!边@樣就出現(xiàn)了法律(合同法和電子簽名法)將數(shù)據(jù)電文視為書面形式,而司法實踐、司法解釋將計算機(jī)數(shù)據(jù)等歸入視聽資料,學(xué)者聚訴盈庭的現(xiàn)狀。那么,電子證據(jù)究竟應(yīng)當(dāng)屬于書證還是視聽資料,抑或是物證或者其他證據(jù)形式?雖然所有的證據(jù)都必須查證屬實,才能作為認(rèn)定事實的根據(jù),但是根據(jù)《民事訴訟法》第六十九條的規(guī)定,“人民法院對視聽資料,應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?,并結(jié)合本案的其他證據(jù),審查確定能否作為認(rèn)定事實的根據(jù)?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2001年)第七十條規(guī)定,一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù),對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力:“(一)書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本;(二)物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等;(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件”。可見,視聽資料的證據(jù)效力比起書證、物證來,限制條件更加苛刻,具有更強(qiáng)的不確定性,更加模棱兩可。書證、物證可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的證據(jù),而視聽資料如果沒有其他證據(jù)佐證則不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。在審判實踐中,電子證據(jù)不僅證明力偏弱,而且舉證相對艱難。“一家審理過多起網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件的法院在一份調(diào)研報告中說,“擁有著作權(quán)的關(guān)鍵是要拿出‘原件’,但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,‘原件’概念的內(nèi)涵和外延都已經(jīng)發(fā)生了變化,在一些數(shù)字化作品中,甚至存不存在原件都成了問題。電子文檔可直接在電腦上輸入完成,數(shù)碼照片也一般都是通過光盤等來保存,復(fù)制件和原件是由同樣的數(shù)字表達(dá),幾乎是沒有任何差別,這些作品究竟有沒有原件?原件是什么?這些問題都需要進(jìn)一步探究。面對網(wǎng)絡(luò)世界,傳統(tǒng)證據(jù)形式的證明力似乎有些蒼白無力了?!?2該文所述雖是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)案件審理中的尷尬,但實際上揭示了所有電子文件在證明力方面所遇到的問題。
三、對電子證據(jù)法律定位的思考
證據(jù)的法律定位具有重要的理論和實踐意義,因為這牽扯到證據(jù)的可采性和證明力。學(xué)理上先后出現(xiàn)了“視聽資料說”、“書證說”、“物證說”、“獨(dú)立證據(jù)說”、“四分法說”(將電子證據(jù)分為書證、視聽資料、勘驗檢查筆錄、鑒定結(jié)論)、“七分法說”(認(rèn)為電子證據(jù)不是獨(dú)立的證據(jù)種類,應(yīng)分別納入傳統(tǒng)的七種證據(jù)種類之中,例如電子書證、電子物證、電子視聽資料等)等。13
我國現(xiàn)在的民事訴訟,特別是合同糾紛案件司法實踐,基本上是按照書證或視聽資料來對待電子證據(jù)的。也就是將電報、電傳、傳真等以紙張為載體,以記載的思想內(nèi)容來證明案件事實的電文證據(jù),作為一種類似于副本、復(fù)印件的書證對待,效力低于原件書證。而將計算機(jī)數(shù)據(jù)等電子數(shù)據(jù)證據(jù)作為視聽資料來對待。
應(yīng)當(dāng)說,將電報、電傳、傳真等電文證據(jù)作為書證來對待是有一定道理的,只是目前所賦予其的證據(jù)力偏低。而將計算機(jī)數(shù)據(jù)證據(jù)按照視聽資料來對待則有失偏頗,有削足適履之嫌。視聽資料是以活動的音響、圖像動態(tài)地連續(xù)地反映案件真實情況的,而除了電子視頻之外,電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子留言、電子聊天記錄、電子公告、數(shù)據(jù)庫和電子簽名、電子認(rèn)證等計算機(jī)數(shù)據(jù)證據(jù)卻并非以活動的音響、圖像動態(tài)地連續(xù)地反映案件真實情況。
認(rèn)為電子證據(jù)是普通七類證據(jù)電子化的主張,清醒地看到了電子證據(jù)與已有七類證據(jù)的交叉關(guān)系。但是,僅僅注意到電子證據(jù)的多樣復(fù)合性是不夠的,既然承認(rèn)電子證據(jù)是七類證據(jù)“電子化”的結(jié)果,就要承認(rèn)“電子化”本身就是電子證據(jù)一切特點(diǎn)的“源泉”。已有七類證據(jù)都有可能以電子化的形式出現(xiàn),這是一個客觀事實。但是,電子證據(jù)具有與已有的七類證據(jù)所不同的特點(diǎn)。電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)是一種獨(dú)立的證據(jù)種類。原因在于:電子證據(jù)具有獨(dú)立的表現(xiàn)形式;電子證據(jù)具有自成體系的證據(jù)規(guī)則;電子證據(jù)不可能納入任何一種證據(jù)種類之中。內(nèi)容、形式、規(guī)則等是現(xiàn)行實在法區(qū)分證據(jù)種類的根據(jù)。其中,內(nèi)容是次要的,因為不同的證據(jù)可能具有相同的事實內(nèi)容,可以用以證明相同的案件事實。形式差異是實在法區(qū)分證據(jù)種類的主要根據(jù),規(guī)則的差別是形式差異在證據(jù)法上的反映。從證據(jù)法有關(guān)證據(jù)種類的規(guī)定來看,形式規(guī)則占絕大多數(shù),這也是證據(jù)合法性的要點(diǎn)所在。電子證據(jù)內(nèi)在的電子介質(zhì)和外在的信息技術(shù)設(shè)備是其他任何證據(jù)種類沒有的表現(xiàn)形式,而正是這種特殊的表現(xiàn)形式構(gòu)成了電子證據(jù)特殊規(guī)則的主要根據(jù)。鑒于其具有虛擬、快速、便捷、易消逝或者篡改等特點(diǎn),電子證據(jù)的收集、調(diào)取、提供、舉證和質(zhì)證具有不同于其他證據(jù)種類的規(guī)則,只有將其確立為獨(dú)立的證據(jù)種類,才能形成系統(tǒng)的電子證據(jù)規(guī)則,發(fā)揮電子證據(jù)作為一種特殊證明手段的作用。不少國家制定了單獨(dú)的《電子證據(jù)法》,例如《南非1983年計算機(jī)證據(jù)法》、《菲律賓電子證據(jù)規(guī)則》、《加拿大1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法》等。如同我們不能因子女像父母而否認(rèn)其獨(dú)立的法律地位那樣,我們也不能因電子證據(jù)類似傳統(tǒng)證據(jù)種類的某個特征,而將其納人某個證據(jù)種類或者將其肢解而后分別納入傳統(tǒng)的證據(jù)種類之中。只有將電子證據(jù)確立為獨(dú)立的證據(jù)種類,才能一攬子解決有關(guān)的證據(jù)法問題。14
認(rèn)為電子證據(jù)僅僅是普通七類證據(jù)電子化的主張,也已被我國的司法實踐所否定,我國的司法解釋已經(jīng)開始逐漸對“計算機(jī)證據(jù)”、“電子郵件”加以明確規(guī)范。2002年6月4日最高人民法院審判委員會第1224次會議通過、自2002年10月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》,第一次規(guī)定了電子郵件等新類型證據(jù)的證明力。其第六十四條規(guī)定,“以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料,其制作情況和真實性經(jīng)對方當(dāng)事人確認(rèn),或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等的證明效力。”
我國訴訟法中對電子證據(jù)的長期立法缺位,不利于保護(hù)電子商務(wù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,不利于促進(jìn)和保障電子商務(wù)的發(fā)展,不利于保護(hù)從事涉外電子商務(wù)交易活動的中國當(dāng)事人?!盁o論從哪個角度上講,電子證據(jù)都已經(jīng)成長為一個十分豐富龐大的體系,盡管它還未得到中國法律的明確確認(rèn)。”15將所有形式的電子證據(jù)一概而論地歸入已有證據(jù)類型中的某一類,是不夠科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?。將電子證據(jù)看作已有證據(jù)類型的電子化,也失于簡單化。解決我國訴訟法與電子證據(jù)的矛盾,就必須修改法律或者另行制定新的特別法,通過完善立法對電子證據(jù)的類型和效力問題做出明確的規(guī)定。
建議在將電子證據(jù)作為單獨(dú)的一類證據(jù)的同時,將“電子證據(jù)”劃分為“電文證據(jù)”和“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”兩種,根據(jù)不同電子文件的載體、證明方式、對介質(zhì)的依賴程度特別是其安全強(qiáng)度等進(jìn)行具體分析,確定不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。二者的共同點(diǎn)在于都是數(shù)據(jù)電文證據(jù),即都是電子證據(jù)。二者的不同點(diǎn)在于“電文證據(jù)”是指以紙張為載體,以紙張中記載的內(nèi)容來證明待證事實的電子證據(jù),包括電報、電傳、傳真等形式。而“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”是指以電子、光學(xué)、磁或者類似性質(zhì)介質(zhì)為載體的,能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的電子證據(jù)。包括電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子留言、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻、電子公告、手機(jī)短信、數(shù)據(jù)庫、電子資金劃撥、電子賬目和電子簽名、電子認(rèn)證等形式。“電文證據(jù)”細(xì)類的提出,有利于彌補(bǔ)我國法律中尚未對電報、電傳、傳真等以紙張為載體,以紙張中記載的內(nèi)容來證明待證事實的電子證據(jù)進(jìn)行規(guī)制的缺憾。對于電子商務(wù)秩序中的電子證據(jù),只要其具備信息的完整性、生成、傳遞和保持辦法的可靠性等條件,應(yīng)給予其應(yīng)有的證據(jù)力。對于“電文證據(jù)”,只要符合一定的條件,應(yīng)當(dāng)賦予其與書證原件相同的證明力,而對于“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”,應(yīng)結(jié)合其生成、傳輸和保存系統(tǒng)的安全性、保密性和設(shè)備完好性進(jìn)行確定,只要符合一定的條件,也應(yīng)當(dāng)賦予其與原始證據(jù)(原件)相同的證據(jù)力。
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電子商務(wù)
Internet上的電子商務(wù)可以分為三個方面:信息服務(wù)、交易和支付。主要內(nèi)容包括:電子商情廣告;電子選購和交易、電子交易憑證的交換;電子支付與結(jié)算以及售后的網(wǎng)上服務(wù)等。主要交易類型有企業(yè)與個人的交易(BtoC方式)和企業(yè)之間的交易(BtoB方式)兩種。參與電子商務(wù)的實體有四類:顧客(個人消費(fèi)者或企業(yè)集團(tuán))、商戶(包括銷售商、制造商、儲運(yùn)商)、銀行(包括發(fā)卡行、收單行)及認(rèn)證中心。
電子商務(wù)是Internet爆炸式發(fā)展的直接產(chǎn)物,是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)用的全新發(fā)展方向。Internet本身所具有的開放性、全球性、低成本、高效率的特點(diǎn),也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征,并使得電子商務(wù)大大超越了作為一種新的貿(mào)易形式所具有的價值,它不僅會改變企業(yè)本身的生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動,而且將影響到整個社會的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行與結(jié)構(gòu)。
1.電子商務(wù)將傳統(tǒng)的商務(wù)流程電子化、數(shù)字化,一方面以電子流代替了實物流,可以大量減少人力、物力,降低了成本;另一方面突破了時間和空間的限制,使得交易活動可以在任何時間、任何地點(diǎn)進(jìn)行,從而大大提高了效率。
2.電子商務(wù)所具有的開放性和全球性的特點(diǎn),為企業(yè)創(chuàng)造了更多的貿(mào)易機(jī)會。
3.電子商務(wù)使企業(yè)可以以相近的成本進(jìn)入全球電子化市場,使得中小企業(yè)有可能擁有和大企業(yè)一樣的信息資源,提高了中小企業(yè)的競爭能力。
4.電子商務(wù)重新定義了傳統(tǒng)的流通模式,減少了中間環(huán)節(jié),使得生產(chǎn)者和消費(fèi)者的直接交易成為可能,從而在一定程度上改變了整個社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的方式。
5.電子商務(wù)一方面破除了時空的壁壘,另一方面又提供了豐富的信息資源,為各種社會經(jīng)濟(jì)要素的重新組合提供了更多的可能,這將影響到社會的經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)。
電子商務(wù)指的是利用簡單、快捷、低成本的電子通訊方式,買賣雙方不謀面地進(jìn)行各種商貿(mào)活動。
電子商務(wù)可以通過多種電子通訊方式來完成。簡單的,比如你通過打電話或發(fā)傳真的方式來與客戶進(jìn)行商貿(mào)活動,似乎也可以稱作為電子商務(wù);但是,現(xiàn)在人們所探討的電子商務(wù)主要是以EDI(電子數(shù)據(jù)交換)和INTERNET來完成的。尤其是隨著INTERNET技術(shù)的日益成熟,電子商務(wù)真正的發(fā)展將是建立在INTERNET技術(shù)上的。所以也有人把電子商務(wù)簡稱為IC(INTERNETCOMMERCE)。
論文提要:近幾年來,電子商務(wù)作為一種便捷的商務(wù)形式在我國飛速發(fā)展起來,但同時也面臨很多安全方面的問題。本文就我國電子商務(wù)所面臨的安全問題進(jìn)行分析,并提出相應(yīng)的解決辦法和建議。
一、我國電子商務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀
當(dāng)今世界是數(shù)字化的信息社會,高新技術(shù)尤其是電子信息技術(shù)對各行各業(yè)的影響從未像現(xiàn)在這樣明顯。電子商務(wù)就是在這個信息時代背景下產(chǎn)生并迅速發(fā)展起來,它已逐漸成為人們進(jìn)行商務(wù)活動的新模式。近幾年,我國的電子商務(wù)也蓬勃發(fā)展,像阿里巴巴、E-BAY、淘寶網(wǎng)等已取得相當(dāng)?shù)某晒?,給人們的生活觀念與方式帶來了巨大的改變。但同時由于我國電子商務(wù)起步晚、發(fā)展快,以致配套的技術(shù)及管理等方面跟不上,致使安全成為其發(fā)展過程中的阻礙因素。
二、我國電子商務(wù)發(fā)展面臨的安全問題分析
在我國電子商務(wù)面臨的安全問題主要由三個方面造成,即技術(shù)落后、信用缺失及法律法制體系不完善。
(一)技術(shù)落后。對電子商務(wù)的安全而言,其首先要解決的就是安全技術(shù)問題,即我國現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)落后,難以建立一個安全可信賴的電子商務(wù)環(huán)境。一般來說,電子商務(wù)所面臨的安全威脅主要表現(xiàn)在以下方面:
1、信息篡改。電子的交易信息在網(wǎng)絡(luò)上傳輸?shù)倪^程中,可能被他人非法修改、刪除、插入或重放,從而使信息失去了真實性和完整性。
2、信息破壞。信息破壞既包括網(wǎng)絡(luò)硬件和軟件的問題而導(dǎo)致信息傳遞的丟失與謬誤,也包括一些惡意程序的破壞而導(dǎo)致電子商務(wù)信息遭到破壞。由于攻擊者可以接入網(wǎng)絡(luò),就可能對網(wǎng)絡(luò)中的信息進(jìn)行修改,掌握網(wǎng)上的機(jī)要信息,甚至可以潛入兩方的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)部,其后果是非常嚴(yán)重的。
3、身份識別。(1)假冒他人身份。假冒他人身份有以下幾種方式:第一,假冒交易一方的身份,破壞交易,敗壞被假冒一方的聲譽(yù)或盜竊被假冒一方的交易成果等;第二,冒充主機(jī)欺騙合法主機(jī)及合法用戶;第三,冒充網(wǎng)絡(luò)控制程序,套取或修改使用權(quán)限、通行字、密鑰等信息;第四,接管合法用戶,欺騙系統(tǒng),占用合法用戶的資源。(2)不承認(rèn)已經(jīng)做過的交易。交易的一方可不為自己的行為負(fù)責(zé)任,進(jìn)行否認(rèn),相互欺詐。具體包括以下幾種情況:第一,發(fā)信者事后否認(rèn)曾經(jīng)發(fā)送過某信息或內(nèi)容;第二,收信者事后否認(rèn)曾經(jīng)收到過某信息或內(nèi)容;第三,購貨者下了訂貨單不承認(rèn);第四,商家賣出的商品因價格差而不承認(rèn)原有的交易。
4、信息泄密。信息泄密主要包括兩個方面,即交易雙方進(jìn)行交易的內(nèi)容被第三方竊取或交易一方提供給另一方使用的文件被第三方非法使用。攻擊者可能通過互聯(lián)網(wǎng)、公共電話網(wǎng)、搭線或在電磁波輻射范圍內(nèi)安裝截獲裝置等方式,截獲傳輸?shù)臋C(jī)密信息,或者是通過對信息流量和流向、通信頻度和長度等參數(shù)的分析,獲取有用信息,如消費(fèi)者的銀行卡號、密碼,銷售者的(二)信用缺失。信用缺失的現(xiàn)象在當(dāng)今的商務(wù)貿(mào)易中已成為一個日益嚴(yán)重的問題?;诰W(wǎng)絡(luò)的電子商務(wù),連接的是相隔時間與空間距離的買賣雙方,信用問題則顯得更為突出。很多買方在付款之前會由于看不到實體物品,而擔(dān)心其質(zhì)量問題或商品是否真正符合自己的要求;在付款之后,還會擔(dān)心賣方是否能真正遵守承諾交付貨品。同樣,賣方也對買方能否按期付款存在疑慮。在信用問題帶來的顧慮重重之下,電子商務(wù)很難為大眾所普遍接受。我國已加入WTO,會進(jìn)行更多的跨國貿(mào)易,信用問題不僅關(guān)系到國內(nèi)電子商務(wù)貿(mào)易能否正常有序進(jìn)行,也關(guān)系到我國與國外的網(wǎng)上貿(mào)易能否順利進(jìn)行。
(三)法律法制體系不完善。當(dāng)電子商務(wù)日益深入我們的生活之時,越來越迫切地感覺到缺少一套專門的完善的法律法規(guī)來解決這些問題。電子商務(wù)最大的特征是它存在于虛擬世界,極易產(chǎn)生如網(wǎng)上交易糾紛的仲裁、電子合同和網(wǎng)上契約的效力、納稅、隱私或產(chǎn)權(quán)的保護(hù)等問題,加之國際化的電子商務(wù)又涉及到各國的政治制度、社會狀況、經(jīng)濟(jì)水平、現(xiàn)行法律法規(guī)及文化社會傳統(tǒng)等問題,所以對它進(jìn)行立法是非常復(fù)雜的。
目前,我國規(guī)范電子商務(wù)的相關(guān)法律法規(guī)極為有限。在法律層次上,只有1997年修訂的《刑法》中增加了關(guān)于計算機(jī)犯罪的條文,1999年通過的《合同法》對電子合同的書面形式、生效時間地點(diǎn)等做了規(guī)定,但有關(guān)電子合同的描述是粗線條的,缺乏細(xì)化措施和可操作性,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要。因此,法律問題是為實現(xiàn)電子商務(wù)安全必須解決的又一個重要問題。
三、解決中國電子商務(wù)發(fā)展面臨的安全問題的有效方法
(一)技術(shù)問題的解決方法。對于技術(shù)問題,國內(nèi)國外都已有較為常用有效的解決方法。概括地來說,有以下兩個方面:一是確定安全控制的范圍;二是建立電子商務(wù)安全體系。
1、安全控制的范圍。電子商務(wù)安全的控制應(yīng)涉及以下六個方面:第一,信息的保密性。EC作為貿(mào)易的一種手段,其信息直接代表著個人、企業(yè)或國家的商業(yè)機(jī)密。它是建立在一個較為開放的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境上的(尤其Internet是更為開放的網(wǎng)絡(luò)),維護(hù)商業(yè)機(jī)密是EC全面推廣應(yīng)用的重要保障。因此,要預(yù)防非法的信息存取和信息在傳輸過程中被非法竊??;第二,數(shù)據(jù)的完整性。EC簡化了貿(mào)易過程,減少了人為的干預(yù),同時也帶來維護(hù)貿(mào)易各方商業(yè)信息的完整、統(tǒng)一的問題。貿(mào)易各方信息的完整性將影響到貿(mào)易各方的交易和經(jīng)營策略,保持貿(mào)易各方信息的完整性是EC應(yīng)用的基礎(chǔ)。因此,要預(yù)防對信息的隨意生成、修改和刪除,同時要防止數(shù)據(jù)傳送過程中信息的丟失和重復(fù),并保證信息傳送次序的統(tǒng)一;第三,非偽裝性。在電子商務(wù)環(huán)境中,網(wǎng)上交易的雙方可能素昧平生、遠(yuǎn)隔千里。要使交易成功,首先要能方便可靠地確認(rèn)對方的身份,這是雙方交易的前提。非偽裝性也能大大加強(qiáng)交易雙方的信任程度,可以促進(jìn)交易廣泛地進(jìn)行;第四,不可否認(rèn)性。商情千變?nèi)f化,交易一旦達(dá)成是不能被否認(rèn)的,否則必然會損害一方的利益。因此,電子交易通信過程的各個環(huán)節(jié)都必須是不可否認(rèn)的,要在交易信息的傳輸過程中為參與交易的個人、企業(yè)或國家提供可靠的標(biāo)識;第五,不可修改性。電子交易的文件要做到不可修改,以保證交易的嚴(yán)肅和公正。同時,電子交易的文件也可以作為法律承認(rèn)的一種證據(jù),為交易雙方出現(xiàn)的糾紛提供解決依據(jù);第六,審查能力。根據(jù)機(jī)密性和完整性的要求,應(yīng)對數(shù)據(jù)審查的結(jié)果進(jìn)行記錄,以備交易雙方產(chǎn)生糾紛時交由第三方處理??蛻糍Y料等。2、建立電子商務(wù)安全體系。為實現(xiàn)電子商務(wù)的安全,現(xiàn)在較為通用的是建立包括以下三個層次的電子商務(wù)安全體系:第一,建立密碼機(jī)制。密碼機(jī)制即基本加密算法,包括對稱密鑰加密、非對稱密鑰加密等,密碼機(jī)制的建立可以保證交易數(shù)據(jù)與交易人個人信息不受惡意的侵犯;第二,完善基本安全技術(shù)?;景踩夹g(shù)包括以密鑰機(jī)制為基礎(chǔ)的CA體系以及數(shù)字信封、數(shù)字簽名、數(shù)字時間戳、防火墻等。基本安全技術(shù)的不斷完善為電子商務(wù)的發(fā)展提供一個良好的技術(shù)平臺,使其發(fā)展過程中的技術(shù)障礙得以消除;第三,建立安全應(yīng)用協(xié)議。安全應(yīng)用協(xié)議以密碼機(jī)制、基本安全技術(shù)、CA體系為基礎(chǔ)。如,Internet電子郵件的安全協(xié)議(PEM,S/MIME,PEM-MIME(MOSS))、網(wǎng)絡(luò)安全交易協(xié)議(SSL,S-HTTP,STT,iKP,SEPP,SET)。
(二)信用問題的解決方法。美國是世界上消費(fèi)信貸最成熟的國家之一,有一整套完善的個人信用制度,我國可以借鑒其做法,建立一個適合中國國情的信用制度。第一,我國可以成立一個專門的征信機(jī)構(gòu)——信用局,由政府管理,如銀行一般具有社會公信力;第二,建立一個準(zhǔn)確公正的個人信用檔案。信用檔案的信息應(yīng)包括工商、稅務(wù)、公安、司法、銀行、證券、保險、經(jīng)貿(mào)等多個方面。另外,信用檔案應(yīng)實現(xiàn)全面動態(tài)的管理,以實現(xiàn)對每個人全面有效的信用監(jiān)督;第三,設(shè)計一個科學(xué)透明的信用分模型。最好由國家出面招標(biāo)開發(fā)信用分模型,設(shè)計一個科學(xué)透明的信用分模型,產(chǎn)權(quán)歸國家所有,無償提供給社會使用;第四,完善個人信用的外部環(huán)境。具體可以從下面兩個方面著手:一方面國家的組織和協(xié)調(diào)。建立個人信用制度是一項非常龐大的系統(tǒng)工程,需要政府各有關(guān)部門、中央銀行、商業(yè)銀行、個人信用中介公司等機(jī)構(gòu)密切合作、協(xié)調(diào)配合。由國家應(yīng)出臺有關(guān)個人信用制度的政策,落實相關(guān)的配套措施,明確各部門所負(fù)的職責(zé);另一方面是法律的保障。個人信用檔案收集的個人信用資料屬于個人隱私,國家應(yīng)當(dāng)對個人信用數(shù)據(jù)的收集、個人信用分的評定、個人信用數(shù)據(jù)的使用和披露做出明確規(guī)定,對于各種違規(guī)以及破壞公民隱私的行為規(guī)定制裁措施。
(三)法律問題的解決方法。我國應(yīng)大力加強(qiáng)電子商務(wù)法制化建設(shè),制定專門的《電子商務(wù)法》,對電子商務(wù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、電子合同法律關(guān)系、電子簽名、電子認(rèn)證、電子支付等問題進(jìn)行專門規(guī)定,使之適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。此外,還要完善有關(guān)的法律法規(guī)。比如,在刑法中,對電子商務(wù)領(lǐng)域的犯罪進(jìn)行規(guī)定;對于稅法、保密法、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法、廣告法,也要進(jìn)行相關(guān)內(nèi)容的修改和擴(kuò)充。
摘要:網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和電子商務(wù)的飛速發(fā)展在豐富了商務(wù)活動的運(yùn)行模式的同時,也不可避免地帶來一系列新的法律問題,而其中又以知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的侵權(quán)行為最為突出。本文從電子商務(wù)發(fā)展的商標(biāo)權(quán)制度的影響出發(fā),重點(diǎn)論述了電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式,并分析了其歸責(zé)原則、構(gòu)成要件和法律責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和電子商務(wù)的發(fā)展為商標(biāo)增添了更為豐富的內(nèi)涵,但與此同時,網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)也愈演愈烈,商標(biāo)侵權(quán)手段花樣翻新。電子商務(wù)的突飛猛進(jìn)使網(wǎng)上爭奪顧客注意力的競賽迅速白熱化——已經(jīng)有人將這場戰(zhàn)爭稱為“眼球大戰(zhàn)”,誰能夠鎖定客戶的注意,誰就可以在網(wǎng)絡(luò)時代生存。而在網(wǎng)絡(luò)空間利用他人商標(biāo),尤其是知名商標(biāo)來招徠注意力,顯然是一條快捷之道,這種利用他人商標(biāo)提高自身知名度,牟取非法利益的行為顯然構(gòu)成了對商標(biāo)權(quán)人合法利益的侵害。
一、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對商標(biāo)權(quán)制度的影響
網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給傳統(tǒng)社會帶來的最大影響是信息的及時交換和充分傳播,對以地域性、時間性、專有性為根本特征的商標(biāo)權(quán)制度也產(chǎn)生了根本性的影響。
(一)商標(biāo)權(quán)的地域性趨于淡薄
除本國加入的國際條約另有規(guī)定外,商標(biāo)權(quán)只能依一定國家的法律產(chǎn)生,又只在依法產(chǎn)生的地域內(nèi)有效,只在該國范圍內(nèi)受到法律保護(hù),任何國家都不承認(rèn)其他國家或地區(qū)保護(hù)的商標(biāo)權(quán)。并且,由于政治、經(jīng)濟(jì)、文化背景和科技發(fā)展水平的不同,各國對商標(biāo)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容往往有很大區(qū)別。因此,商標(biāo)權(quán)的保護(hù)方法具有明顯的地域性特色。盡管保護(hù)商標(biāo)權(quán)的國際條約的修訂已經(jīng)使其地域性呈減弱趨勢,互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)給商標(biāo)權(quán)的地域性則帶來了實質(zhì)性的沖擊。借助計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)這一新的工具,信息很容易在世界范圍內(nèi)得到廣泛使用和傳播,商品和服務(wù)的交易根本不受地域的限制。這樣,國家之間的地域界限在互聯(lián)網(wǎng)上就變得越來越模糊,商標(biāo)權(quán)保護(hù)的地域性特征也日趨淡化。
(二)商標(biāo)權(quán)的時問性將受到更大限制
商標(biāo)權(quán)不是永久性的法律權(quán)利,其財產(chǎn)權(quán)只在法定期限內(nèi)有效。我國商標(biāo)法規(guī)定商標(biāo)保護(hù)期限為10年,期限屆滿后,權(quán)利人可申請續(xù)展。商標(biāo)權(quán)受法律保護(hù)時間的長短,應(yīng)以其在獲得與其付出的智力勞動的社會貢獻(xiàn)相抵的收益時問及信息更新的速度為標(biāo)準(zhǔn)。而在電子商務(wù)環(huán)境中,由于互聯(lián)網(wǎng)追求的高速率,加之技術(shù)更新的加快,使網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的各種商標(biāo)經(jīng)營主體的成立、變化、終止頻率也隨之加快,在這種情況下,其商標(biāo)專有權(quán)的續(xù)展期應(yīng)適當(dāng)縮短。
(三)商標(biāo)權(quán)的專有性面臨挑戰(zhàn)
商標(biāo)權(quán)的專有性,是指該權(quán)利僅為權(quán)利主體所享有,未經(jīng)權(quán)利人許可,任何其他人均不得占有和使用。由于這種專有性是以地域性和專業(yè)類別為基礎(chǔ)的,在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,商標(biāo)權(quán)跨地域、跨行業(yè)類別的使用同幾率擴(kuò)大,就給商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)、有償使用、侵權(quán)監(jiān)測及實施保護(hù)其專有權(quán)的實現(xiàn)帶來困難。
二、電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式
(一)商標(biāo)的域名搶注
所謂域名搶注,又稱惡意注冊和使用域名,是指注冊人將他人的注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱等搶先注冊為自己域名的行為。“域名搶注”一詞最早見諸于國內(nèi)大約是在1995年底。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計,到1996年,我國已有600多個著名企業(yè)和商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上的域名被搶注,其中包括長虹、全聚德、榮寶齋、健力寶、五糧液、紅塔山等。1997年《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》出臺之后,發(fā)生在我國的大規(guī)模域名搶注行為才逐漸得到遏制,但域名搶注行為仍時有發(fā)生。在國外,域名搶注行為的出現(xiàn)還要早上幾年,其中也不乏一些極具諷刺意味的事件,如域名制度創(chuàng)設(shè)之初負(fù)責(zé)全球域名注冊登記的機(jī)構(gòu)——全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(Inter—NIC)的域名就曾一度被人搶注。
在實踐中,域名搶注主要表現(xiàn)為將他人商標(biāo)搶注為自己的域名。域名搶注既有對馳名商標(biāo)所有人域名的搶注,也有對普通商標(biāo)所有人域名的搶注由于馳名商標(biāo)畢竟是少數(shù)且各國均普遍對之予以擴(kuò)大化保護(hù),如大部分國家或地區(qū)均通過立法、行政或司法方法確立了域名不得與馳名商標(biāo)相沖突的原則。故實踐中,域名搶注更多地表現(xiàn)為對普通商標(biāo)所有人域名的搶注。注冊并使用域名可能給商標(biāo)權(quán)人造成損害的表現(xiàn)主要有:
(1)域名持有人旨在出售域名謀取利益,向商標(biāo)權(quán)人提出轉(zhuǎn)讓域名的要約時,其索要的出讓價格非常高,致使商標(biāo)權(quán)人蒙受巨大損失。
(2)域名持有人注冊有關(guān)域名后使得商標(biāo)權(quán)人無法利用自己的商標(biāo)作域名,因而使其通過網(wǎng)絡(luò)從事的經(jīng)營活動受到嚴(yán)重的影響。
(3)域名持有人在相應(yīng)的網(wǎng)站上從事與商標(biāo)權(quán)人相同或相似的業(yè)務(wù),并直接或間接地表明其與商標(biāo)權(quán)人系同一人,或者至少有某種內(nèi)在的聯(lián)系。這樣做的結(jié)果必然會導(dǎo)致有意同商標(biāo)權(quán)人交易的用戶選擇域名持有人進(jìn)行交易,從而剝奪商標(biāo)權(quán)人本來應(yīng)當(dāng)有的交易機(jī)會。
(4)在相應(yīng)的網(wǎng)站或網(wǎng)頁上傳播損害商標(biāo)權(quán)人形象與聲譽(yù)的信息,從而貶損商標(biāo)權(quán)人在市場上的競爭地位。
(二)網(wǎng)頁鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)
在因特網(wǎng)上,處于不同服務(wù)器上的文件可以通過超文本標(biāo)記語言鏈接起來。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊超鏈接部分(又稱“錨”),另一個網(wǎng)頁或者網(wǎng)頁的另一部分內(nèi)容就呈現(xiàn)在用戶的計算機(jī)屏幕上。用戶之所以在上面輕輕點(diǎn)擊就可以開啟另一番天地,是因為網(wǎng)頁上超鏈接部分嵌著被鏈接文件的網(wǎng)上地址(URL),讓用戶的瀏覽器按照這些地址就可以輕松地找到被鏈接的網(wǎng)頁。實踐中,隨意使用他人的知名商標(biāo)、字號、商品(服務(wù))名稱作鏈接標(biāo)志,以吸引瀏覽者的點(diǎn)擊,這種鏈接行為必然會直接或間接地引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)行為。
(三)元標(biāo)記構(gòu)成的商標(biāo)侵權(quán)
所謂元標(biāo)記,是源代碼的一種,是指位于網(wǎng)頁超文本語言(HTML)的一種特殊代碼,它不僅向瀏覽者提供某一頁面的附加信息,而且也幫助一些搜索引擎進(jìn)行頁面分析,使導(dǎo)出的某一頁面檢索信息能正確地放人合適的目錄中。因此,在網(wǎng)頁的元標(biāo)記中做文章,將他人的商標(biāo)文字埋置于自己的元標(biāo)記中,網(wǎng)民在通過搜索引擎查找他人商標(biāo)時就會不知不覺訪問該網(wǎng)頁。網(wǎng)上搜索引擎的發(fā)展是推動元標(biāo)記廣泛使用的重要原因,包括Yahoo、Google等著名的網(wǎng)上搜索引擎都有同樣的關(guān)鍵詞檢索功能,即在某個用戶鍵入某個想要查找的主題詞后,搜索引擎就按照網(wǎng)頁源代碼元標(biāo)記中的關(guān)鍵詞羅列查詢結(jié)果。如果網(wǎng)頁沒有埋置關(guān)鍵詞,搜索引擎的編碼器就會或者掃描全部網(wǎng)頁,或者掃描一定數(shù)量的網(wǎng)頁文本,結(jié)果必然出錯率高,且影響速度。因此,相比之下,通過埋置關(guān)鍵詞檢索就顯得方便快捷。這種不經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可而使用商標(biāo)作為關(guān)鍵詞的行為明顯構(gòu)成對商標(biāo)合法權(quán)益的侵犯。
(四)BBS上的商標(biāo)侵權(quán)
BBS,即電子布告板系統(tǒng),是因特網(wǎng)上一種重要的信息交互與通訊方式,就像現(xiàn)實生活中的布告板一樣,一旦有人設(shè)立了電子布告系統(tǒng),人們就可以向上面上載信息或從那里下載信息。電子布告板系統(tǒng)的經(jīng)營者往往不經(jīng)商標(biāo)所有人許可,將已注冊商標(biāo)作為吸引用戶的標(biāo)志放到公告系統(tǒng)中,由此引發(fā)侵權(quán)糾紛。
(五)電子商務(wù)中的其他商標(biāo)侵權(quán)行為
此外,電子商務(wù)中還存在通過網(wǎng)絡(luò)廣告、遠(yuǎn)程登錄數(shù)據(jù)庫查索、電子郵件帳戶以及在電子商務(wù)活動中假冒、盜用他人的注冊商標(biāo)推銷、兜售自己的產(chǎn)品或服務(wù)或在網(wǎng)上隨意地詆毀他人商標(biāo)信譽(yù)等侵權(quán)行為。
三、電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的歸責(zé)原則
關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)行為人的過錯問題或歸責(zé)原則問題,我國知識產(chǎn)權(quán)學(xué)術(shù)界一直存在較大分歧?!睹穹ㄍ▌t》第106條規(guī)定:侵權(quán)責(zé)任一般適用過錯責(zé)任原則,但由于相關(guān)單行法律對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的歸責(zé)問題未作出明確規(guī)定,這些年來,學(xué)術(shù)界一直爭論不休。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為是一般民事侵權(quán)行為,其歸責(zé)原則應(yīng)適用過錯原則;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,侵害知識產(chǎn)權(quán)的歸責(zé)原則應(yīng)適用無過錯原則,但涉及賠償責(zé)任,應(yīng)考慮侵害人的主觀因素,適用過錯原則。
筆者認(rèn)為,電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)作為一種新興的商標(biāo)侵權(quán)行為模式,主要是利用了網(wǎng)絡(luò)作為工具從事侵權(quán)行為,其侵權(quán)手段、使用工具以及對商標(biāo)權(quán)人造成的損害較之傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)有其自身的特點(diǎn),但是歸根到底它仍然是一種侵權(quán)行為,具有侵權(quán)行為的一般特征、屬性,有關(guān)傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為的理論、概念等對于電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)也是適用的。就歸責(zé)原則而言,過錯責(zé)任原則更有利于懲罰侵權(quán)行為人、補(bǔ)償受害人的損失,使有過錯者承擔(dān)責(zé)任,而無過錯的人則可以免除法律的追究。另一方面,也有利于保障社會和他人的合法利益,維護(hù)電子商務(wù)以及整個互聯(lián)網(wǎng)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。特殊情況下,也可以考慮適用公平責(zé)任原則或嚴(yán)格責(zé)任原則。
四、電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件
要確定商標(biāo)侵權(quán)行為的法律責(zé)任,首先必須確定侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。本質(zhì)上講,電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為和傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定沒有根本的不同,相對于傳統(tǒng)商務(wù)而言,電子商務(wù)只是改變了一種交易形式。但是電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)行為畢竟是一種新型的商標(biāo)侵權(quán),其構(gòu)成要件主要包括以下幾個方面:1.侵害行為。它是指個人或組織在電子商務(wù)活動中實施的侵害他人合法商標(biāo)權(quán)的行為。這種行為既包含作為方式也包含不作為的方式。前者如前文提及的擅自使用他人注冊商標(biāo)作為域名或惡意搶注他人享有權(quán)利的知名商標(biāo)、商號、或其它標(biāo)識作為自己的商標(biāo),后者則包括電子公告板(BBS)經(jīng)營者對他人隨意上載的知名商標(biāo)標(biāo)識的行為置之不理。電子商務(wù)活動中對商標(biāo)權(quán)的侵害行為,表現(xiàn)是多種多樣的,錯綜復(fù)雜,可以是直接的加害行為,也可以是間接的加害行為,可以是單個人的加害行為,也可以是多數(shù)人的加害行為。
2.損害結(jié)果。無損害即無責(zé)任,損害結(jié)果是構(gòu)成民事侵權(quán)行為的要件之一。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的損害結(jié)果是指一定的加害行為造成商標(biāo)所有人合法利益的減少或滅失,商標(biāo)的知名度手段損害,造成商標(biāo)的淡化和商標(biāo)價值的降低,最終將損害商標(biāo)所有人提供的商品或服務(wù)的價值。
3.因果關(guān)系。因果關(guān)系是指侵害人的侵害行為與受害人的損害結(jié)果之間的客觀關(guān)系。在電子商務(wù)活動中,因果關(guān)系是指侵害商標(biāo)權(quán)的行為直接或間接導(dǎo)致了損害結(jié)果的發(fā)生,只有在行為人的侵害行為與損害結(jié)果之間有內(nèi)在的、必然的聯(lián)系時,才能要求行為人承擔(dān)法律責(zé)任。
4.主觀過錯。前文已經(jīng)論述了電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)的歸責(zé)原則主要是過錯責(zé)任原則,因而在電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定中,過錯要件是重要的必備要件之一,要求行為人主觀上具有故意或過失,即明知或應(yīng)當(dāng)知道其行為侵犯他人商標(biāo)權(quán)仍然實施或是為了牟取非法利益的,才能追究其法律責(zé)任。這樣做是為了保護(hù)電子商務(wù)合理使用商標(biāo)者的合法權(quán)益,以促進(jìn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。以美國新制定的《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》為例,在所列舉的取得爭議成功的三個條件中,域名所有人的惡意是一個至關(guān)重要的因素。
五、電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的法律責(zé)任
由于電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)與傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為相比較,既有其特殊性,也存在共同之處,因此,就其法律責(zé)任而言,結(jié)合我國現(xiàn)有法律的相關(guān)規(guī)定,主要應(yīng)包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三類。
1.民事責(zé)任。我國新修改的《商標(biāo)法》沒有明確規(guī)定商標(biāo)侵權(quán)行為的法律責(zé)任。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,在處理電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為時,侵權(quán)人的法律責(zé)任主要應(yīng)包括以下幾類:
(1)停止侵害行為。具體而言,法院可以責(zé)令侵權(quán)行為人及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(ISP)停止其電子商務(wù)活動中的商標(biāo)侵權(quán)行為,包括停止使用“搶注”域名、取消非法鏈接、停止在BBS電子公告系統(tǒng)、電子郵件系統(tǒng)中非法使用他人注冊商標(biāo)的行為。
(2)賠禮道歉、消除影響。電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)的全球性使得網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的損害后果范圍面更廣,尤其對于馳名商標(biāo)而言,容易造成商標(biāo)所有人的非財產(chǎn)方面的損失,包括其商業(yè)信譽(yù)價值的損害。因此,此種情況下,法院通常會責(zé)令侵權(quán)行為人通過媒體澄清事實、消除影響,為受害人消除影響并賠禮道歉。
(3)賠償損失。按照我國《商標(biāo)法》的規(guī)定,“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額,為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益,或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間所受到的損失,包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支;侵權(quán)損失難以確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予5O萬元以下的賠償”。電子商務(wù)的財務(wù)計算、影響范圍等與傳統(tǒng)的商業(yè)形式有很大不同,加之電子商務(wù)的全球性使得發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)的范圍更廣,因此發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)行為以后,給確定具體損失的賠償數(shù)額帶來了一定的難度。一方面,由于電子商務(wù)經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的全球分布,很難獲得侵權(quán)人的具體的銷售財務(wù)記錄,計算侵權(quán)人所獲得的利益自然增加了難度;另一方面,要準(zhǔn)確計算被侵權(quán)人的損失,特別是商業(yè)聲譽(yù)的損失也非易事。實踐中,法院通常會采用足以彌補(bǔ)的最低賠償原則,即足以彌補(bǔ)權(quán)利人因侵權(quán)所遭受的損失,在此基礎(chǔ)上可根據(jù)侵權(quán)事實、性質(zhì)、情節(jié)、后果等因素加以平衡,如責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利人支付其必要且合理的訴訟開支,其中可包括適當(dāng)?shù)穆蓭熧M(fèi)、鑒定費(fèi)等,以防止出現(xiàn)有的商標(biāo)權(quán)人打贏了官司卻輸了錢的不合理現(xiàn)象發(fā)生。
(一)電視購物
電視購物最早起源于美國,發(fā)展至今已有四十多年的歷史,我國的電視購物市場還沒有成熟,仍處于初級階段,運(yùn)營模式和管理方法都存在問題,亟待進(jìn)一步改善。據(jù)統(tǒng)計,目前我國電視購物銷售額僅占商品零售市場銷售總額千分之一左右,而在韓國、美國,這一比例則分別達(dá)到了2.7%和7.7%,中國的電視購物市場規(guī)模還有很大的發(fā)展空間。但是由于電視購物一開始就陷入了誤區(qū),為了追求新奇特追求暴利而推銷多種偽劣藥品、保健品、手機(jī)等產(chǎn)品,給消費(fèi)者體驗帶來了極大的負(fù)面影響。商品價格虛高,質(zhì)量不過關(guān),廣告夸大宣傳,售后沒有保障,媒體沒責(zé)任心,監(jiān)管和行業(yè)法規(guī)跟不上,所以大大降低了大家對電視購物的信心,市場銷售額呈現(xiàn)萎縮。
(二)電子商務(wù)
我國電子商務(wù)始于1997年。2008年我國電子商務(wù)交易額達(dá)到3.1萬億元,同比增長43%,雖然國際金融危機(jī)給很多產(chǎn)業(yè)帶來負(fù)面影響,但是我國電子商務(wù)卻逆市飄紅,不僅實現(xiàn)快速增長,對經(jīng)濟(jì)發(fā)展和就業(yè)的拉動作用也日趨明顯。據(jù)統(tǒng)計,今年上海來自電子商務(wù)的新增就業(yè)崗位接近一半,浙江約1/4,廣東近1/5。僅淘寶網(wǎng)上半年就創(chuàng)造69萬個就業(yè)機(jī)會,相當(dāng)于全國新增就業(yè)數(shù)的1/12。電子商務(wù)迅猛發(fā)展,借助電子商務(wù),一些陷入困境的中小企業(yè)找到了新的支撐。青島紅領(lǐng)集團(tuán)現(xiàn)在每天從網(wǎng)上接到500多套個性化西服訂單,加工費(fèi)也從原來每套20美元提高到80美元。通過電子商務(wù)平臺,我們完全走出了個性化之路,也走上了高端之路。據(jù)統(tǒng)計,今年上半年,我國網(wǎng)絡(luò)購物交易額1034.6億,同比增長94.8%,其中二季度增速是社會消費(fèi)品零售總額增速的10倍多。中國社會科學(xué)院一份報告顯示,上半年電子商務(wù)對內(nèi)需增長貢獻(xiàn)了大約15個百分點(diǎn)。
二、消費(fèi)者心理分析
大家之所以選擇虛擬購物,有以下幾個原因:一是便利性,無需花費(fèi)交通費(fèi),避免擠公車、曬太陽??梢栽诩摇肮渖痰辍?,不再受時間限制,從訂貨、買貨到貨物上門無需親臨現(xiàn)場,既省時又省力。二是價格低,由于網(wǎng)上商品省去租店面、聘雇員及儲存保管等一系列費(fèi)用,總的來說其價格較一般商場的同類商品更便宜,以更低的價格購買到市場上同等質(zhì)量的商品。三是產(chǎn)品豐富,不必各方奔走就可以購買到全國各地的各種商品。四是及時性,無論是青天白日還是凌晨深夜,您都可以在這里網(wǎng)羅到“心儀”商品。五是無限性,打破地域限制,網(wǎng)上購物提供了琳瑯滿目的商品、超低的價格,還能發(fā)掘難覓的商品,獲得大量的商品信譽(yù)。結(jié)識更多全國各地乃至世界各國的朋友。沒有找不到的,只有想不到的。六是安全性,網(wǎng)上支付較傳統(tǒng)拿現(xiàn)金支付更加安全,可避免現(xiàn)金丟失或遭到搶劫。綜上可以看出,突破了傳統(tǒng)商務(wù)的障礙,無論對消費(fèi)者、企業(yè)還是市場都有著巨大的吸引力和影響力,在新經(jīng)濟(jì)時期無疑是達(dá)到“多贏”效果的理想模式。
三、電視購物和電子商務(wù)的比較分析
第一,電視購物通過聲音圖像對產(chǎn)品進(jìn)行多方位、多角度的大力宣傳,用戶是被動接受產(chǎn)品信息,無法和主持人互動。電子購物以主動搜索為主,用戶可以對比商品各種指標(biāo),比如價格、功能等商品各方面信息,選擇機(jī)會很多,通過多方比較往往能購買到物美價廉的超值商品。第二,由于網(wǎng)絡(luò)接入方式很多,比如手機(jī)、筆記本無線上網(wǎng)等,電子購物隨時隨地很方便,而電視購物則做不到這一點(diǎn)。第三,電視購物沒有支付和售后保證,而電子購物可以通過第三方支付確保消費(fèi)者資金安全,顧客收到產(chǎn)品不滿意可以無理由退貨,讓用戶輕松購物。第四,消費(fèi)者在電視購物沒有其他參考,僅憑的是商家的單方面宣傳,而電子購物可以參考商家的信譽(yù)度,查看其他消費(fèi)者的購買記錄和對產(chǎn)品的評價,產(chǎn)品質(zhì)量更有保障。第五,電視購物可以創(chuàng)造價值,去創(chuàng)造消費(fèi)者本來可能意識不到的需求,可以主動的調(diào)整自己的客戶群,而網(wǎng)絡(luò)購物更傾向于消費(fèi)者帶有目標(biāo)進(jìn)行選擇購買。
四、發(fā)展電視購物和電子商務(wù)的對策建議
(一)電視購物的幾點(diǎn)對策
第一,加大改革力度,建立購物頻道綜合考核制度,從根本上重點(diǎn)解決電視購物的“誠信危機(jī)”,如果長期不能解決,不僅破壞行業(yè)自身,對整個社會的誠信體系和道德水準(zhǔn)乃至經(jīng)濟(jì)質(zhì)量都會造成很大的負(fù)面效應(yīng)。第二,電視購物正在從暴利悄悄轉(zhuǎn)向微利時代,企業(yè)要薄利多銷,多為消費(fèi)者考慮,盡力減少商品中間流通環(huán)節(jié),最大限度的降低商品成本,讓顧客以最低的價格購買到合格的商品,這樣才能良性循環(huán)。第三,建立競爭機(jī)制,有了競爭才能更好的發(fā)展,消費(fèi)者才能有比較,企業(yè)才能從價格和質(zhì)量上下功夫,讓老百姓得到更多的實惠。第四,建立完善的售后體系,顧客不滿意可以無理由退貨,消除顧客的購買疑慮。
1.電子商務(wù)的搜索功能問題
當(dāng)在網(wǎng)上購物時,用戶面臨的一個很大的問題就是如何在眾多的網(wǎng)站找到自己想要的物品,并以最低的價格買到。搜索引擎看起來很簡單:用戶輸入一個查詢關(guān)鍵詞,搜索引擎就按照關(guān)鍵詞語到數(shù)據(jù)庫去查找,并返回最合適的WEB頁連接。但根據(jù)NEC研究所與INKTOMI公司最近研究結(jié)果表明,目前在互連網(wǎng)上至少幾十億網(wǎng)頁需要建立索引,而就目前的搜索引擎來講,顯然還不能對所有的網(wǎng)頁建立索引,仍然接近一半不能索引。這主要不是由于技術(shù)原因,而是由于在線商家希望保護(hù)商品價格的隱私權(quán)。因此當(dāng)用戶在網(wǎng)上購物時,不得不一個網(wǎng)站一個網(wǎng)站搜索下去,直到找到滿意價格的物品。
2.電子商務(wù)的安全性問題
電子商務(wù)的安全問題仍是影響電子商務(wù)發(fā)展的主要因素。由于INTERNET的迅速流行,電子商務(wù)引起了廣泛的注意,被公認(rèn)為是未來IT最有潛力的新的增長點(diǎn)。然而,在開放的網(wǎng)絡(luò)上處理交易,如何保證傳輸數(shù)據(jù)的安全成為電子商務(wù)能否普及的最重要的因數(shù)之一。調(diào)查公司曾對電子商務(wù)的應(yīng)用前景進(jìn)行過在線調(diào)查,當(dāng)問到為什么不愿意在線購物時,絕大多數(shù)人的問題是擔(dān)心遭到黑客的侵襲而導(dǎo)致信用卡信息丟失。因此,有一部分人或企業(yè)因擔(dān)心安全問題而不愿意使用電子商務(wù),安全成為電子商務(wù)發(fā)展中最大的障礙。如:安全可靠的通訊網(wǎng)絡(luò);有效防護(hù)連接在網(wǎng)絡(luò)上的信息系統(tǒng);有效防止資料被盜取或盜用;培訓(xùn)電子商務(wù)人才,使其了解如何防護(hù)其信息系統(tǒng)和資料的安全。
3.電子商務(wù)管理的問題
電子商務(wù)的多姿多彩給世界帶來了全新的商務(wù)規(guī)則和方式,這更加要求在管理上要做到規(guī)范,這個管理的概念應(yīng)該涵蓋商務(wù)管理,技術(shù)管理,服務(wù)管理等多方面,因此要同時在這些方面達(dá)到一個比較令人滿意的規(guī)范程度,不是一時半時就可以做到的。另外電子商務(wù)平臺的前后端相一致也是非常重要的。前臺的WEB平臺是直接面向消費(fèi)者的,是電子商務(wù)的門面。而后臺的內(nèi)部經(jīng)營管理體系則是完成電子商務(wù)的必要條件,它關(guān)系到前臺所承接的業(yè)務(wù)最終能不能得到很好的實現(xiàn)。一個完善的后臺系統(tǒng)更能體現(xiàn)一個電子商務(wù)公司的綜合實力,因為它將最終決定提供給用戶的是什么樣的服務(wù),決定電子商務(wù)的管理是不是有效,決定電子商務(wù)公司最終能不能實現(xiàn)贏利。
4.電子商務(wù)的費(fèi)用支出問題
由于金融手段落后,信用制度不健全,中國人更喜歡現(xiàn)金交易,沒有使用信用卡的習(xí)慣。不難看出,影響我國電子商務(wù)發(fā)展的不單是網(wǎng)絡(luò)帶寬的狹窄,上網(wǎng)費(fèi)用的昂貴,人才的不足以及配送的滯后,更重要的原應(yīng)來自于信用制度不健全與人們的生活習(xí)慣。因此,我們應(yīng)該加大金融改革力度,健全法制,建立信用制度,正確引導(dǎo)人們改變一些生活習(xí)慣,為我國B2C電子商務(wù)的發(fā)展創(chuàng)造有利的發(fā)展環(huán)境。
5.電子商務(wù)的合同法律問題
在電子商務(wù)中,傳統(tǒng)商務(wù)交易所采取的書面合同已經(jīng)不適用了。一方面,電子合同存在容易編造,難以證明其真實性和有效性的問題;另一方面,現(xiàn)有的法律尚未對電子合同的數(shù)字化印章和簽名的法律效率進(jìn)行規(guī)范。此外,現(xiàn)有的技術(shù)還無法做到對數(shù)字印章和簽名的唯一性,保密性進(jìn)行準(zhǔn)確無誤的認(rèn)定。如何保證電子商務(wù)活動中合同的有效性及電子印章和電子簽名的有效性,是保證電子商務(wù)正常發(fā)展的重要因素之一。
二、問題的解決對策
電子商務(wù)是一項巨大的、復(fù)雜的系統(tǒng)工程,不可能一蹴而就,從電子商務(wù)發(fā)展的長遠(yuǎn)來看,我認(rèn)為應(yīng)從以下方面入手加以推動和引導(dǎo)。
1.做好電子商務(wù)的發(fā)展規(guī)劃和宏觀指導(dǎo)
電子商務(wù)是一項新生事物,其技術(shù)發(fā)展速度很快,業(yè)務(wù)方式?jīng)]有最終定型,給政策的制定帶來了一定的困難。這就要求政策制定者對市場的變化保持高度的敏感,加強(qiáng)研究,適時制定鼓勵電子商務(wù)發(fā)展的政策。
2.加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)
電子商務(wù)是基于信息網(wǎng)絡(luò)的商務(wù)活動,需要建設(shè)必要的信息基礎(chǔ)設(shè)施和手段,包括各種信息傳輸網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)、信息傳輸設(shè)備的研制、信息技術(shù)的開發(fā)等,使電子商務(wù)的發(fā)展奠定在堅實的環(huán)境建設(shè)基礎(chǔ)上。要構(gòu)建一個值得信賴并能夠保證信息的完整性和安全性的多層次的開放的網(wǎng)絡(luò)體系,加強(qiáng)基礎(chǔ)網(wǎng)絡(luò)的建設(shè),改善國內(nèi)用戶環(huán)境。
3.加強(qiáng)電子商務(wù)宣傳和人才培養(yǎng)
充分利用各種途徑和手段培養(yǎng)、引進(jìn)并合理使用好一批素質(zhì)較高、層次合理、專業(yè)配套的網(wǎng)絡(luò)、計算機(jī)及經(jīng)營管理的專業(yè)人才,是我國電子商務(wù)建設(shè)成功的根本保證。同時,面對電子商務(wù)的安全問題,政府有關(guān)部門組織有關(guān)企業(yè)和研究單位制定安全技術(shù),這是責(zé)無旁貸的。
4.加強(qiáng)政府的示范和引導(dǎo),開展電子商務(wù)示范工程
通過實施政府信息化,提高政府工作效率和透明度,促進(jìn)政府與社會的溝通;發(fā)展政府部門之間的非支付性電子商務(wù),促進(jìn)有關(guān)部門在電子商務(wù)實施中的關(guān)系協(xié)調(diào),推動管理部門聯(lián)網(wǎng),實現(xiàn)商務(wù)管理電子化;發(fā)展政府和企業(yè)間的電子商務(wù),實現(xiàn)政府采購網(wǎng)絡(luò)化。
5.商務(wù)部要加強(qiáng)規(guī)劃和指導(dǎo),以保障電子商務(wù)的健康穩(wěn)定發(fā)展發(fā)展電子商務(wù)的主要動力,理應(yīng)是來自社會的、民間的、市場的力量
電子商務(wù)是在高度依賴高新技術(shù)和眾多社會公共產(chǎn)品、共用設(shè)施、公共資源的基礎(chǔ)上,對傳統(tǒng)商務(wù)模式的變革,其發(fā)生、發(fā)展是離不開政府支持的。這種支持,除了前面論述的硬設(shè)施(網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施等)和軟設(shè)施(貿(mào)易、稅收等制度和法律體系建設(shè)等)環(huán)境兩方面內(nèi)容外,商務(wù)活動的行政主管部門對電子商務(wù)發(fā)展的規(guī)劃、規(guī)范工作也是不可或缺的。同任何形式的商務(wù)活動一樣,市場秩序是決定其發(fā)展前景的關(guān)鍵因素,而市場秩序的形成和完善有賴于行政部門在法律框架內(nèi)對市場運(yùn)行及市場行為進(jìn)行具體化規(guī)劃和規(guī)范。這就是即使在最自由、最開放的領(lǐng)域,市場經(jīng)濟(jì)條件下相應(yīng)于各類經(jīng)濟(jì)活動的行政主管部門之所以仍然存在的理由,中外各國概莫能外。因此,作為商務(wù)活動行政主管部門的商務(wù)部,應(yīng)該切實擔(dān)負(fù)起規(guī)劃我國電子商務(wù)發(fā)展方向,規(guī)范具體發(fā)展行為的責(zé)任。總之,二十一世紀(jì)是信息化的時代,信息服務(wù)業(yè)成為21世紀(jì)的主導(dǎo)產(chǎn)業(yè),在全球信息化大勢驅(qū)動的影響下,世界各國的電子商務(wù)不斷的發(fā)現(xiàn)問題和解決問題,不斷的改進(jìn)和完善,電子商務(wù)必將成為各個國家和各大公司爭奪的焦點(diǎn)。
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二、發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家對于征收電子商務(wù)關(guān)稅的不同態(tài)度及原因
(一)發(fā)達(dá)國家對于電子商務(wù)關(guān)稅的態(tài)度及原因
以美國、歐盟為主的發(fā)達(dá)國家主張實行電子商務(wù)的零關(guān)稅政策并且已經(jīng)頒布了一系列有關(guān)電子商務(wù)的稅收法規(guī),其主要內(nèi)容是:免征通過互聯(lián)網(wǎng)交易的無形產(chǎn)品(如電子出版物、軟件等)的關(guān)稅;暫不征收(或稱為延期征收)國內(nèi)“網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入稅”等等。然而,發(fā)達(dá)國家的這一主張,主要目的在于保護(hù)他們本身的經(jīng)濟(jì)利益。
眾所周知,發(fā)達(dá)國家在信息技術(shù)和電子商務(wù)方面具有很大的優(yōu)勢,與發(fā)展中國家相比信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展已基本趨于成熟。特別是美國,一直是信息技術(shù)產(chǎn)品的龍頭,軟件產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為美國的支柱產(chǎn)業(yè),實行電子商務(wù)免征關(guān)稅政策對美國的好處是不言而喻的。因此,美國才極力倡導(dǎo)對電子商務(wù)免征關(guān)稅。一方面,發(fā)達(dá)國家以“對電子商務(wù)征稅會阻礙這一新興事物的發(fā)展”為理由主張電子商務(wù)零關(guān)稅政策,而另一方面,發(fā)達(dá)國家政府和企業(yè)的真正目的是要利用零關(guān)稅這一政策進(jìn)行全球范圍內(nèi)的電子貿(mào)易擴(kuò)張。由此我們可以看出發(fā)達(dá)國家提倡零關(guān)稅的真實目的是維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)霸權(quán)地位。
(二)發(fā)展中國家對于征收電子商務(wù)關(guān)稅的態(tài)度及原因
與發(fā)達(dá)國家相比,發(fā)展中國家電子商務(wù)處于萌芽階段,有的甚至還未開展。發(fā)展中國家大多主張對電子商務(wù)(電子數(shù)字化產(chǎn)品)征收關(guān)稅,從而設(shè)置保護(hù)民族產(chǎn)業(yè)和維護(hù)國家權(quán)益的屏障。
對于發(fā)展中國家,免征關(guān)稅誠然可以買到比較便宜的計算機(jī)相關(guān)產(chǎn)品,客觀上有利于發(fā)展中國家的信息化建設(shè)。但是另一方面,由于大多數(shù)發(fā)展中國家信息基礎(chǔ)設(shè)施薄弱,電子商務(wù)還處于起步階段,信息產(chǎn)業(yè)還屬于幼稚產(chǎn)業(yè),電子商務(wù)免征關(guān)稅無疑會對其產(chǎn)生巨大的沖擊。同時,由于信息咨詢等服務(wù)可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行國際傳送,發(fā)展中國家的信息服務(wù)業(yè)也將受到重大的影響。另外,零關(guān)稅還會威脅到發(fā)展中國家的其他產(chǎn)業(yè)。通過以上討論我們可以看出:免征關(guān)稅對于發(fā)展中國家弊大于利。
三、對電子商務(wù)征收關(guān)稅的必然性
現(xiàn)階段雖然發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在電子商務(wù)關(guān)稅征收上存在著極大的分歧,但是經(jīng)過相當(dāng)長的一段時間的發(fā)展,二者的分歧會逐漸減小,而且趨于一致,對電子商務(wù)征稅將會成為必然,原因有以下幾點(diǎn):
(一)由電子商務(wù)發(fā)展不平衡的相對性決定的
由前一部分我們可以知道,發(fā)達(dá)國家主張免征關(guān)稅,主要是因為發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家電子商務(wù)發(fā)展存在不平衡,發(fā)展中國家電子商務(wù)處于起步和萌芽階段,零關(guān)稅就為電子商務(wù)發(fā)展相對成熟的發(fā)達(dá)國家提供了獲取經(jīng)濟(jì)利益的良機(jī),有利于其維護(hù)經(jīng)濟(jì)利益。然而,電子商務(wù)發(fā)展的不平衡性只是暫時的,隨著技術(shù)的發(fā)展,這種不平衡會慢慢縮小,以致消失。這就會導(dǎo)致發(fā)達(dá)國家的利益空間變小,實行零關(guān)稅對于發(fā)達(dá)國家不再具有優(yōu)越性,零關(guān)稅的主張也就會慢慢消失。
(二)電子商務(wù)征收的關(guān)稅會成為稅收的重要來源
隨著電子商務(wù)這種新的貿(mào)易方式的逐步發(fā)展,人們會越來越認(rèn)可和接受它,因此,在未來電子商務(wù)的發(fā)展前景是十分可觀的。如果電子商務(wù)像傳統(tǒng)貿(mào)易一樣在全球得到普及而且不存在任何的不平衡,那么它就會成為稅收的重要來源,同時也是國家財政的重要組成部分,對發(fā)達(dá)國家如此,對發(fā)展中國家亦是如此。在這種情況下,任何一個國家都不會對電子商務(wù)免征關(guān)稅的。
由以上兩點(diǎn)我們可以看出:從長遠(yuǎn)來講發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家的利益取向基本是一致的,只是由于目前發(fā)展的不同程度而產(chǎn)生了分歧,進(jìn)一步說,這種分歧的消失是一種必然,只是時間的問題。
四、我國對電子商務(wù)關(guān)稅征收的應(yīng)對措施
(一)采取“軟著陸”的方式
我國征收電子商務(wù)關(guān)稅是毋庸置疑的,但是怎樣才能保證既不被發(fā)達(dá)國家侵害,又能促進(jìn)我國電子商務(wù)發(fā)展的目的呢?本人認(rèn)為可以制定一個過渡期,采取“軟著陸”的辦法。目前階段應(yīng)征收較少的關(guān)稅,程度較輕,使開展電子商務(wù)業(yè)務(wù)的企業(yè)有一個調(diào)整的時期,同時也為國家法律、財政部門提供研究、思考的時間。隨著電子商務(wù)貿(mào)易的不斷發(fā)展,規(guī)章制度的不斷成熟,關(guān)稅的征收可以逐步調(diào)整,使之有利于我國的利益。這樣就避免了不征收與硬性征收的不合理狀況。
(二)建立多邊或雙邊關(guān)系
由于目前發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家對電子商務(wù)征收關(guān)稅方面存在分歧,因此,我國應(yīng)更注重與各國特別是發(fā)展中國家建立雙邊或多邊關(guān)系,相互協(xié)助、互通有無、交流經(jīng)驗,只有通過雙方或多方的相互配合才能達(dá)到合理征收、嚴(yán)格監(jiān)管、避免雙方矛盾的目的,這對于發(fā)展中國家電子商務(wù)的發(fā)展意義重大。
(三)征管以資金流為重點(diǎn)
傳統(tǒng)貿(mào)易方式情況下,海關(guān)征收關(guān)稅是以物流為基礎(chǔ),但是在電子商務(wù)貿(mào)易環(huán)境下,由于交易的“無址化”、“無形化”、“無紙化”、“無界化”的特征,海關(guān)難以追蹤、識別交易雙方的交易數(shù)據(jù),即便可以追蹤、識別,也難以衡量其交易價值,因此,我們必須建立一套新的征管體系。眾所周知,只要有交易的存在必然會有資金的參與,而參加交易的人必須通過銀行結(jié)算支付,其交易的數(shù)據(jù)也會存留在銀行計算機(jī)中,如果能夠較好的監(jiān)控企業(yè)在銀行的資金流,便可以清楚的掌握其電子商務(wù)交易狀況,所以,電子商務(wù)關(guān)稅的征管以資金流為重點(diǎn)是值得我國借鑒和參考的一種方法。
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[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)優(yōu)勢發(fā)展走向建議
一、前言
自20世紀(jì)以來,伴隨網(wǎng)絡(luò)的興起及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,電子商務(wù)時代也隨之興起。從企業(yè)內(nèi)部的信息管理到國內(nèi)企業(yè)間的電子數(shù)據(jù)交換(EDI),再到國際化的電子商務(wù)活動,它經(jīng)歷了一段艱辛的發(fā)展歷程,現(xiàn)在已備受世界各國政府、企業(yè)的重視。
電子商務(wù)作為一種新興的商業(yè)貿(mào)易方式,它大大改變了人們傳統(tǒng)的交易方式和思維習(xí)慣,帶動了經(jīng)濟(jì)體系結(jié)構(gòu)的變革,成為推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的巨大助力。我國政府也十分重視和支持電子商務(wù)建設(shè)與發(fā)展。例如:在20世紀(jì)90年代以來,我國政府相繼實施一系列的“金”字工程;開展多項電子商務(wù)示范工程;電子商務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)的制訂;金融界、電信業(yè)等部門的密切配合,為電子商務(wù)發(fā)展提供安全保證;今年初中國電子商務(wù)協(xié)會董事長宋玲同志在總結(jié)2005年中國電子商務(wù)的發(fā)展情況報告時,也特別強(qiáng)調(diào)要為電子商務(wù)的發(fā)展努力培養(yǎng)優(yōu)秀人才等等,就是很好的明證。所以,乘網(wǎng)絡(luò)信息化發(fā)展之浪,我國電子商務(wù)不但要發(fā)展,還要實現(xiàn)質(zhì)的飛躍性發(fā)展才是硬道理。
二、電子商務(wù)的優(yōu)勢
電子商務(wù)(ElectronicCommerce)是指在計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)的支持下進(jìn)行的一系列商務(wù)活動。它不但包含傳統(tǒng)貿(mào)易中的各個重要環(huán)節(jié),而且對傳統(tǒng)貿(mào)易方式進(jìn)行革新,以低成本、高效率、高效益等形式充分體現(xiàn)了電子商務(wù)的優(yōu)勢。
相對傳統(tǒng)貿(mào)易方式而言,電子商務(wù)的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在如下幾點(diǎn):
1.成本低、速度快、效益高
電子商務(wù)模式主要是依賴于互聯(lián)網(wǎng)而構(gòu)建起遍及全球的營銷網(wǎng)絡(luò),減少了傳統(tǒng)貿(mào)易的中間環(huán)節(jié),從而大大節(jié)省了管理和人員環(huán)節(jié)的開銷。在商務(wù)活動過程中,通過電子支付,不但大大提高交易速度,加快訂單處理和貨款結(jié)算支付,而且減少人為的疏忽,提高企業(yè)利潤。
2.質(zhì)量高、市場大
電子商務(wù)可減少空間的障礙實現(xiàn)跨地區(qū)、跨國界交易;并且可提供每周7天,每天24小時的全氣候服務(wù),為客戶隨時提供最新數(shù)據(jù),加強(qiáng)企業(yè)間合作。在保證按質(zhì)按量完成原有客戶的交易之外,通過網(wǎng)絡(luò)廣告,還可開拓潛在的隱性客戶,擴(kuò)大市場。
3.提升企業(yè)競爭力
傳統(tǒng)的貿(mào)易方式造成了企業(yè)的管理模式是金字塔式的,自上而下控制的管理。在電子商務(wù)環(huán)境下,使得企業(yè)內(nèi)部信息交流不再拘泥于原來的“逐級傳遞”或“一對一傳遞”模式,而實現(xiàn)“一對多”或“多對多”的靈活的主流模式,形造了較高效率的管理與業(yè)務(wù)流程。同時,隨著經(jīng)濟(jì)全球化和電子商務(wù)的發(fā)展,企業(yè)間的競爭日益激烈,消費(fèi)者對產(chǎn)品要求提高,種種外部壓力形成無形的動力,迫使企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營與管理等方面進(jìn)行改革。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下,只有適應(yīng)和滿足市場的需求,才可持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。對于大型企業(yè)而言,電子商務(wù)不但使企業(yè)原有業(yè)績更上一層樓,還可維持品牌的推廣,使得企業(yè)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。對于中小型企業(yè)來說,如能通過電子商務(wù)平臺,把企業(yè)的商務(wù)活動和資源管理整合,重組業(yè)務(wù)流程,提高經(jīng)營效率,降低成本,增加企業(yè)間的交流與合作,把企業(yè)管理提高到新水平,從而提升企業(yè)競爭力,更快擠身于國際市場。
三、我國電子商務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀分析
自從1995年電子商務(wù)引入中國本土以來,在中國政府及信息化主管部門的大力支持與指引下,我國電子商務(wù)得到很大程度的發(fā)展。其中,有成功也有失敗。但是至于我國電子商務(wù)發(fā)展的現(xiàn)在狀況主要呈現(xiàn)如下幾個特點(diǎn)。
1.我國電子商務(wù)發(fā)展還處于初級階段
經(jīng)過十多年風(fēng)風(fēng)雨雨,我國電子商務(wù)雖然已初具規(guī)模,但是大多數(shù)企業(yè)或消費(fèi)才都是處于抱著觀望的態(tài)度,制約著電子商務(wù)的縱深發(fā)展??偟膩碚f,我國電子商務(wù)發(fā)展尚處于初級階段。
2.電子商務(wù)的支撐環(huán)境有待完善
電子商務(wù)的支撐環(huán)境主要包括網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),法律環(huán)境和市場運(yùn)作環(huán)境等?;诨ヂ?lián)網(wǎng)的電子商務(wù),很大程度地依賴于網(wǎng)絡(luò)設(shè)施建設(shè)。例如,網(wǎng)絡(luò)帶寬嚴(yán)重影響網(wǎng)絡(luò)的實時交易速度;網(wǎng)絡(luò)安全問題涉及資金安全、信息安全、商業(yè)秘密和貨物安全等。網(wǎng)上交易以數(shù)字簽名方式代替?zhèn)鹘y(tǒng)的手寫簽名方式,稅收支付也實現(xiàn)在線報稅,電子商務(wù)將傳統(tǒng)的商務(wù)模式徹底改變,從而也帶來一些經(jīng)濟(jì)問題與爭端,這就需要相關(guān)法律法規(guī)制訂的同步發(fā)展。目前,我國市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境還不完善,有關(guān)市場管理的法律法規(guī)、社會信用體系尚未完全建立。因此,作為電子商務(wù)依托的網(wǎng)絡(luò)設(shè)施運(yùn)行環(huán)境、法律環(huán)境和市場環(huán)境要加快同步發(fā)展的步伐,才能更好保證電子商務(wù)的順利發(fā)展。
3.功能單一
雖說我國電子商務(wù)處于發(fā)展的初級階段,但涉及經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的各行各業(yè)的電子商務(wù)網(wǎng)站都有存在。雖然貿(mào)易行業(yè)完整,但功能略顯單一,多是廣告,電子目錄、電子查詢,商品信息公布等;少數(shù)部分進(jìn)行電子交易,利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行商務(wù)洽談,簽訂合同,交換文本,所以多數(shù)沒有真正發(fā)揮電子商務(wù)功能。由于國民經(jīng)濟(jì)信息化基礎(chǔ)薄弱,商業(yè)自動化水平低,會造成傳統(tǒng)商務(wù)與電子商務(wù)將會長期并存的局面。4.地區(qū)發(fā)展不平衡
由于我國經(jīng)濟(jì)在行業(yè)和地域上發(fā)展不平衡,東南沿海與中西部地區(qū)的存在很大的差異,也造成電子商務(wù)發(fā)展的不平衡。目前,沿海地區(qū)電子商務(wù)發(fā)展比較中西部地區(qū)快;沿海地區(qū)城市的電子商務(wù)發(fā)展比鄉(xiāng)鎮(zhèn)要快,有許多沿海鄉(xiāng)鎮(zhèn)及中西部地區(qū)尚未開展電子商務(wù)。
四、簡單預(yù)測我國電子商務(wù)的發(fā)展走向
根據(jù)我國電子商務(wù)發(fā)展與應(yīng)用狀況,預(yù)測我國未來幾年內(nèi)的發(fā)展走向:
1.法律法規(guī)逐步完善
根據(jù)社會歷史發(fā)展規(guī)律可知,法治社會為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供良好環(huán)境,完善的法律體制建設(shè)為經(jīng)濟(jì)發(fā)提供強(qiáng)有力的保障。在我國政府大力支持和指引下,有關(guān)的電子商務(wù)法律法規(guī)會不斷出臺,并逐步完善,保障電子商務(wù)的健康發(fā)展。
2.多元化發(fā)展
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及,電子商務(wù)正越來越被廣大民眾所接受。加上網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的發(fā)展,社會信用體制的建立與完善,網(wǎng)上購物將更加普遍,大眾化。隨之而來,電子商務(wù)會從模仿走向創(chuàng)新,將從傳統(tǒng)的簡單的B2B、B2C模式發(fā)展為錯綜復(fù)雜的混合的電子商務(wù)模式,逐漸走向多元化發(fā)展。
3.走城市包圍農(nóng)村道路
作為新興貿(mào)易方式的電子商務(wù),首先是從科技發(fā)達(dá)國家傳入中國。在我國,電子商務(wù)的發(fā)展是走由經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)傳入落后地區(qū);由信息化程度較高的城市轉(zhuǎn)向通信落后農(nóng)村的路子。
五、促進(jìn)我國電子商務(wù)發(fā)展的建議
1.加強(qiáng)我國網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)
由于網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)比較緩慢,限制了電子商務(wù)的發(fā)展。特別是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡,導(dǎo)致信息基礎(chǔ)建設(shè)的地區(qū)差異也比較大。要使國民經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展,必須有遠(yuǎn)見、有規(guī)劃地加大網(wǎng)絡(luò)建設(shè)力度,縮小東西部地區(qū)、南北方以及城鄉(xiāng)之間的差距,各級電信部門要在國家信息主管部門的正確指引下加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)建設(shè)。
2.企業(yè)要認(rèn)清時勢,加快發(fā)展
中國加入WTO以后,加上經(jīng)濟(jì)全球化的迅速發(fā)展,電子商務(wù)作為商務(wù)的新模式,為我國企業(yè)帶來了無限商機(jī)。企業(yè)要認(rèn)清時勢,加強(qiáng)管理,在提高產(chǎn)品質(zhì)量與服務(wù)的基礎(chǔ)上,對于電子商務(wù)發(fā)展要統(tǒng)籌規(guī)劃、分步實施、穩(wěn)步推進(jìn),提升自身競爭能力。這樣才能降低成本、提高經(jīng)濟(jì)效益。即是說,只有正確利用電子商務(wù)模式為企業(yè)服務(wù),才會進(jìn)一步推動電子商務(wù)的發(fā)展。
3.要為電子商務(wù)發(fā)展提供保障
電子商務(wù)活動是依托互聯(lián)網(wǎng)的,其中網(wǎng)上支付的安全問題直接關(guān)系到消費(fèi)者與企業(yè)的切身利益。在技術(shù)上,要加強(qiáng)計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全研究,例如安全協(xié)議的制定,密碼技術(shù)應(yīng)用、認(rèn)證中心的建立等。在法律上,要研究電子商務(wù)活動的各個領(lǐng)域,建立規(guī)范的電子商務(wù)法律體系,保障交易各方的合法利益,促進(jìn)電子商務(wù)健康地發(fā)展。
4.加快人才培養(yǎng)
科技要發(fā)展,人才的培養(yǎng)決不可少。電子商務(wù)是信息現(xiàn)代化與商務(wù)的有機(jī)結(jié)合,需要大量的掌握現(xiàn)代信息技術(shù)和現(xiàn)代商貿(mào)理論的復(fù)合型人才。國家政府、教育部門要根據(jù)需要,制訂人才培養(yǎng)計劃,充分利用各種途徑培養(yǎng)、引進(jìn)并合理使用好一批素質(zhì)較高、層次合理、專業(yè)配套的計算機(jī)與經(jīng)營管理等方面的專業(yè)人才,以加快我國電子商務(wù)建設(shè)步伐。
六、結(jié)束語
總的來說,我國的電子商務(wù)是處于發(fā)展的初級階段。這種新興的商務(wù)模式,在我國的發(fā)展具有極大的潛力。我國要抓住機(jī)遇,認(rèn)真地、盡快地解決好每一個制約因素,為我國電子商務(wù)的發(fā)展提供健康良好的外部環(huán)境。各個企業(yè)部門,也應(yīng)有計劃、有步驟的進(jìn)行網(wǎng)站建設(shè),從而推動我國電子商務(wù)發(fā)展。相信在我國“十一五”期間,信息化建設(shè)的加速發(fā)展,將會譜寫我國電子商務(wù)發(fā)展的新篇章。
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