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論文關(guān)鍵詞 知假買假 消費(fèi)者 懲罰性賠償 社會道德
《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》于2013年12月9日最高人民法院審判委員會第1599次會議通過,自2014年3月15日起施行。其中第三條明確規(guī)定:因食品藥品質(zhì)量問題發(fā)生糾紛,購買者向生產(chǎn)者、銷售者主張權(quán)利,生產(chǎn)者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質(zhì)量問題而仍然購買為由進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。
“知假買假”請求懲罰性賠償是否予以支持的問題一直是社會爭議熱點(diǎn),最高院司法解釋對此作明確規(guī)定,結(jié)束了我國司法界在相關(guān)案例審判中存在的認(rèn)知不同現(xiàn)象,令各級法院不再以是否“知假買假”作為判案條件,有利于凈化食品藥品的市場環(huán)境。在此司法解釋出臺的大背景下,本文擬對“知假買假”行為作具體分析,探究其產(chǎn)生原因,并通過對各方爭議點(diǎn)的詳述,具體分析其對各方爭議做出的解答,并從法理角度探討“知假買假”不影響維權(quán)的合理性。
一、“知假買假”概述
(一)“知假買假”行為定義
在制造商品時,模仿同類產(chǎn)品外部特征或在未獲授權(quán)情況下復(fù)制銷售受知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的商品,即稱為假冒商品;而生產(chǎn)銷售違反國家法律和行政法規(guī)的規(guī)定,質(zhì)量、性能不達(dá)標(biāo)甚至無標(biāo)生產(chǎn)的商品,稱為偽劣商品。上述二者通常合稱為假冒偽劣商品,是市場經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的伴生產(chǎn)物,具有社會危害性,“知假買假”現(xiàn)象中,“假”字是“假貨”的簡稱,“假貨”正是“假冒偽劣商品”的通俗說法。
所謂“知假買假”,是指消費(fèi)者在購買之前就已經(jīng)對商品的性質(zhì)有一定清楚的認(rèn)識,并在主觀上判斷此商品為假冒偽劣商品,但仍然主動或放任購買商品、接受服務(wù)事實(shí)發(fā)生的行為。這一行為實(shí)際有兩種情況:一是消費(fèi)者認(rèn)為假冒偽劣商品存在價格優(yōu)勢,雖然知道其侵犯知識產(chǎn)權(quán)或存在安全風(fēng)險,但仍因其價格低廉而購買;二是消費(fèi)者在認(rèn)識到商品的假冒偽劣性質(zhì)后,為獲取《消法》、《食品安全法》規(guī)定的高額賠償金,購買假冒偽劣商品之后主張賠償。本文討論的是第二種情況,且因在實(shí)際生活中,假冒偽劣食品和藥品的懲罰性賠償額較高,“知假買假”糾紛也多是這類案件,故與新司法解釋配合,在此重點(diǎn)討論食品藥品的知假買假行為。
(二)“知假買假”行為產(chǎn)生的原因
我國消費(fèi)者“知假買假”之后索賠這一現(xiàn)象的存在并非偶然,而是多方面因素共同作用的結(jié)果。
由于市場經(jīng)濟(jì)的競爭性,企業(yè)家往往追求盈利最大化,希望以最小投入換取盡可能多的回報,這樣的重利思想容易誘使部分企業(yè)主置道德法律于不顧,生產(chǎn)假冒偽劣商品,盡管我們的國家不斷在加強(qiáng)對于產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管,但是這并不能在短期內(nèi)根治此現(xiàn)象。假冒偽劣商品屢禁不止的現(xiàn)狀,直接為消費(fèi)者“知假買假”提供了大量的假貨來源,是“知假買假”并索賠這一行為的客觀成因。
另外,對消費(fèi)者而言,國家為了打擊假貨銷售,制定了一系列嚴(yán)格的懲罰賠償措施,《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法(2013修正)》第五十五條和《中華人民共和國食品安全法》第九十六條均規(guī)定了高額的懲罰性賠償,具有辨識假貨的能力與知識的消費(fèi)者認(rèn)識到,自己可以通過購買假冒偽劣商品并索賠來獲得經(jīng)濟(jì)上盈利的可能性。
二、“知假買假”行為長期爭議及其分析
(一)“知假買假”行為長期爭議
國內(nèi)法學(xué)界針對“是否支持‘知假買假’行為”這一觀點(diǎn)有著長期的爭議,司法實(shí)踐中,各地法院對此的處理方式也各不相同。學(xué)界對于“知假買假”這一行為的爭議主要集中在如下兩個方面:第一,“知假買假”者的事前知情是否影響事件中經(jīng)營者行為欺詐性的認(rèn)定,購買者能否成為“消費(fèi)者”,并受到法律的保護(hù);第二,“知假買假”行為的投機(jī)性是否有違社會主義道德觀,進(jìn)一步而言,“知假買假”者是否應(yīng)當(dāng)獲得法律規(guī)定的經(jīng)營者懲罰性賠償。這兩方面的爭議中,“知假買假”者最終能否獲賠,部分上取決于對其前置爭議的分析,而前置爭議焦點(diǎn)可以歸納為:主體資格認(rèn)定,欺詐行為存在的判定,對社會公序良俗的影響這幾點(diǎn),下文將對其爭議雙方觀點(diǎn)做較為詳細(xì)的說明。
(二)爭議雙方觀點(diǎn)詳述
1.“知假買假”者主體資格的認(rèn)定
《食品安全法》中雖并未針對消費(fèi)者做明確定義,但是我國《消法》第二條規(guī)定,消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù),其權(quán)益受本法保護(hù)。反對者認(rèn)為,消費(fèi)者必須具有以生活消費(fèi)為目的的前提,而在正常理解,以索取高額賠償為目的的購買并不屬于生活消費(fèi)的范疇,故而“知假買假”者不能夠認(rèn)定為消費(fèi)者。支持者則認(rèn)為,“知假買假”者的購買動機(jī)認(rèn)定是道德范疇而非法律,對其審查有違立法精神,也不具備現(xiàn)實(shí)可行性,應(yīng)當(dāng)籠統(tǒng)認(rèn)為,只要購買時并未以再次出賣為目的,就屬于《消法》規(guī)定的消費(fèi)者范疇。
2.“知假買假”過程中經(jīng)營者是否成立欺詐
反對者認(rèn)為,由于“知假買假”者對商品的性質(zhì)有足夠清晰的認(rèn)識,因而購買行為是基于其“明知”的主觀心態(tài)發(fā)生的,經(jīng)營者雖然試圖用假冒偽劣商品欺騙顧客,但實(shí)質(zhì)未能成功施行,故而雙方行為中不存在欺詐。支持者認(rèn)為,《消法》設(shè)立目的是為了維護(hù)處于弱勢地位的商品購買者,故而經(jīng)營者義務(wù)的承擔(dān)與購買者的消費(fèi)心態(tài)無關(guān),只要經(jīng)營者出售假冒偽劣商品并且購買者已經(jīng)購買,經(jīng)營者的欺詐行為即成立。
3.“知假買假”行為對社會道德影響
支持者認(rèn)為,“知假買假”行為人雖為自己帶來了經(jīng)濟(jì)利益,但其對于整個社會假冒偽劣商品的遏制也起到積極作用,從而使得廣大消費(fèi)者以及社會全體能夠獲得更進(jìn)一步的利益,“知假買假”行為符合社會道德。反對者認(rèn)為,“知假買假”的投機(jī)行為一定程度上違背社會主義道德,它是在用“以惡制惡”的方式維護(hù)并實(shí)現(xiàn)社會公平正義,不能夠成為消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的正確方法,也有違《消法》的立法精神。
三、“知假買假不影響維權(quán)”具體分析
(一)新司法解釋對爭議點(diǎn)的相關(guān)規(guī)定
新司法解釋并未直接針對多年來學(xué)界的爭議點(diǎn)做出相關(guān)規(guī)定,而是列明:不支持生產(chǎn)銷售者以購買者明知食品、藥品存在質(zhì)量問題而仍然購買抗辯。本文認(rèn)為,這一條文實(shí)則已經(jīng)對上文列出的爭議點(diǎn)進(jìn)行了部分解答。
1.主體資格?!爸儋I假”行為引起爭議的其中一個原因,是由于我國對“消費(fèi)者”的定義不夠明確具體,本次最高法院雖未對這一定義做補(bǔ)充規(guī)定,但解釋條文已然撇開了憑借購買者主觀因素來認(rèn)定其消費(fèi)者資格的做法,采用客觀方式來界定,即,承認(rèn)“知假買假”者屬于法律規(guī)定的“消費(fèi)者”。
2.欺詐行為認(rèn)定。欺詐一詞出現(xiàn)在《消法》第55條中,對于經(jīng)營者的欺詐行為和提供有缺陷服務(wù)行為作了區(qū)分,懲罰性賠償數(shù)額也不相同,但在《食品安全法》中,十倍懲罰性賠償?shù)恼J(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與是否欺詐無關(guān),主要在于生產(chǎn)者和銷售者是否生產(chǎn)或銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,故而新司法解釋并沒有關(guān)注生產(chǎn)經(jīng)營過程中經(jīng)營者欺詐行為的認(rèn)定。
3.社會道德問題。我國作為特色社會主義國家,已然建成中國特色社會主義法律體系,社會主義的法律與道德具有統(tǒng)一的性質(zhì)和建設(shè)目的,并且二者正處于相互融合的過程中,故在這一體系的精神指導(dǎo)下出臺的最高院新司法解釋,明確肯定“知假買假”行為不影響消費(fèi)者維權(quán),也就是直接肯定“知假買假”行為與社會主義道德的符合性,認(rèn)定其為人民自主維權(quán)的一種積極做法。
(二)新司法解釋合理性探討
1.承認(rèn)“知假買假”者屬于消費(fèi)者范疇。法律的實(shí)質(zhì)是一種社會控制手段,為達(dá)到這一目的,國家需要制定具體規(guī)范并以此調(diào)整公民行為的方式,換而言之,法律條文的設(shè)立針對的是具體的行為,而并非人們的思想。以此論點(diǎn)出發(fā),通過查探購買者購買時主觀心態(tài)的做法是違背現(xiàn)代法制精神的,只要購買者購買物品后并沒有再次出賣的行為或明顯意圖,便無必要詳細(xì)區(qū)分何為生活消費(fèi)。
2.承認(rèn)“知假買假”符合社會主義道德。“知假買假”行為是利益驅(qū)使的,但是最高法院表明態(tài)度,肯定此行為的善意以及社會主義道德符合性,這一判斷是基于整體社會各方面價值的考量。因為“知假買假”行為對社會以及人體幾乎不造成危害,并且這一行為產(chǎn)生的根本原因是經(jīng)營者違背誠實(shí)信用原則的制假售價,在公權(quán)力監(jiān)督不力的情況下,適當(dāng)認(rèn)可消費(fèi)者“知假買假”的行為,有利于鼓勵人民群眾積極采取自救措施,培養(yǎng)其維權(quán)意識。
論文摘要:各地方政府在適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法方面,結(jié)合本地實(shí)際,進(jìn)行了一系列的突破:適用范圍的擴(kuò)大;精神損害賠償?shù)奶崞?;特殊?jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù);消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù);新型的召回責(zé)任制度;消費(fèi)者的范圍涉及到單位;欺詐行為的細(xì)化等。
我國已制定了大批包含保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的法律法規(guī),如《民法通則》、《食品衛(wèi)生法》、《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》等,但由于上述法律各有自己的調(diào)整范圍,側(cè)重點(diǎn)也不同,在實(shí)施中出現(xiàn)可操作性差等缺點(diǎn),所以無法真正起到保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的作用?!吨腥A人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(以下簡稱《消法》)的頒布,確立了我國保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的基本法律制度。以下將從七個方面闡述地方政府對《消法》適用的突破。
一、 適用范圍擴(kuò)大
《貴州省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》對消費(fèi)者反映商品房消費(fèi)中合法權(quán)益受到損害的問題作出了具體規(guī)定,存在以下違約行為的,消費(fèi)者可要求退房,即擅自變更規(guī)劃、設(shè)計,導(dǎo)致商品房質(zhì)量、面積、結(jié)構(gòu)等與合同約定不符;商品房外部環(huán)境以及其他配套設(shè)施與經(jīng)營者的承諾不相符;未在合同約定的期限內(nèi)為購房者辦妥房屋、土地權(quán)屬手續(xù)?!稐l例》還規(guī)定,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)履行國家規(guī)定和合同約定的房屋維修義務(wù),在包修責(zé)任期內(nèi),房屋出現(xiàn)滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修理、更換、賠償損失等責(zé)任,因業(yè)主裝修或者使用不當(dāng)造成的除外。
福建省也于2001年執(zhí)行《房屋消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》,把房屋開發(fā)者、銷售者和拆遷人,統(tǒng)稱經(jīng)營者。商品房消費(fèi)被納入了《消法》的保護(hù)范圍。
二、 精神損害賠償確立
《消法》中的懲罰性賠償,是為了彌補(bǔ)對實(shí)際損害賠償制度不能夠充分補(bǔ)償?shù)牟糠?,懲罰經(jīng)營者或提供服務(wù)者的惡意行為。但是這種簡單的“一加一”的懲罰性賠償制度存在很多問題。 “一加一賠償”的計算方法使得加倍賠償?shù)姆韶?zé)任與消費(fèi)者受到的損失大小無關(guān),而直接與所購買的商品的價格或接受的服務(wù)費(fèi)用有關(guān),必然就會發(fā)生顯失公平現(xiàn)象。如經(jīng)營者銷售價值5萬元的商品,經(jīng)營者存在欺詐,但并沒有給消費(fèi)者造成實(shí)際損失,按照“一加一賠償”制度的規(guī)定,經(jīng)營者需賠償消費(fèi)者10萬元,這對經(jīng)營者是不公平的。又如,經(jīng)營者銷售價值僅為30元的偽劣洗面奶,但造成消費(fèi)者使用后面部受損,而根據(jù)我國現(xiàn)行法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定,人身傷害沒有造成殘疾和死亡的,一般得不到精神損失賠償。按照“一加一賠償”制度的規(guī)定,60元既不能給消費(fèi)者以充分的撫慰與補(bǔ)償,又不能給經(jīng)營者以足夠的威懾與懲戒。
《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例(修訂草案)》第56條規(guī)定,對消費(fèi)者造成精神損害的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉、賠償損失;造成嚴(yán)重后果的,經(jīng)營者除承擔(dān)上述民事責(zé)任以外,還應(yīng)當(dāng)賠償消費(fèi)者相應(yīng)的精神損害撫慰金。
“懲罰不是目的,關(guān)鍵是受到教育”,但是懲罰需要力度,由于對責(zé)任人的懲罰力度過輕,風(fēng)險與收益不成比例,違法者往往可以不痛不癢地拿出些錢來,而后打一槍換一個地方,再把損失賺回來。
確立懲罰性的精神損害賠償,對生產(chǎn)商和銷售商來說無疑是一種很高的成本,這樣會使他們在生產(chǎn)和經(jīng)營中盡到謹(jǐn)慎小心的義務(wù),否則將面臨的是高額精神損害賠償金。
三、 特殊經(jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù)更加具體
《安徽省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》 第21條規(guī)定:經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)應(yīng)當(dāng)符合保障人身、財產(chǎn)安全的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn);沒有強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)符合社會公認(rèn)的質(zhì)量、衛(wèi)生、安全要求。
發(fā)現(xiàn)或者有事實(shí)證明經(jīng)營者提供的商品或者服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷,即使正確使用商品或者接受服務(wù)仍然可能對消費(fèi)者人身、財產(chǎn)安全造成危害的,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)立即停止出售該商品或者提供該項服務(wù);商品已售出的,應(yīng)當(dāng)采取緊急措施告知消費(fèi)者,并召回該商品進(jìn)行修理、更換或者銷毀,同時應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政主管部門和行業(yè)協(xié)會報告。
由此可見,地方政府對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的適用更加具體,具體提出了強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)以及社會公認(rèn)的要求。這些特殊經(jīng)營者的強(qiáng)制性義務(wù)表明消費(fèi)者維權(quán)更有章可循。
四、 消費(fèi)者隱私權(quán)保護(hù)的提出
《新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施〈消法〉辦法》立法聽證會上,消費(fèi)者代表李新建議,增加對隱私權(quán)保護(hù)的規(guī)定。李新在建議中對個人隱私作了詳細(xì)說明:個人隱私,包括消費(fèi)者的姓名、性別、工作單位、學(xué)歷、住所、聯(lián)系方式、婚姻狀況、收入和財產(chǎn)狀況、指紋、血型、病史、健康狀況等與消費(fèi)者個人及其家庭密切相關(guān)的信息。由于購買商品或接受服務(wù)引起的精神損害大量存在,李新還建議對侵犯隱私權(quán)后果嚴(yán)重的給予精神損害賠償,增加精神損害賠償適用范圍和標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。
由消費(fèi)引起的隱私權(quán)被侵犯,目前,越來越多地存在于服務(wù)性消費(fèi)之中。許多消費(fèi)者在接受服務(wù)或購買商品時,經(jīng)常會被要求留下個人基本資料。如有消費(fèi)者不愿按服務(wù)商或經(jīng)營者的要求去做,則有可能失去購買或接受服務(wù)的資格。
2003年《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》,首次將個人隱私作為一項單獨(dú)的權(quán)利加以保護(hù)。在第29條中作出明確規(guī)定:“經(jīng)營者提供商品或服務(wù)時,不得要求消費(fèi)者提供與消費(fèi)無關(guān)的個人信息,經(jīng)營者未經(jīng)消費(fèi)者本人同意,不得以任何理由將消費(fèi)者的個人信息向第三人披露”。根據(jù)這一規(guī)定,經(jīng)營者必須對消費(fèi)者的個人信息予以保密;一旦遇到個人隱私權(quán)受侵害,消費(fèi)者可以依法要求賠償。
五、 召回制度出臺
產(chǎn)品召回制度是當(dāng)前國際上通行的維護(hù)企業(yè)產(chǎn)品形象,保護(hù)消費(fèi)者利益和社會公眾利益安全的重要手段。召回制度是一種新型責(zé)任制度,在國際立法方面也有相應(yīng)的規(guī)定。
制造者在召回制度中負(fù)有產(chǎn)品召回義務(wù)。即生產(chǎn)廠商一旦確定產(chǎn)品有缺陷,將根據(jù)實(shí)際情況,對缺陷產(chǎn)品采取修理、退換或退賠等措施。其目的一方面在于避免因召回義務(wù)的違反所產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任。另一方面,將產(chǎn)品所產(chǎn)生的危險或可能產(chǎn)生的危險加以排除以避免給產(chǎn)品用戶帶來人身或財產(chǎn)上的損害。
中國汽車企業(yè)的主動召回也只是近兩年才開始的事情。召回制度公布三年多來,目前國內(nèi)汽車?yán)塾嬚倩財?shù)量已經(jīng)超過了126萬輛。
對于處于成長型的中國企業(yè)來說,產(chǎn)品召回是一件非常重要的事情。在什么時候發(fā)出正式的召回通知,如何引導(dǎo)和影響公眾輿論朝著有利于企業(yè)的方向發(fā)展等等,如果處理不慎,一次產(chǎn)品召回就足以毀掉一個公司,或者至少影響公司的聲譽(yù)并減少企業(yè)未來的收益。
2004年出臺的《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定(草案)》就是我國在產(chǎn)品召回方面新型責(zé)任的嘗試。也為日后對于其他產(chǎn)品建立召回制度提供了法律框架模式。
六、 消費(fèi)者的范圍涉及到單位
關(guān)于消費(fèi)者是僅限于自然人還是包括單位的問題,理論界與許多有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的地方立法存在重大的差異。理論界大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為:“所謂消費(fèi)者,是指為生活消費(fèi)的需要而購買商品或者接收服務(wù)的自然人?!背衷擃愐娊獾闹饕碛墒牵簡挝徊⒎墙K極消費(fèi)的主體。其作為自然人的集合體,購買商品或接受服務(wù)的目的是為了單位成員或其他有關(guān)人員的利益,歸根到底自然人仍是終極消費(fèi)的主體。然而,我國各地的地方性消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法卻幾乎一致的認(rèn)為單位也應(yīng)適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)立法,當(dāng)時有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,單位也要消費(fèi),單位因消費(fèi)而購買商品或接受服務(wù)時,也應(yīng)受《消法》調(diào)整,以便得到更充分的保護(hù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為《消法》只適用于公民而不適用單位。單位購買商品或接受服務(wù)時可以適用經(jīng)濟(jì)合同法。兩種觀點(diǎn)都有一定道理。
浙江的朱先生通過單位的名義向DELL采購了一臺筆記本電腦,后因主板出現(xiàn)故障,要求DELL免費(fèi)維修,遭拒。DELL堅持,三包法保護(hù)的群體是“消費(fèi)者”,單位用戶并非“消費(fèi)者”。
我國的法律界定“消費(fèi)者”即自然人。包括《消法》在內(nèi)的相關(guān)法規(guī)條例(包括電腦三包法、手機(jī)三包法等)適用的主體都是法學(xué)概念上的“消費(fèi)者”,也即,單位用戶不受三包法保護(hù)。對于單位購買、使用商品或接受服務(wù)出現(xiàn)的問題,應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待,僅屬違反約定的,對方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任;造成侵權(quán)及財產(chǎn)損失的,應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任;造成人身傷害的,由受損人依據(jù)《消法》維護(hù)自己的權(quán)益。
HP、聯(lián)想等廠商愿意按三包規(guī)定為單位用戶提供售服,是他們有能力、有意愿為自己的全部用戶多做些事,DELL并沒有做錯。
七、 欺詐行為的細(xì)化
北京實(shí)施《消法》辦法第14條規(guī)定:經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為(列明15種)的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。????欺詐行為屬生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者所為的,由銷售者先行向消費(fèi)者賠償;賠償后,銷售者可以依法向?qū)嵤┢墼p行為的生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者追償。 欺詐行為由《消法》的九種情形增加到十五種情形,顯而易見,地方政府實(shí)施的《辦法》使欺詐行為更加具體化、細(xì)化了。
參考文獻(xiàn)
[1]閆瑋.完善我國〈消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉中的懲罰性賠償制度[J].天津大學(xué)學(xué)報.
論文關(guān)鍵詞 網(wǎng)上交易 消費(fèi)者的合法權(quán)益 網(wǎng)絡(luò)退貨 信用機(jī)制 法律保護(hù)
近年來,隨著網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的普及,網(wǎng)上購物日益流行,在滿足人們多樣化需求的同時,因網(wǎng)上購物而侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益的現(xiàn)象比比皆是,消費(fèi)者的合法權(quán)益難以得到應(yīng)有的保護(hù),商家通過網(wǎng)絡(luò)侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益變得更加容易也更加猖獗。研究網(wǎng)上購物的特殊性,并在分析研究世界各國相關(guān)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,完善我國消費(fèi)者網(wǎng)絡(luò)交易中的權(quán)益保護(hù)。
一、消費(fèi)者網(wǎng)上交易中合法權(quán)益受侵害的主要表現(xiàn)
(一)知情權(quán)受侵害《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定:“消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利?!迸c傳統(tǒng)購物相比,在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中消費(fèi)者只能通過商家的圖片、說明等了解所要購買的商品,而不能接觸到實(shí)物,消費(fèi)者只能通過商家的說明和圖片做出是否買的決定,很難就此判斷展示商品的質(zhì)量優(yōu)劣和規(guī)格是否合適,這對消費(fèi)者的知情權(quán)是一個很大的挑戰(zhàn)。如由于網(wǎng)絡(luò)的隱蔽性等特點(diǎn),有的商家利用知名企業(yè)的產(chǎn)品做誘餌,誘騙消費(fèi)者購買其質(zhì)量低劣的假冒偽劣產(chǎn)品,或者用知名企業(yè)的網(wǎng)站對消費(fèi)者進(jìn)行欺詐。
(二)隱私權(quán)受侵害目前在我國絕大多數(shù)的消費(fèi)網(wǎng)站都要求消費(fèi)者進(jìn)行網(wǎng)上購物時,必須提供詳細(xì)的個人資料,比如:通訊方式、聯(lián)系電話、銀行卡號等資料。否則無法完成交易,但是在網(wǎng)絡(luò)空間里這些資料就存在著被泄露的危險,經(jīng)營者往往未經(jīng)消費(fèi)者同意就利用所收集的個人資料進(jìn)行商業(yè)活動。
(三)網(wǎng)上惡意欺詐盛行正是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的虛擬性,使商家的欺詐在網(wǎng)上更是肆意橫行,往往更容易得手。消費(fèi)者購買商品時容易遺漏商家標(biāo)注在圖片上的一些細(xì)小文字,如“本商品不參加本店的優(yōu)惠活動”“特價商品一律不予退換”等。
(四)損害賠償請求權(quán)難以實(shí)現(xiàn)我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第11條規(guī)定:“消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害的,享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利”。在傳統(tǒng)消費(fèi)模式中,消費(fèi)者的人身或財產(chǎn)受到損害時可以直接找到經(jīng)營者請求賠償,這是消費(fèi)者權(quán)利受到損害后的一種物質(zhì)救濟(jì)。但是在網(wǎng)絡(luò)交易中,消費(fèi)者權(quán)益受到損害后,要獲得賠償卻困難重重。網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者損害賠償請求權(quán)難以得到實(shí)現(xiàn)是多方面的原因造成的:
1.管轄確定難,訴訟成本高。我國《民事訴訟法》第24條規(guī)定“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!钡窃诰W(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中,被告住所地和合同履行地都難以確認(rèn),而且被告住所地往往離消費(fèi)者很遠(yuǎn),消費(fèi)者如果到被告住所地法院起訴,則訴訟成本未免過高,甚至違背了消費(fèi)者起訴維權(quán)的初衷。
2.消費(fèi)者調(diào)查取證難。網(wǎng)絡(luò)購物之所以這么受歡迎,根本原因在于它的程序簡單,但是一旦發(fā)生糾紛,消費(fèi)者維權(quán)調(diào)查取證會非常困難。首先,交易中體現(xiàn)出來的證據(jù)多是一些電子記錄,例如QQ或旺旺聊天記錄,消費(fèi)者往往很少會注意保存這些信息。其次,由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性,經(jīng)營者實(shí)施侵權(quán)行為后,消費(fèi)者和監(jiān)管部門往往難以找到現(xiàn)實(shí)中的經(jīng)營者,侵權(quán)證據(jù)難以掌握,使消費(fèi)者的求償權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。
二、國外與其他地區(qū)法律對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的保護(hù)
(一)美國美國在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者方面制定了很多的規(guī)則和制度:
1.合同的規(guī)則和范式以電子手段的形式確定和認(rèn)可。合同履行的標(biāo)準(zhǔn)、電子書寫文件、原始文件都必須按規(guī)定的條件和規(guī)則制定,并且鼓勵政府各部門、廠商、賣方以標(biāo)準(zhǔn)的合同進(jìn)行交易。通過對合同的規(guī)范,可以從很大程度上避免網(wǎng)絡(luò)商家單方面制定的格式合同侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。
2.電子簽名的可接受程度應(yīng)該由法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)制,并且使制定的規(guī)則可以同時適用于國內(nèi)和國外,另外,還應(yīng)當(dāng)允許電子簽名和其他身份認(rèn)證得到規(guī)則的認(rèn)可。
3.建立電子注冊處。經(jīng)營者要在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)商店,必須先通過電子注冊,其在電子注冊處所填的信息同經(jīng)營者開設(shè)實(shí)體商店時提交工商登記機(jī)關(guān)的文件具有同等的法律效力,其注冊的信息必須真實(shí),且可供消費(fèi)者查詢。
4.其他高效專業(yè)的國際商業(yè)交易糾紛解決機(jī)制也應(yīng)當(dāng)采納,計算機(jī)證據(jù)作為網(wǎng)絡(luò)交易中的關(guān)鍵證據(jù),應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄍズ椭俨猛サ恼J(rèn)可。目前,在我國,消費(fèi)者要提交網(wǎng)絡(luò)交易過程中的電子證據(jù)非常困難。電子記錄,例如QQ或旺旺聊天記錄常被消費(fèi)者刪除,還有的消費(fèi)者在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易時并不經(jīng)常與商家交談詢問,無談話記錄,或者有談話記錄但不注意保存,僅憑消費(fèi)者的計算機(jī)技術(shù)很難再恢復(fù)已刪除的電子記錄。此時,消費(fèi)者在提供證據(jù)時顯然處于劣勢地位。
(二)歐盟“遠(yuǎn)距離規(guī)則”是歐盟在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)購物者方面的經(jīng)典法寶,該規(guī)則明確規(guī)定了,經(jīng)營者在遠(yuǎn)距離銷售中必須為消費(fèi)者提供清晰的確定的信息,這些信息應(yīng)當(dāng)使消費(fèi)者了解解除合同的條件、程序,以及在什么情況下歸還原物給供應(yīng)商,如何得到退換貨費(fèi)用等。在例外情形下,如果屬于消費(fèi)者自身的原因或商品本身的特性二無法解除合同,則消費(fèi)者一般不能申請退貨或解除合同,從合同締結(jié)之日起7日內(nèi)(被稱為codingoffperiod,即“冷卻期”),無條件解除合同是消費(fèi)者的權(quán)利,如果供應(yīng)商沒有做到以上規(guī)定,則消費(fèi)者可獲得3個月的冷卻期。由此可見,歐盟的遠(yuǎn)距離規(guī)則賦予消費(fèi)者在經(jīng)營者未盡其必須的注意義務(wù)時有無條件解除合同的權(quán)利。這一規(guī)定可以有效的督促經(jīng)營者履行其告知義務(wù),維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的知情權(quán)。
(三)日本日本《消費(fèi)者保護(hù)法》對經(jīng)營者締約前的公示義務(wù)也作了明確的規(guī)定。該法第3條規(guī)定:經(jīng)營者在交易前必須明確提供姓名、企業(yè)名稱、商品或服務(wù)的種類,在消費(fèi)者申請購買所推銷的商品時,經(jīng)營者必須交付有關(guān)書面文件。消費(fèi)者在兩種情況下不能解除合同:(1)消費(fèi)者在接到相關(guān)書面告知信息后8日內(nèi)沒有行使權(quán)利的。(2)特定商品的全部或一部分在使用或消費(fèi)時其價值有顯著減少的,以及消費(fèi)者已使用或消費(fèi)了政令規(guī)定一經(jīng)使用或消費(fèi)則不得解除合同的商品。在消費(fèi)者解除合同的情況下,供應(yīng)商必須返還消費(fèi)者支付的款項并有權(quán)扣除因返還原物所導(dǎo)致的直接費(fèi)用。也就是說,消費(fèi)者只承擔(dān)因返還商品而產(chǎn)生的直接費(fèi)用,其他一切費(fèi)用由經(jīng)營者承擔(dān)。
三、對我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的立法建議
目前,我國雖制定了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)來保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益,但這些法律在制定時著重考慮的是保護(hù)實(shí)體交易的消費(fèi)者。電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)之間有聯(lián)系,但更存在區(qū)別,在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者時更應(yīng)當(dāng)注意到他們之間有些地方難以共通,保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者比保護(hù)普通消費(fèi)者需要技術(shù)性更強(qiáng)的法律。而到目前為止,我國在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者合法權(quán)益方面制定的法律法規(guī)少之甚少,僅《中華人民共和國電子簽名法》等少量法律法規(guī)對保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的權(quán)益進(jìn)行了規(guī)定,保護(hù)的范圍和程度都難以適應(yīng)當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)交易的需要。通過分析網(wǎng)絡(luò)交易的特點(diǎn)、借鑒國外的經(jīng)驗制度,對我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)提出以下建議:
(一)完善網(wǎng)上交易的監(jiān)督和管理完善網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理的重點(diǎn)是要規(guī)制網(wǎng)絡(luò)售貨方,應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面著手:
1.加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)商店設(shè)立的監(jiān)督管理。對網(wǎng)絡(luò)商店設(shè)立的審查應(yīng)當(dāng)甚至比對實(shí)體商店設(shè)立的審查要更加嚴(yán)格。從立法上強(qiáng)化開設(shè)網(wǎng)絡(luò)商店的審核和監(jiān)管,從源頭上確保網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的購物安全。(1)商家的資格認(rèn)證及其準(zhǔn)入規(guī)則應(yīng)當(dāng)由法規(guī)明確規(guī)定。網(wǎng)絡(luò)商店應(yīng)當(dāng)具備安全保障系統(tǒng)、付款機(jī)制、便捷的物流服務(wù)以及良好的售后服務(wù)體系。(2)構(gòu)建和完善網(wǎng)絡(luò)商店的監(jiān)管體制和賠付責(zé)任制度。要確保消費(fèi)者與具有真實(shí)、合法身份的網(wǎng)絡(luò)商店進(jìn)行網(wǎng)上購物交易,必須建立對網(wǎng)絡(luò)商店身份認(rèn)證的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。
2.完善對網(wǎng)絡(luò)售貨方的法律規(guī)范,加強(qiáng)電子商務(wù)立法。(1)嚴(yán)格禁止網(wǎng)絡(luò)商家變相要求消費(fèi)者同意其訂立的侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益、排除其主要責(zé)任的格式合同。(2)禁止商家各種形式的欺詐和虛假廣告,加大對網(wǎng)絡(luò)售貨方信息披露的要求,網(wǎng)絡(luò)售貨方對商品的說明應(yīng)當(dāng)詳細(xì)具體,所展示的圖片應(yīng)當(dāng)真實(shí)完整。(3)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)。應(yīng)立法禁止網(wǎng)絡(luò)商家濫用、泄露網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的私人信息,不得將消費(fèi)者的私人資料作其他商業(yè)用途。
(二)建立與完善信用機(jī)制法律的執(zhí)行成本較高,而且法律規(guī)制是事后解決問題,相反信用體系卻往往能達(dá)到事前預(yù)防的效果,所以,在電子商務(wù)中建立完善的信用體系極其重要。建立完善的信用體系的一個重要措施是要建立一個基于互聯(lián)網(wǎng)的覆蓋全社會的商業(yè)信用信息網(wǎng)絡(luò)。通過這個網(wǎng)絡(luò),可以查詢到全國任何企業(yè)、任何個人的信用記錄。
(三)建立與完善網(wǎng)上交易爭議解決機(jī)制1.建立官方網(wǎng)上投訴平臺。在線投訴網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)擁有各地的便民服務(wù)中心,當(dāng)消費(fèi)者在網(wǎng)站投訴時,被投訴電子商務(wù)經(jīng)營者所在地的服務(wù)中心就會收到投訴資料,服務(wù)中心可以得到消費(fèi)者的授權(quán)代表消費(fèi)者與經(jīng)營者協(xié)商解決糾紛。此種糾紛解決方式使消費(fèi)者不必再費(fèi)力查找電子商務(wù)經(jīng)營者的所在地,而只需要在網(wǎng)站上進(jìn)行投訴即可。
論文關(guān)鍵詞 金融消費(fèi)者保護(hù) 糾紛解決機(jī)制 消費(fèi)者教育
一、加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù)是后危機(jī)時代各國金融監(jiān)管改革的重點(diǎn)
2008年的金融危機(jī),給各國的金融監(jiān)管當(dāng)局以深刻教訓(xùn)。短短時間內(nèi),這個由美國次貸危機(jī)引發(fā)的金融危機(jī)迅速的波及全球,給全球金融行業(yè)乃至實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展籠罩了一層厚厚的陰霾。大量金融行業(yè)巨頭的破產(chǎn)倒閉引起了金融恐慌;由金融危機(jī)導(dǎo)致的實(shí)體經(jīng)濟(jì)的疲軟牽制了世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展速度。危機(jī)發(fā)生以來,各國開始審視在這次金融危機(jī)中暴露出的在金融發(fā)展過程中對金融消費(fèi)者利益的保護(hù)缺失,著手對現(xiàn)有金融體系監(jiān)管進(jìn)行改革。
其實(shí)早在上世紀(jì)90年代,英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家Michael Taylo就提出了“雙峰”理論(Twin Peaks),他認(rèn)為金融監(jiān)管存在兩個目標(biāo):一是審慎監(jiān)管目標(biāo),旨在維護(hù)金融機(jī)構(gòu)的穩(wěn)健經(jīng)營和金融體系的穩(wěn)定,防止發(fā)生系統(tǒng)性金融危機(jī);二是保護(hù)消費(fèi)者權(quán)利的目標(biāo),通過對金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營行為的監(jiān)管,防止和減少消費(fèi)者受到欺詐和其他不公平待遇?!半p峰理論”明確的提出了金融消費(fèi)者保護(hù)在維護(hù)金融穩(wěn)定中的重要作用。
金融消費(fèi)者和金融機(jī)構(gòu)一樣,都是金融市場最重要的組成部分,金融系統(tǒng)的穩(wěn)定,依賴于金融消費(fèi)者權(quán)利的良好維護(hù)。長期以來,各國均只關(guān)注金融機(jī)構(gòu)的利益訴求,而忽視了對金融消費(fèi)者權(quán)利保護(hù),最終導(dǎo)致了實(shí)踐中對消費(fèi)者的資產(chǎn)受到侵吞、濫用和欺詐。破壞了金融市場的平衡,引發(fā)了金融危機(jī)。
二、世界各國金融消費(fèi)者保護(hù)的改革趨勢介紹
(一)完善法律法規(guī)制度
金融危機(jī)爆發(fā)后,美國于2010年7月21日由總統(tǒng)奧巴馬簽署的《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》正式公布實(shí)施,法案共有1279頁,突出了金融審慎監(jiān)管和消費(fèi)者保護(hù)兩大目標(biāo)。法案提出新成立獨(dú)立的消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)——金融消費(fèi)者保護(hù)局(CFPB),并賦予該機(jī)構(gòu)規(guī)章制定權(quán)和監(jiān)管權(quán)。
危機(jī)爆發(fā)之后,英國公布了《2009銀行法案》,進(jìn)一步明確了金融服務(wù)局在保護(hù)消費(fèi)者方面的職權(quán);在《改革金融市場》白皮書中闡述了消費(fèi)者保護(hù)的具體措施和加強(qiáng)消費(fèi)者保護(hù)的全球合作。其他國家如加拿大的《金融消費(fèi)者保護(hù)局法案》,日本的《消費(fèi)者合同法》、《金融商品交易法》和《金融商品銷售法》都體現(xiàn)了危機(jī)之后金融消費(fèi)者保護(hù)的重視。
(二)設(shè)立專門的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)
英國在危機(jī)爆發(fā)之前就設(shè)有金融服務(wù)管理局(FSA)監(jiān)管各個領(lǐng)域的消費(fèi)者保護(hù),在金融危機(jī)爆發(fā)之后,英國首先通過《2010金融服務(wù)法》增強(qiáng)了金融服務(wù)監(jiān)管局的監(jiān)管職能,并提出賦予FSA強(qiáng)制信息披露和懲罰權(quán);到2010年7月26日,英國通過了《金融監(jiān)管新舉措》,撤消了金融服務(wù)監(jiān)管局(FSA),分別設(shè)立了金融政策委員會(FPC),設(shè)在英格蘭銀行,主要負(fù)責(zé)宏觀經(jīng)濟(jì)動態(tài)的監(jiān)管;審慎監(jiān)管局(PRA),負(fù)責(zé)對具體金融機(jī)構(gòu)的活動進(jìn)行監(jiān)管;消費(fèi)者保護(hù)局(CPMA),負(fù)責(zé)具體的消費(fèi)者投訴和教育;經(jīng)濟(jì)犯罪局,負(fù)責(zé)對經(jīng)濟(jì)犯罪進(jìn)行監(jiān)控。通過將FSA的職能分割為四個具體的機(jī)構(gòu)來執(zhí)行,加強(qiáng)了具體的監(jiān)管力度。
美國2010年新設(shè)的金融消費(fèi)者保護(hù)局是一個獨(dú)立的機(jī)構(gòu),其行政長官直接對總統(tǒng)負(fù)責(zé),其作出的運(yùn)作和決議不受包括美聯(lián)儲在內(nèi)的干涉,其運(yùn)作資金來自美聯(lián)邦體系的轉(zhuǎn)移支付。消費(fèi)者保護(hù)局被授予廣泛的職權(quán)來制止一切在金融消費(fèi)者領(lǐng)域內(nèi)的不公平、欺詐和濫用。這些領(lǐng)域包括存款貸款、信用卡報告、抵押經(jīng)紀(jì)和服務(wù)及其他領(lǐng)域。以前金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)的職權(quán)和人員將轉(zhuǎn)移到該機(jī)構(gòu)。
除了專門獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu),美國、歐盟和英國都提出要設(shè)立跨部門委員會。美國成立金融服務(wù)監(jiān)督委員會(FSOC),成員包括美國財政部、美聯(lián)儲、金融消費(fèi)者保護(hù)局等,歐盟成立系統(tǒng)性風(fēng)險理事會(ESRC),由歐洲央行行長以及各成員國央行行長等組成,英國成立金融穩(wěn)定委員會(CFS),由英國財政部、英格蘭銀行和英國金融服務(wù)局的人員組成??绮块T的監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)對金融系統(tǒng)性風(fēng)險的監(jiān)控,風(fēng)險預(yù)警提示等。
(三)投訴處理和投訴信息披露機(jī)制
美國在新設(shè)的金融消費(fèi)者保護(hù)局設(shè)立消費(fèi)者投訴部門,開設(shè)免費(fèi)800投訴電話,設(shè)立統(tǒng)一的服務(wù)網(wǎng)站,建立數(shù)據(jù)庫以完成消費(fèi)者投訴的信息收集和跟蹤,協(xié)調(diào)聯(lián)邦貿(mào)易委員會和其他聯(lián)邦機(jī)構(gòu)進(jìn)行投訴的處理。在一定情況下,投訴處理部門可將投訴情況向各州傳達(dá)。局長每年要向國會做關(guān)于消費(fèi)者信息處理的匯報作為監(jiān)督。日本金融監(jiān)管廳專門設(shè)立銀行、保險證券行業(yè)協(xié)會的“投資咨詢窗口”,并要求各金融機(jī)構(gòu)對于投訴要提交處理報告。
(四)獨(dú)具特色的糾紛解決機(jī)制
澳大利亞和英國的金融消費(fèi)者糾紛解決有一定的相似之處,二者都選擇成立專門的金融督查服務(wù)機(jī)構(gòu)(FOS),負(fù)責(zé)處理金融消費(fèi)者的糾紛。這是一種獨(dú)立于金融服務(wù)機(jī)構(gòu)和司法機(jī)構(gòu)的糾紛解決機(jī)制,因此又稱為替代性糾紛解決機(jī)制(ADR)。當(dāng)消費(fèi)者與金融服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)生糾紛得不到滿意的解決時,消費(fèi)者可以向FOS投訴,由FOS組織金融機(jī)構(gòu)和消費(fèi)者進(jìn)行調(diào)解,并作出裁判。FOS處理金融消費(fèi)者投訴不收取任何費(fèi)用,有利于糾紛的順利解決,也省去了消費(fèi)者去司法機(jī)關(guān)訴訟的時間和精力,維護(hù)了金融機(jī)構(gòu)的良好信譽(yù)。
四、我國金融消費(fèi)者保護(hù)的啟示及建議
(一)完善金融消費(fèi)者保護(hù)的法律體系
首先,目前我國相關(guān)法律規(guī)定中并未引入“金融消費(fèi)者”的概念,金融消費(fèi)者與金融投資者混為一體。金融消費(fèi)者是指為了生活需要,辦理銀行存貸款、購買保險合同、申請購買信用卡、購買個人理財產(chǎn)品的消費(fèi)者。隨著金融業(yè)的發(fā)展,上述的消費(fèi)行為已經(jīng)是當(dāng)代人必不可少的金融生活需求,與專業(yè)的機(jī)構(gòu)投資者不同,在資本市場的個人投資者,由于不具備專業(yè)的信息分析能力,在金融產(chǎn)品日益復(fù)雜化的時代,實(shí)質(zhì)上處于信息獲取的弱勢地位,因此也應(yīng)當(dāng)將其劃入金融消費(fèi)者的行列。
其次,目前我國關(guān)于消費(fèi)者保護(hù)的法律只有《消費(fèi)者保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》,而這兩部法律的設(shè)立均為保護(hù)實(shí)體領(lǐng)域的消費(fèi)者,由于金融產(chǎn)品的特殊性,金融消費(fèi)的概念和權(quán)利尚未明確,在保護(hù)效果上更是收效甚微了。而金融領(lǐng)域的《保險法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》對涉及金融消費(fèi)者的保護(hù)大多是一些概念和原則性的條文,例如銀行領(lǐng)域只有“保護(hù)存款人的利益”,僅僅限于對存款人的保護(hù);在保險領(lǐng)域的“保護(hù)保險當(dāng)事人的合法權(quán)利”,限于規(guī)定保險機(jī)構(gòu)的從信息披露角度保護(hù)消費(fèi)者利益。法律保護(hù)手段嚴(yán)重不足。
鑒于此種情形,我國應(yīng)當(dāng)盡快建立關(guān)于金融消費(fèi)者保護(hù)的層級相對較高的法律,并將在法律條文中引入“金融消費(fèi)者”的概念,明確金融消費(fèi)者的權(quán)利,做到金融消費(fèi)者保護(hù)工作“有法可依”。
(二)建立消費(fèi)者保護(hù)的具體職權(quán)機(jī)構(gòu)
縱觀世界各國金融消費(fèi)者的保護(hù),無論實(shí)施混業(yè)經(jīng)營還是分業(yè)經(jīng)營的國家,均建立具體的職權(quán)明確的金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)。我國目前金融消費(fèi)者保護(hù)的職權(quán)分散于消費(fèi)者協(xié)會,銀監(jiān)會、證監(jiān)會等機(jī)構(gòu),在保監(jiān)會設(shè)立的保險消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)局職能表述為具有規(guī)章制定權(quán),接受消費(fèi)者投訴和咨詢,調(diào)查處理損害消費(fèi)者權(quán)益的事項,但自2003年以來,并未見保險領(lǐng)域內(nèi)關(guān)于消費(fèi)者保護(hù)的規(guī)章出臺,投訴和處理機(jī)制不明確。在證監(jiān)會設(shè)立的投資者保護(hù)局的職能表述為“督導(dǎo)促進(jìn)派出機(jī)構(gòu)、交易所、協(xié)會以及市場各經(jīng)營主體在風(fēng)險揭示、教育服務(wù)、咨詢建議、投訴舉報等方面,提高服務(wù)投資者的水平;推動投資者受侵害權(quán)益的依法救濟(jì)”投資者保護(hù)局并不直接接受和處理消費(fèi)者的投訴。消費(fèi)者保護(hù)職權(quán)不明確,缺乏專業(yè)性,容易造成消費(fèi)者保護(hù)的監(jiān)管空白區(qū)。在改革過程中,我國應(yīng)借鑒國外的成功經(jīng)驗,在銀行、證券、保險、非銀行性金融機(jī)構(gòu)等領(lǐng)域建立具體的職權(quán)明確的消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu),并賦予該機(jī)構(gòu)一定的規(guī)章制定權(quán)和處罰權(quán),建立完善的工作和監(jiān)督流程,保證消費(fèi)者保護(hù)工作落到實(shí)處。
(三)設(shè)置便利的消費(fèi)者投訴和糾紛解決機(jī)制
目前我國受理消費(fèi)者投訴的機(jī)構(gòu)主要集中在各個金融機(jī)構(gòu)和銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會。消費(fèi)者與金融機(jī)構(gòu)的糾紛通過金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的調(diào)節(jié)機(jī)制無法解決時,只能選擇向監(jiān)管機(jī)構(gòu)投訴或者采取仲裁、訴訟解決。大多數(shù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)在接受投訴建議時采取通知或者責(zé)令金融機(jī)構(gòu)二次處理,并不能真正的起到解決糾紛的作用。
關(guān)鍵詞:欺詐金額;惜賠金額;投保方特征;保險公司類型;機(jī)會欺詐;保險理賠;新《保險法》
中圖分類號:D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1007-2101(2014)02-0115-06
保險欺詐(Insurance Fraud)是國際保險研究的一個熱門議題。全國保險業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會對保險欺詐界定如下“投保人、被保險人或受益人故意虛構(gòu)保險標(biāo)的,在沒有發(fā)生保險事故的情況下謊稱發(fā)生了保險事故,或者故意制造保險事故,或者在保險事故發(fā)生后以偽造、編造的有關(guān)證明、資料和其他證據(jù)來編造虛假的事故原因,或者夸大損失程度,向保險公司提出索賠或給付請求的行為”。保險欺詐分為硬欺詐(Hard Fraud)和軟欺詐(Soft Fraud)兩種,前者指投保方在保單承保的范圍內(nèi),故意編造或制造保險事故,后者指投保方夸大合法的索賠,有時稱為機(jī)會欺詐(Opportunistic Fraud)。
進(jìn)入新世紀(jì)以來,國內(nèi)保險理賠訴訟大幅度增加,典型案件有2003—2004年信誠人壽300萬保險合同糾紛、2005年深圳友邦重疾險糾紛、2006年中國保險報連續(xù)刊登“保險費(fèi)自動墊繳”案等。保險公司敗訴消息經(jīng)媒體披露后,保險公司因識別欺詐錯誤背負(fù)惜賠(Underpayment)惡名。媒體關(guān)于保險公司惜賠報道是否屬實(shí),到底是投保方欺詐還是保險公司惜賠?有必要針對部分保險理賠訴訟案例作出定量分析。
一、文獻(xiàn)回顧
理論方面,保險欺詐的成因主要集中于信息不對稱和道德風(fēng)險。Caudill等(2005)認(rèn)為理賠時被保險人或受益人夸大或制造保險事故難以鑒別。Moreno等(2006)認(rèn)為,索賠審計并非總能有效抑制保險欺詐。實(shí)證方面,國外學(xué)者探討索賠人、經(jīng)濟(jì)損失、人身傷害等索賠特征對汽車保險欺詐影響,建立回歸模型,找出欺詐識別的關(guān)鍵指標(biāo)。Artis等(1999)發(fā)現(xiàn),交警出具的責(zé)任劃分報告可有效抑制保險欺詐,索賠人歷史行為對索賠金額有明顯影響。Derrig等(1994)發(fā)現(xiàn),索賠人軟組織傷害(Soft Tissue Injury )若有律師或醫(yī)師幫助更易欺詐,索要一般損害賠償金(General Damages)。Harrington等(1998)了保險理賠存在種族歧視的誤解。Loughran(2005)發(fā)現(xiàn)保險公司寬容一般損害理賠額(General Damages Awards),但嚴(yán)格限制特殊損害理賠額(Specific Damages Awards)。Doerpinghaus等(2003)發(fā)現(xiàn)女性、年輕(年齡65歲)司機(jī)承擔(dān)更大過錯責(zé)任。Richard(2000),Crocker等(2002)發(fā)現(xiàn)交通事故中風(fēng)險厭惡程度較高索賠人獲得較少賠付金額,與Doerpinghaus等(2008)研究結(jié)論一致,女性索賠人得到的賠付金額比男性低10%,年輕索賠人(年齡
性別、年齡、學(xué)歷、家庭所在地等特征影響風(fēng)險厭惡程度。Dohmen等(2005)指出,生物酶導(dǎo)致不同性別風(fēng)險厭惡程度差異。孫毓?jié)?、丁小浩?007)發(fā)現(xiàn),男生冒險意愿顯著強(qiáng)于女生。Haleck等(2001)發(fā)現(xiàn),無論純粹風(fēng)險還是投機(jī)風(fēng)險,女性風(fēng)險厭惡程度高于男性,與Sorrentino等(1992)研究結(jié)論一致,女性傾向于低額但確實(shí)性收入。Jianakoplos和Bernasek(1998)、Levin等(1988)以及Powell等(1997)用實(shí)證數(shù)據(jù)證明女性比男性風(fēng)險厭惡程度更高。但Nowakowska(1979)認(rèn)為,性別的風(fēng)險偏好差異依賴于風(fēng)險決策的環(huán)境以及具體的風(fēng)險內(nèi)容。Bajtelsmit等(1996)指出,性別導(dǎo)致不同的風(fēng)險傾向,可能是生理條件差異,也可能是社會對不同性別存在不同期望。陳蒂(2005)發(fā)現(xiàn)年輕、教育程度較高的農(nóng)戶更具規(guī)避疾病以及意外傷害等風(fēng)險意識。Haleck等(2001)發(fā)現(xiàn),隨著年齡增加人們風(fēng)險厭惡程度降低,但65歲以上比其他年齡段呈現(xiàn)更強(qiáng)的風(fēng)險偏好。孫悅、李紓(2005)發(fā)現(xiàn),教育水平最高的人群(研究生或以上)平均賭博總次數(shù)最低。孫毓?jié)?、丁小浩?007)發(fā)現(xiàn),家庭所在地同個體的冒險意愿負(fù)相關(guān),來自縣城、鄉(xiāng)鎮(zhèn)和農(nóng)村的學(xué)生冒險意愿顯著高于來自大中城市的學(xué)生。
中國科學(xué)院心理研究所“社會轉(zhuǎn)型期不同職業(yè)群體主要社會應(yīng)激源與心理健康研究”項目(2006)測量不同職業(yè)、不同年齡段壓力值,發(fā)現(xiàn)經(jīng)理壓力(76)最大,其次是公務(wù)員(74)、職員(73)、無業(yè)人員(68),農(nóng)民(60)、工人(59);年齡21-30歲壓力(71)最大,其次是年齡50-51(68)、年齡31-40(67)、年齡41-50(66)三個年齡段,但這三個年齡段差別不大,年齡61-80(60)最小。
本文借鑒傷害類型(外傷、軟組織損傷)、年齡、性別等索賠特征對保險欺詐影響,性別、年齡、學(xué)歷、家庭所在地等特征對風(fēng)險厭惡程度影響,不同職業(yè)、不同年齡段壓力值差異,探討投保方欺詐、保險公司惜賠行為的影響因素。
二、研究假設(shè)、樣本數(shù)據(jù)與模型設(shè)定
(一)研究假設(shè)
保險理賠訴訟涉及投保方、保險公司、法院三方。無論投保方索賠,還是保險公司愿賠,均受保險單信息、投保方特征、保險公司類型、案件情況等因素影響。假設(shè)法院居中公正裁判,投保方欺詐金額=(索賠金額-判決金額),保險公司惜賠金額=(判決金額-愿賠金額)。
1. 保險單信息。保險金額直接關(guān)系到被保險人能夠在多大程度上得到保險補(bǔ)償,對索賠人行為具有重要影響。保險費(fèi)是投保人直接支出的貨幣成本,索賠額大小決定投保方能夠在多大范圍內(nèi)收回成本。理性索賠人,既要彌補(bǔ)保險費(fèi),又要盡可能獲取較高的保險賠償金。保險公司理賠時,也不會忽視保險金額、保險費(fèi)因素。
2. 投保方特征。投保方特征包括性別、年齡、職業(yè)等。理賠訴訟花費(fèi)相當(dāng)?shù)臅r間、精力,能否獲得法院支持也存在不確定性。若索賠人擁有更多時間和精力,可能更偏好訴訟。業(yè)余時間長短以及工作外精力與面對的壓力直接相關(guān),若索賠人壓力較小,可能更樂于訴訟。不同職業(yè)、不同年齡段索賠人,業(yè)余時間以及工作外精力差異很大,面對壓力不同,必然影響索賠金額的提出。不同性別風(fēng)險厭惡程度存在差異,對索賠金額提出也會產(chǎn)生影響。保險公司理賠時,會認(rèn)真考慮索賠人性別、年齡、職業(yè)等特征,估測其面對壓力、風(fēng)險偏好等因素,提出愿賠金額。
3. 保險公司類型。保險公司根據(jù)屬性有多種劃分方法。根據(jù)出資者國籍分為中資公司和外資公司,中資進(jìn)一步分為國有控股公司和股份制公司。根據(jù)管轄級別,分為地市分公司和區(qū)縣支公司。不同保險公司,經(jīng)營理念、價值觀存在差異,面對投保方索賠金額可能采取不同應(yīng)對措施,進(jìn)而影響愿賠金額的提出。
4. 案件情況。案件情況,包括保險事故、訴訟參與人、法律適用等。投保方索賠訴求能否得到保險公司認(rèn)可,關(guān)鍵在于發(fā)生事故是否屬于保險合同約定的保險責(zé)任,若系免責(zé)范圍,可能面臨拒賠。投保方是否遭受直接的身體傷害,對索賠金額也會產(chǎn)生影響。若投保方遭受直接的身體傷害,可能為急于獲得賠付而接受保險公司較低的賠償金額;也可能提出更高的索賠金額,以彌補(bǔ)自身傷害。投保方索賠有時非獨(dú)立完成,親戚、朋友、同事等非律師參與或律師參與對案情可能產(chǎn)生正面或負(fù)面影響。2009年10月1日新《保險法》實(shí)施,強(qiáng)調(diào)保護(hù)投保方利益,索賠金額可能會提高,也可能因為法律對其加強(qiáng)保護(hù)而減少不誠信行為。保險公司理賠時,會認(rèn)真考慮保險事故、訴訟參與人、法律適用等情形。
(二)樣本和數(shù)據(jù)
本文樣本來源于課題組對國內(nèi)10多家法院的實(shí)證調(diào)研,共獲取2000—2011年人身意外傷害保險理賠訴訟案件175例,剔除5個信息不全的案件,最終形成有效樣本170例。本文不存在投保方故意編造或制造保險事故的硬欺詐情形,所有事故真實(shí)發(fā)生,爭議點(diǎn)在于是否在保險責(zé)任范圍以及應(yīng)獲多少賠償。
從保險單信息、保險公司類型、投保方特征、案件情況4個維度設(shè)置變量(見表1)。
(三)模型設(shè)計
本文對調(diào)研所得數(shù)據(jù),分別進(jìn)行描述性統(tǒng)計及回歸分析,以探討投保方欺詐金額、保險公司惜賠金額的影響因素。其中,回歸分析涉及的基本模型如下:
Y=?茁0+?茁1X+?茁2D+?著
其中:Y為被解釋變量矩陣,即投保方欺詐金額、保險公司惜賠金額;X為解釋變量矩陣,即投保方索賠金額或保險公司愿賠金額;D為變量矩陣,即保險金額、保險費(fèi)、保險事故類型、保險事故程度類別、訴訟參與人類型、是否適用2009年新保險法、保險公司類型、投保方特征等;?茁0、?茁1、?茁2是回歸系數(shù)矩陣,?著表示隨機(jī)誤差。
三、描述性統(tǒng)計分析
對全部樣本數(shù)據(jù)進(jìn)行描述性統(tǒng)計(見表2)。投保方索賠金額(54 259.80元)遠(yuǎn)大于保險公司愿賠金額(6 254.99元),前者是后者的8.67倍。法院判決金額(32 994.64元),介于索賠金額和愿賠金額之間,欺詐金額(36 150.77元)低于惜賠金額(39 187.42元)。
高保險金額、高保險費(fèi)對應(yīng)高欺詐金額、高惜賠金額,低保險金額、低保險費(fèi)對應(yīng)低欺詐金額、低惜賠金額。國有控股公司欺詐金額(38 732.08元)大于股份制公司,但股份制公司惜賠金額(40 891.75元)高于國有控股公司;地市分公司欺詐金額(44 289.95元)大于區(qū)縣支公司,但區(qū)縣支公司惜賠金額(47 428.49元)高于地市分公司。
從投保方特征看,男性欺詐金額(34 284.5元)、惜賠金額(35 190.3元)均低于女性;年齡51~60歲欺詐金額(95 534.42元)、惜賠金額(87 128.91元)均高于其它年齡組,年齡61~70歲欺詐金額(19 333.33元)最低,年齡21~30歲惜賠金額(15 075.75元)最低;農(nóng)民欺詐金額(40 119.02元)最高,工人惜賠金額(48 362.27元)最高,職員欺詐金額(15 757.93元)、惜賠金額(11 558.26元)均最低;未婚欺詐金額(25 440.74元)、惜賠金額(7 666.67元)均最低,離喪欺詐金額(50 836.77元)、惜賠金額(70 530.25元)均最高。
從案件情況看,北京欺詐金額(60 956.34元)遠(yuǎn)甚于外地,但外地惜賠金額(42 588.97元)遠(yuǎn)甚于北京,省會城市欺詐金額(53 038.41元)遠(yuǎn)甚于中小城市,但中小城市惜賠金額(40 882.17元)甚于省會城市,東部地區(qū)欺詐金額(55 762.31元)、惜賠金額(53 410.63元)均甚于中西部地區(qū);工傷欺詐金額(60 956.34元)最高、惜賠金額(19 378.38元)最低,交通事故非機(jī)動車傷害惜賠金額(53 410.63元)最高;殘疾欺詐金額(53 038.41元)最高,傷害惜賠金額(42 588.97元)最高;非律師參與欺詐金額(39 525.09元)甚于律師參與,但律師參與惜賠金額(48 552.94元)甚于非律師參與;新法實(shí)施后欺詐金額(43 313.03元)、惜賠金額(43 112.37元)均高于實(shí)施前。
四、回歸分析
為避免多重共線性,本文采用逐步回歸法,以對因變量貢獻(xiàn)最大的自變量所對應(yīng)的回歸方程為基礎(chǔ),按自變量重要性大小為順序逐個引入其余的自變量。
(一)投保方欺詐金額的影響因素
以欺詐金額為因變量,進(jìn)行回歸分析,因模型存在異方差,采用加權(quán)最小二乘法對其進(jìn)行修正,修正結(jié)果見表3。從R2可知模型擬合程度較好,經(jīng)檢驗,模型不存在異方差與多重共線性,且模型通過了F檢驗,在整體上是顯著的。從單個變量的P值看,模型中所有變量的回歸系數(shù)均在5%的置信度水平下顯著不為0。索賠金額回歸系數(shù)為0.257 055,欺詐金額與索賠金額正相關(guān),符合經(jīng)驗預(yù)期,索賠金額越高,欺詐金額越大。保險費(fèi)回歸系數(shù)是1.921 283,欺詐金額與保險費(fèi)正相關(guān),投保人繳納的保險費(fèi)越高,欺詐金額越大,可能是索賠人試圖通過欺詐撈回繳納的保險費(fèi)成本,同時獲取較高的保險賠償金額。北京回歸系數(shù)為30 037.73,北京欺詐金額比外地平均高30 037.73元,可能是北京經(jīng)濟(jì)更發(fā)達(dá),高房價、高工作強(qiáng)度、高消費(fèi)等壓力較大,在這樣環(huán)境中的索賠人欺詐思路更加發(fā)散,欺詐手段更加隱蔽,例如相當(dāng)數(shù)量的北京被保險人意外傷害住院后,連帶檢查、治療疾病或使用一些不必要的、昂貴的藥物,將醫(yī)療、醫(yī)藥費(fèi)用合在一起向保險公司索賠,但這種夸大索賠額的軟欺詐在外地較為少見。年齡61~70歲回歸系數(shù)為-25 205.32,年齡61~70歲欺詐金額比其他年齡段平均低25 205.32元,可能是年齡61~70歲多屬退休群體,較穩(wěn)定的養(yǎng)老金收入以及較豐富的人生閱歷使得他們心態(tài)更為平和,經(jīng)濟(jì)壓力較小。殘疾回歸系數(shù)為10 850.19,殘疾欺詐金額比其他傷害平均高10 850.19元,由于殘疾后續(xù)治療及康復(fù)費(fèi)用較高,根據(jù)保險條款,保險公司僅對7級以上傷殘支付保險金,索賠人為獲得傷殘保險金往往夸大傷殘程度。新法實(shí)施后回歸系數(shù)為-10 179.72,新保險法實(shí)施后欺詐金額較實(shí)施前平均低10 179.72元,這在很大程度上源于新保險法突出保護(hù)保險消費(fèi)者權(quán)益的規(guī)定,法院判決金額提高,進(jìn)而索賠與判決差額變小。
(二)保險公司惜賠金額的影響因素
以惜賠金額為因變量,進(jìn)行回歸分析,因為模型存在異方差,采用加權(quán)最小二乘法對其進(jìn)行修正,修正結(jié)果見表4。從R2可知模型擬合程度較好,經(jīng)檢驗,模型不存在異方差與多重共線性,且模型通過了F檢驗,在整體上是顯著的。從單個變量的P值看,所有變量的回歸系數(shù)均在5%的置信度水平下顯著不為0。愿賠金額回歸系數(shù)為-0.816 210,惜賠金額與愿賠金額負(fù)相關(guān),符合經(jīng)驗預(yù)期,保險公司愿賠金額越高,惜賠金額越小。保險金額回歸系數(shù)為0.228 215,惜賠金額與保險金額正相關(guān),保險金額越高,惜賠金額越大,可能是高保額保單一旦出險,保險公司將面臨高額賠付壓力。北京回歸系數(shù)為-30 137.50,北京惜賠金額比外地平均低30 137.50元。地市分公司回歸系數(shù)為-15 538.49,地市分公司惜賠金額比區(qū)縣支公司平均低15 538.49元,可能是經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡以及歷史、人文等多種因素的影響,北京保險公司、地市分公司理賠人員業(yè)務(wù)素質(zhì)明顯強(qiáng)于外地保險公司、區(qū)縣支公司,對保險法關(guān)于被保險人告知、免責(zé)等規(guī)定理解得更加全面、透切。死亡回歸系數(shù)為12 451.09,保險公司對死亡惜賠金額比其他傷害平均高12 451.09元,因為死亡保險賠償金遠(yuǎn)高于一般傷害、傷殘,保險公司為減少高額賠付壓力而惜賠。中毒、溺水回歸系數(shù)為103 535.3,保險公司對中毒、溺水事故惜賠金額較其他事故平均高103 535.3元。年齡51~60歲回歸系數(shù)為32 857.77,保險公司對年齡51~60歲惜賠金額較其他年齡段平均高32 857.77元,可能是年齡51~60歲臨近退休,索賠心態(tài)較為平和;仍需繼續(xù)工作,無暇與保險公司討價還價,弱化其談判能力,保險公司愿賠金額較低,進(jìn)而惜賠金額大于其他年齡組。新法實(shí)施后回歸系數(shù)為14 150.82,新保險法實(shí)施后保險公司惜賠金額比實(shí)施前平均高14 150.82元,這源于新保險法增加保險公司義務(wù)的規(guī)定,法院判決金額提高,進(jìn)而判決與愿賠差額變大。
五、結(jié)論和建議
通過對2000—2011年實(shí)證調(diào)研的170個人身意外傷害保險理賠訴訟樣本數(shù)據(jù)進(jìn)行描述性統(tǒng)計和回歸分析,可以得出以下四點(diǎn)結(jié)論,并提出相關(guān)建議。
1. 投保方索賠金額遠(yuǎn)大于保險公司愿賠金額,法院判決金額介于索賠金額與愿賠金額之間,惜賠金額大于欺詐金額。媒體關(guān)于保險公司理賠敗訴報道一定程度上反映保險惜賠的客觀事實(shí),建議保險公司謹(jǐn)慎對待投保方索賠行為,仔細(xì)甄別欺詐和誠實(shí)索賠,避免因欺詐識別錯誤而背負(fù)惜賠惡名。
2. 投保方欺詐金額與索賠金額、保險費(fèi)正相關(guān),北京甚于外地,年齡61-70歲弱于其他年齡段,殘疾甚于其他傷害,新法實(shí)施后弱于新法實(shí)施前。投保人繳納保險費(fèi)對欺詐金額影響最顯著,建議索賠人調(diào)整心態(tài),誠信、理性索賠,保險公司深入研究并總結(jié)索賠欺詐規(guī)律,采取有效的應(yīng)對策略。
3. 保險公司惜賠金額與愿賠金額、保險金額正相關(guān),北京弱于外地,地市分公司弱于區(qū)縣支公司,死亡甚于其他傷害,中毒、溺水甚于其他事故,年齡51-60歲甚于其他年齡段,新法實(shí)施后甚于新法實(shí)施前。保險金額對惜賠金額影響最為顯著,建議保險公司正確對待承保保單的保險金額,外地保險公司、區(qū)縣支公司努力提高理賠人員業(yè)務(wù)素質(zhì),不再片面、機(jī)械地理解保險法律關(guān)于被保險人告知、免責(zé)等規(guī)定,代之以全面、整體、誠信理解。渠道主要有二:一是引進(jìn)高素質(zhì)理賠業(yè)務(wù)人才;二是借鑒中國人壽保險股份有限公司北京市分公司“市公司集中理賠”的做法,地市分公司統(tǒng)一處理下轄區(qū)縣支公司理賠業(yè)務(wù)。
4. 新法實(shí)施后欺詐金額比新法實(shí)施前平均低10179.72元,新法實(shí)施后惜賠金額比新法實(shí)施前平均高14 150.82元,說明新保險法實(shí)施后投保方欺詐金額下降、保險公司惜賠金額增加,這是由于法院判決時充分考慮了新保險法突出保護(hù)保險消費(fèi)者權(quán)益、增加保險公司義務(wù)之規(guī)定,法院判決金額提高,新《保險法》保護(hù)保險消費(fèi)者權(quán)益效果初步顯露出來。
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[論文摘要]隨著《保險誠信讀本》的出臺,我國保險業(yè)必須從維護(hù)最廣大人民群眾利益和確保保險業(yè)長遠(yuǎn)健康發(fā)展的高度,重視和加強(qiáng)保險誠信建設(shè)。本文對我國保險市場誠信現(xiàn)狀及建設(shè)提出了建議。
日前,中國保險行業(yè)協(xié)會和中國保險學(xué)會正在為《保險誠信讀本》做最后的審編工作。據(jù)了解,此舉是為落實(shí)保監(jiān)會主席吳定富提出的“必須從維護(hù)最廣大人民群眾根本利益和確保保險業(yè)長遠(yuǎn)健康發(fā)展的高度,重視和加強(qiáng)保險誠信建設(shè)”指示精神的具體措施。
一、誠信對保險業(yè)的重要意義
誠信是保險業(yè)存在的基礎(chǔ),是保險業(yè)健康發(fā)展的前提。在保險活動中,誠實(shí)守信是對保險交易對方合法權(quán)益的維護(hù)和尊重,也是對自身合法權(quán)益的維護(hù)和尊重,誠信的缺失最終也會使失信者的利益遭到損失??梢哉f,不誠信就沒有信譽(yù),就沒有保險業(yè)的長期持續(xù)發(fā)展。
1.誠信是保險公司生存與發(fā)展的內(nèi)在要求,是保險機(jī)構(gòu)的核心競爭力。保險產(chǎn)品是一種典型的無形產(chǎn)品,是以保險公司的信用向客戶所做出的對未來可能發(fā)生的保險事故承擔(dān)賠付保險金責(zé)任的承諾。因而,保險公司是否誠實(shí)、守信用,在保險消費(fèi)者的購買決策中起著很大的作用,消費(fèi)者只會向其認(rèn)為有信用的保險公司投保。保險公司只有誠信,才能為持續(xù)發(fā)展創(chuàng)造良好的外部環(huán)境,才能增強(qiáng)競爭實(shí)力,為更廣泛地進(jìn)入市場、擴(kuò)大交易創(chuàng)造條件。
2.誠信是保險市場活力的信心指數(shù)。保險市場上失信行為的擴(kuò)大化以及誠信制度的缺位,會增加保險交易的風(fēng)險,使保險行為主體對保險市場缺乏信心,阻礙保險交易向縱深發(fā)展,甚至使保險市場在較長時期處于低迷狀態(tài)??梢哉f,保險市場疲軟的原因在于誠信不足。一方面,保險公司、保險中介人的不誠信,影響到保險消費(fèi)者對保險市場的信心;另一方面,被保險人及其關(guān)系人、保險人的違信行為,也損害了保險公司從事保險交易行為的信心。
3.保險經(jīng)營活動的特殊性要求保險雙方最大誠信。保險市場是典型的信息不對稱市場。相對于被保險方,保險人對保險標(biāo)的的信息是不充分的;相對于保險人,被保險方對保險條款的信息也是不充分的。保險市場的信息不對稱導(dǎo)致交易成本增大,可能出現(xiàn)道德風(fēng)險并直接損害保險合同主體的合法權(quán)益。保險合同的當(dāng)事人只有最大限度地誠實(shí)守信,才能降低保險市場的交易成本,保證保險業(yè)的發(fā)展。
二、我國保險市場誠信缺失情況的主要表現(xiàn)
近十幾年,是我國保險業(yè)快速發(fā)展的十幾年,也是問題不斷暴露的十幾年,其中一個突出的問題,就是我國保險市場誠信缺失現(xiàn)象嚴(yán)重。誠信問題,也由一元性轉(zhuǎn)變?yōu)槎浴?/p>
1.保險供給者的誠信缺失。保險供給者即保險市場上提供保險產(chǎn)品的保險公司。過去十幾年,我國保險業(yè)一直處于粗放型發(fā)展階段,由于保險公司的信息披露缺乏及保險業(yè)務(wù)的專業(yè)性強(qiáng),使保險消費(fèi)者處在信息不對稱的博弈中,在投保前甚至投保后難以了解保險公司及保險條款的真實(shí)情況,只能憑借主觀印象及保險人的介紹做出判斷,客觀上為保險公司的失信行為創(chuàng)造了條件;另外一些保險公司及其工作人員在保險業(yè)務(wù)中隱瞞、欺騙,不及時履行甚至拒不履行賠付義務(wù),違規(guī)經(jīng)營,惡性競爭等都損害了保險公司的聲譽(yù)。此外,從宏觀層面來講,保險公司償付能力不足,積累風(fēng)險過大,壽險公司的“利差損”問題,也是不誠信的重要表現(xiàn)。
2.保險消費(fèi)者的誠信缺失。保險消費(fèi)者包括投保人、被保險人和受益人,其誠信缺失主要表現(xiàn)在投保時和索賠時,逆選擇和道德風(fēng)險是其主要表現(xiàn)。一些投保人在投保時,不履行如實(shí)告知義務(wù),使保險公司難以根據(jù)投保標(biāo)的的風(fēng)險狀況確定是否承保、應(yīng)該以什么樣的條件承保;有些被保險人和受益人,故意虛構(gòu)保險標(biāo)的或保險事故騙取保險金,偽造、變造與保險事故有關(guān)的證明、資料和其他證據(jù),編造虛假的事故原因或者夸大損失程度,騙取保險金,增大了保險標(biāo)的及社會財富的損害,增加了保險人理賠的成本。有關(guān)資料顯示,我國保險騙賠案件平均比英美等保險發(fā)達(dá)國家要高出一倍。
3.保險中介者的誠信缺失。保險中介者包括保險人、保險經(jīng)紀(jì)人和保險公估人等。其誠信缺失主要表現(xiàn)在其業(yè)務(wù)中欺騙、隱瞞與保險合同有關(guān)的重要情況;阻礙或誘導(dǎo)投保人不履行如實(shí)告知義務(wù)等。我國則較多地表現(xiàn)為保險人的誠信缺失。不少保險人在獲得更多手續(xù)費(fèi)的利益驅(qū)動下,片面夸大保險產(chǎn)品的增值功能,回避說明保險合同中的免責(zé)條款,甚至誤導(dǎo)投保人,給投保人、被保險人造成經(jīng)濟(jì)損失,引起保險消費(fèi)者的普遍不滿,更導(dǎo)致了整個保險業(yè)失信于社會,嚴(yán)重?fù)p害保險業(yè)的聲譽(yù)。
4.保險人之間的誠信缺失。保險業(yè)的整體形象和競爭優(yōu)勢有賴于所有保險公司和全體從業(yè)人員的共同維護(hù)。但在現(xiàn)實(shí)經(jīng)營中,以鄰為壑的情形卻時有發(fā)生。有的保險人為了爭攬業(yè)務(wù),不惜違背監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定和行業(yè)自律協(xié)議,變相降低費(fèi)率、提高手續(xù)費(fèi)。有的保險人在分保過程中,有意隱瞞和原保險標(biāo)的有關(guān)的某些風(fēng)險。有的保險業(yè)務(wù)員在展業(yè)時,常常視同行為冤家,標(biāo)榜自己,貶損他人。這樣的相互排擠損害更不利于整個保險行業(yè)的發(fā)展。
三、構(gòu)建中國保險業(yè)誠信制度的思路
當(dāng)保險業(yè)的誠信缺失升級為誠信危機(jī)時,就會使保險交易成本大大增加,縮小保險交易的范圍,使保險市場的行為主體難以正常地溝通和交往,使保險市場缺乏正常運(yùn)行的基礎(chǔ)。因此,應(yīng)該從多方面來構(gòu)建中國保險業(yè)的誠信環(huán)境。
1.加快相關(guān)法律、法規(guī)的制定和完善,健全保險監(jiān)管機(jī)制,建立明晰的產(chǎn)權(quán)制度和健全的誠信法律制度。保險市場主體在從事保險活動時,往往在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動下喪失理性而違背誠信原則,因而必須借助于制度的外在強(qiáng)制力——明晰的產(chǎn)權(quán)制度及健全的法律制度,從而引導(dǎo)人們將外部性較大地內(nèi)在化。保險交易主體進(jìn)行決策的一個關(guān)鍵就是行為結(jié)果的置信性。如果有法律提供的硬約束,交易主體就會確信一旦做出不誠信行為,將遭到法律的制裁,其后果是確定的,這種法律產(chǎn)生的威懾力迫使交易主體理性地放棄欺騙行為。中國保監(jiān)會作為保險市場的監(jiān)管主體,應(yīng)通過監(jiān)管加大執(zhí)行力度,鼓勵、引導(dǎo)誠信行為,并與司法機(jī)關(guān)配合,依法懲治失信行為,促進(jìn)保險誠信制度的建立。
2.充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用,推進(jìn)保險行業(yè)內(nèi)部規(guī)范化建設(shè),建立良性有序的競爭市場。在一個粗放經(jīng)營、惡性競爭的保險市場,產(chǎn)險公司靠高手續(xù)費(fèi)、低費(fèi)率搶奪市場,壽險公司夸大產(chǎn)品的投資而忽視保障功能,這兩種行為都沒有有效滿足客戶的風(fēng)險需求。因此要建立起保險行業(yè)的自律制度,通過同業(yè)公會、行業(yè)協(xié)會等組織協(xié)調(diào)和平衡市場主體利益、提高資源配置效率,并要加強(qiáng)行業(yè)間的溝通與交流,實(shí)現(xiàn)資源共享,同時建立反保險欺詐和調(diào)查機(jī)構(gòu),有效地打擊了保險犯罪,建立良性有序的競爭市場,有效地避免誠信缺失行為。
3.重視核保核賠環(huán)節(jié),推動保險公司技術(shù)進(jìn)步,形成立體調(diào)查網(wǎng)絡(luò)。核保是對保險標(biāo)的風(fēng)險的前期篩選,做好核保工作對控制好道德風(fēng)險問題和逆選擇有重要的意義。理賠處理環(huán)節(jié)是保險公司防范保險欺詐的最后關(guān)口,理賠專業(yè)技術(shù)能力的強(qiáng)弱,直接關(guān)系到風(fēng)險防范的質(zhì)量,理賠員要嚴(yán)把每一個關(guān)口,提高防欺詐、反欺詐的能力。我們應(yīng)該重視核保核賠環(huán)節(jié),促進(jìn)核保核賠技術(shù)進(jìn)步,改善理賠調(diào)查的內(nèi)外部環(huán)境,形成立體調(diào)查的網(wǎng)絡(luò),有效地防范和減少保險欺詐所造成的風(fēng)險,推動保險市場的誠信。
4.建立社會個人信用賬戶,完善信息披露制度,加快信用評級制度的建設(shè)。通過信用評級制度的建設(shè)及信息披露,促使保險市場主體始終誠實(shí)守信用,認(rèn)真履行保險合同規(guī)定的義務(wù)。并要注意與國際信用評級機(jī)構(gòu)實(shí)行的評級標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)等方面的對接,吸收國外先進(jìn)的評級辦法并結(jié)合我國實(shí)際,形成科學(xué)、合理的信用評級制度。要把分散的反映保險機(jī)構(gòu)和個人的誠信狀況的資料和數(shù)據(jù)進(jìn)行聯(lián)網(wǎng)管理或整合,實(shí)現(xiàn)誠信信息的資源共享。這樣可以有效地降低交易成本和監(jiān)督成本,極大地提高交易的效率,促進(jìn)資源合理分配。
5.將保險市場誠信建設(shè)的規(guī)范對象擴(kuò)展到第三方,培育誠信理念,構(gòu)建保險業(yè)的誠信文化。這里所說的第三方,是廣義上的第三方,包括保險中介機(jī)構(gòu)、新聞媒體和法院、仲裁機(jī)構(gòu)等等。在一個完善的保險市場,第三方扮演的角色就是降低交易雙方信息不對稱程度。全社會(特別是保險公司)應(yīng)高度重視誠信問題的教育與宣傳,培育誠信理念,使誠實(shí)守信的倫理精神滲透到保險各方的意識中,為誠信行為創(chuàng)立思想基礎(chǔ)。在保險公司的形象宣傳中應(yīng)當(dāng)從立足長遠(yuǎn),做好與新聞媒體的解釋溝通工作,打造保險行業(yè)百年誠信老店。
關(guān)鍵詞:誠信;網(wǎng)絡(luò)誠信;商業(yè)誠信
中圖分類號:D690.9 文獻(xiàn)識別碼:A 文章編號:1001-828X(2015)017-000-02
一、誠信的本質(zhì)
誠信就是一個誠實(shí),一個信任。是一根線兩邊連,商家和買家相互信任就是實(shí)質(zhì)。誠信的本質(zhì)就在于,它是一種有利于人們相互利益的重要基石,著實(shí)來說,必須要有一定的道德條件為基礎(chǔ)。在這些條件的基礎(chǔ)上,為了使誠信以一種樸實(shí)而易見的形態(tài)融入到社會中去,必須將誠信這種道德意識,逐漸讓人們讓社會群眾知道它是這個社會所共有的支持的品質(zhì)和心理規(guī)范。誠信完成了對個人角色的認(rèn)識,就算不了解不認(rèn)識只有擁有誠信,彼此之間就不再擁有隔閡,因為誠信它能幫助相互雙方在這個虛擬的社會中不再顧忌傷害的存在。它是一種比意識道德更為具體,更為系統(tǒng)的規(guī)范。當(dāng)誠信一旦在商客之間流轉(zhuǎn),客體關(guān)系的互動中形成了有利于自己和他人和社會的大好局面時,就是說明誠信已經(jīng)成為一種被社會認(rèn)可的,作用于人的行為規(guī)范。在當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)社會中,誠信的存在無非就像是人們生活中不可缺少的空氣,沒有空氣人們就容易生病,容易發(fā)生不能正常生活的力氣,網(wǎng)絡(luò)中沒有了誠信,網(wǎng)絡(luò)的存在就是對社會的唯一的危害。所以,誠信是人們生活在這個社會的唯一動力。
二、誠信的意義
(一)誠信是市場經(jīng)濟(jì)建立和發(fā)展的重要基石
誠信是市場進(jìn)行交易的唯一依據(jù)。只有相互之間擁有誠實(shí)信任,才可以建立完美的和諧的法制社會。然而市場是進(jìn)行交易的場所,它遵循法制制度的管束,再混亂的市場也擁有著自己的制度。它不僅需要一系列的法律制度來規(guī)范市場主體的行為,同時還需要誠信的維護(hù),只有制度沒有誠信的市場將是一片混亂的菜市場,人們不再信任任何人任何商品,同時也是一個冠名堂皇的欺騙場所。市場秩序就會陷入混亂之中。
(二)誠信是建立和維持正常社會秩序的重要保證
一個社會想要正常的運(yùn)轉(zhuǎn)是需要很多東西的,誠信就是必不可少的,不論是在日常的生活之中,還是網(wǎng)絡(luò)的虛擬生活之中。社會中擁有誠信,生活中人們之間才會擁有信任,才能建立起相互的友誼。要維系一個社會的正常運(yùn)轉(zhuǎn),就需要維持良好的社會秩序。不同的群體,階層和個人構(gòu)成了社會的基本框架。她們之間的誠信是否同時也制約著社會的發(fā)展?嚴(yán)懲當(dāng)前社會中依然嚴(yán)重的各類失信行為,化解由此產(chǎn)生的諸多社會沖突,我們?nèi)匀灰涌焐鐣\信建設(shè),充分發(fā)揮誠信的整合作用。建立一個安全的,信任的生活環(huán)境。
(三)誠信是維護(hù)國家政權(quán)穩(wěn)定和確保政府行政的重要支柱
隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)已成為商務(wù)活動的心模式,越來越多的個人和企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行商務(wù)活動。自然而然誠信也是國家政權(quán)的支柱。國家政權(quán)是建立在民眾支持的基礎(chǔ)上的。要獲得民眾的支持,就要讓大眾擁有一個自己滿意的生活環(huán)境,只有這樣,人們才會維護(hù)自己的國家,自己國家的政權(quán)。這就是從另一個側(cè)面證明,誠信對于國家政權(quán)的穩(wěn)定和政府行政起到的重要作用。
三、網(wǎng)絡(luò)上產(chǎn)生誠信問題的原因
當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)虛擬的社會中,網(wǎng)絡(luò)詐騙、商品到貨后質(zhì)量不好、假冒商品、盜版商品等一系列問題屢屢出現(xiàn)。預(yù)防網(wǎng)絡(luò)詐騙、提高消費(fèi)者收益、提高網(wǎng)絡(luò)誠信。不僅需要個人的努力,同時也需要有關(guān)部門的共同努力。
網(wǎng)絡(luò)生存的虛擬性為誠信缺失行為提供了場所。在這樣的空間里,人們不必以自己的真實(shí)面目出現(xiàn),這樣容易使人們的認(rèn)知和行為出現(xiàn)偏差,使他們做出在現(xiàn)實(shí)生活中不敢也不可能做的事情。人們可以扮演各種角色也不用擔(dān)心自己的真實(shí)面目被揭穿。因此,虛擬的網(wǎng)絡(luò)生活讓各個社會的人士充分展示自我的舞臺,而真實(shí)的人一旦進(jìn)入這個世界就或多或少地顯示了人性的陰暗面。道德底線也就不復(fù)存在了。網(wǎng)絡(luò)變成一個大字典的同時,也是一個信息的垃圾場,各種不良信息與欺騙手段充斥其中。
四、網(wǎng)絡(luò)社會中的誠信
網(wǎng)絡(luò)的越來越普及,其安全問題也變得越來越突出,如何建立一個安全的,便捷的網(wǎng)絡(luò)生活環(huán)境,對信息提供足夠的保護(hù),已經(jīng)成為商家和客戶之間都十分關(guān)心的話題。在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)社會中存在的誠信問題主要有以下兩個方面:
(一)網(wǎng)絡(luò)社會中的個人信息安全的隱私保護(hù)
關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)曾有過這樣一句有趣味的話:在互聯(lián)網(wǎng)上,沒有人知道你是一條狗。這句話從一個側(cè)面說明了通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易具有很大的盲目性和不確定性,而網(wǎng)絡(luò)正好是利用互聯(lián)網(wǎng)來進(jìn)行不見面的交易。網(wǎng)絡(luò)上的生意交易給用戶無窮商機(jī)的同時也會給用戶帶來風(fēng)險。
其次,在當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)社會交往中,隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)中的隱私侵權(quán)問題不斷出現(xiàn),個人隱私不再簡單的只是一種對他人無害的信息,而成為各種媒體,企業(yè)可以利用的資源。信息時代的個人隱私具有了“價值”的特點(diǎn),使一部分人通過利用別人的隱私牟取利益,從而出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)安全的的誠信法則。
(二)信息欺詐與信用危機(jī)
網(wǎng)上交易罪容易出現(xiàn)的買家與商家的假報信息,信息的欺騙就是不誠信的表現(xiàn)。網(wǎng)上交易就靠一個真字,相互之間的不真誠就是犯罪的起源。信息欺詐是網(wǎng)絡(luò)欺詐行為中,網(wǎng)絡(luò)誠信缺失最為嚴(yán)重的表現(xiàn)。假信息的出現(xiàn)自然引起相互之間的信用危機(jī),在傳統(tǒng)的交易過程中,買賣雙方是面對面的,因此很容易建立相互的信任關(guān)系,并能夠保證交易的過程的安全。但是在網(wǎng)絡(luò)社會中,人們的交易有可能是遠(yuǎn)隔千山萬水的,因而建立交易參與各方的安全性和信任關(guān)系相當(dāng)困難。一旦遭遇黑客的襲擊就可能給消費(fèi)者,商家中的任何一方帶來損失。
五、網(wǎng)絡(luò)社會下的商業(yè)誠信
信息技術(shù)及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷革新與發(fā)展,給全球經(jīng)濟(jì)注入了新的活力,帶來了新的增長點(diǎn),就在這時,不斷涌現(xiàn)的企業(yè)也逐漸步入網(wǎng)絡(luò)交易的社會之中。企業(yè)如果不恪守誠信,就會萌發(fā)以次充好。價格欺詐、商業(yè)犯罪、售后服務(wù)一紙空文等機(jī)會主義動機(jī)。一個以次充好、大搞價格欺詐的企業(yè)是不可能有可信競爭力可言的。
(一)誠信是樹立企業(yè)品牌的基礎(chǔ)
品牌是一個企業(yè)的靈魂,它對企業(yè)發(fā)展的重要性已成為有目共睹的事實(shí)。恪守商業(yè)誠信。誠信使企業(yè)行為就會一切從消費(fèi)者利益出發(fā)。從大眾利用出發(fā),是建立企業(yè)品牌的基礎(chǔ)。
(二)誠信是提升顧客忠誠度的基本手段
現(xiàn)代商業(yè)社會的廣告無處不在,不斷推陳出新的廣告設(shè)計和廣告詞席卷了世界的所有角落,在商品的選擇上,消費(fèi)者所面臨的誘惑與日俱增。如果企業(yè)不以誠信為基礎(chǔ),培養(yǎng)消費(fèi)者對本企業(yè)產(chǎn)品的消費(fèi)忠誠度,培養(yǎng)消費(fèi)者忠誠度的根本措施就是恪守商業(yè)誠信。誠信經(jīng)營才是長期獲益的基礎(chǔ)和核心。
(三)企業(yè)失信行為信息的傳播日益加劇
信息網(wǎng)絡(luò)的擴(kuò)大,企業(yè)誠信行為影響的群體范圍,商業(yè)失信行為影響的群體范圍可能不會很大。但是商業(yè)失信的信息就將會不斷擴(kuò)大,利益不會涉及的人群都將會知道企業(yè)的失信,商業(yè)失信行為影響的潛在群體范圍并不大。信息手段的落使得商業(yè)失信行為的信息在群體間的傳遞不會呈現(xiàn)出指數(shù)增長的態(tài)勢。
六、網(wǎng)絡(luò)誠信問題的對策
加大網(wǎng)絡(luò)道德教育力度,培養(yǎng)網(wǎng)民自律精神。加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息制度建設(shè),為治理網(wǎng)絡(luò)失信行為提供制度保障。大力發(fā)展網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù),為治理網(wǎng)絡(luò)失信行為提供技術(shù)支撐。積極營造誠信社會氛圍,為治理網(wǎng)絡(luò)失信行為創(chuàng)造有利環(huán)境。
七、結(jié)論
預(yù)防網(wǎng)絡(luò)詐騙、提高消費(fèi)者收益、提高網(wǎng)絡(luò)誠信。不僅需要個人的努力,同時也需要有關(guān)部門的共同努力。加強(qiáng)信用立法、建立完善的信用發(fā)展體系,保護(hù)網(wǎng)上的知識產(chǎn)權(quán)。需加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)站對信息的管理,嚴(yán)厲打擊網(wǎng)絡(luò)制造和傳播不良的信息、虛假信息的行為。
加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)建設(shè),提高網(wǎng)絡(luò)誠信。商家和有關(guān)部門及個人的努力,一起建設(shè)網(wǎng)絡(luò)誠信。
網(wǎng)絡(luò)生活相對于傳統(tǒng)生活更需要人們遵守誠信,良好的誠信意識需要長期的努力才能夠培養(yǎng)出來,這就需要社會各方面的誠信支持,為網(wǎng)絡(luò)生活誠信健康的發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。
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論文關(guān)鍵詞 商業(yè)侵權(quán)行為 商事侵權(quán)行為 商事侵權(quán)責(zé)任
2009年《侵權(quán)責(zé)任法》出臺之前,關(guān)于“商業(yè)侵權(quán)”的爭論頗多。雖然《侵權(quán)責(zé)任法》沒有規(guī)定“商業(yè)侵權(quán)”,但是鑒于商業(yè)誹謗、商業(yè)欺詐、盜用商業(yè)信息交易等行為的普遍化,商業(yè)侵權(quán)依然為實(shí)務(wù)界豍高度關(guān)注,理論研究亦常見諸報端,商業(yè)侵權(quán)之概念存在研究的必要。
一、術(shù)語使用中的問題
商業(yè)侵權(quán)行為目前存在一些問題,這也導(dǎo)致了《侵權(quán)責(zé)任法》無法將之納入法案。
第一,術(shù)語不統(tǒng)一。固然學(xué)術(shù)概念的使用是形式問題,學(xué)者可因個人偏好而選擇不同的術(shù)語。但是選擇不同的術(shù)語也反映了學(xué)者的思維方式、價值趨向、文化背景等深層次的東西。由于大陸法系侵權(quán)行為與侵權(quán)責(zé)任的一元論定義,除了商業(yè)侵權(quán)行為之外,我國學(xué)者常以“商事侵權(quán)責(zé)任”替代之,另外有少數(shù)人使用“商事侵權(quán)行為”這個概念。
第二,界定概念的方式。有的采用類型化的方式,有的采用一般化的方式,有的是兩者兼用。
第三,概念定位不明確。有的學(xué)者把商業(yè)侵權(quán)行為作為理論概念加以提倡,有的作為司法概念運(yùn)用,有的則倡導(dǎo)把它納入立法領(lǐng)域中去。
第四,界定概念的目的不明確。概念界定作為學(xué)術(shù)活動的一部分,具有主觀能動性。價值多元化及客觀歷史條件容易導(dǎo)致分歧。而弄清楚概念的客觀性及其界定的目的很重要。如果界定概念的目的是一致的,達(dá)成共識就有了重要的前提條件。但是許多學(xué)者在界定概念的時候往往沒有明確、科學(xué)的目的,這也導(dǎo)致了界定的混亂。
第五,商業(yè)侵權(quán)行為的內(nèi)涵見仁見智。關(guān)于商業(yè)侵權(quán)行為的內(nèi)涵,主要觀點(diǎn)包括:一是“損害經(jīng)營利益說”,即“在商業(yè)領(lǐng)域中,以故意或過失的違法行為妨害他人正常經(jīng)營活動,造成經(jīng)營者經(jīng)營利益損害的行為”。二是“商事主體侵權(quán)和經(jīng)營利益侵害合并說”。“既包括商事領(lǐng)域中所發(fā)生的商事主體之間的侵權(quán)行為,也應(yīng)當(dāng)包括行為人或受害人的一方是商事主體但侵害的客體是特別的‘經(jīng)營利益’的侵權(quán)行為”。三是“商事經(jīng)營主體對消費(fèi)者權(quán)益侵害說”,商業(yè)侵權(quán)系指商業(yè)公司因其產(chǎn)品對消費(fèi)者造成的侵害。四是“商主體侵權(quán)說”。該說認(rèn)為只要是商事主體所為之侵權(quán)行為即商事侵權(quán)行為。
第六,關(guān)于商業(yè)侵權(quán)行為的外延差異紛呈。有些學(xué)者主張侵權(quán)責(zé)任法應(yīng)當(dāng)規(guī)定商業(yè)誹謗、違反競業(yè)禁止、商業(yè)欺詐、盜用商業(yè)信息交易、強(qiáng)制交易、妨害經(jīng)營、誘使違約、阻止債務(wù)履行、侵害消費(fèi)者權(quán)益等八種商業(yè)侵權(quán)類型?!叮贾袊穹ǖ洹で謾?quán)行為法編>草案建議稿》(下稱草案建議稿)第三章“侵權(quán)的類型”之第十三節(jié)“商業(yè)侵權(quán)”也列舉了誘使違約、阻止債務(wù)履行、商業(yè)誹謗、不正當(dāng)競爭行為、競業(yè)禁止、盜用商業(yè)信息進(jìn)行交易、商業(yè)欺詐、妨害經(jīng)營八種具體類型。而另外一些學(xué)者則大大擴(kuò)張了商業(yè)侵權(quán)行為的范圍,認(rèn)為應(yīng)該包括產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境責(zé)任、不正當(dāng)競爭責(zé)任、商業(yè)服務(wù)侵權(quán)責(zé)任、商業(yè)欺詐責(zé)任、妨礙經(jīng)營責(zé)任、強(qiáng)制交易侵權(quán)責(zé)任、盜用商業(yè)信息交易責(zé)任、勞動關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任等種類。顯然,商業(yè)侵權(quán)行為外延不同會導(dǎo)致其內(nèi)涵發(fā)生改變,且制度設(shè)計價值亦不同。
二、相關(guān)概念的辨析
術(shù)語的選擇只有與所屬國法律文化傳統(tǒng)相契合,反應(yīng)該術(shù)語的淵源流變,符合學(xué)科發(fā)展趨向,才是科學(xué)的。相較于商事侵權(quán)行為、商事侵權(quán)責(zé)任這兩個提法,商業(yè)侵權(quán)行為的用語更為科學(xué)。
第一,不宜運(yùn)用商事侵權(quán)行為術(shù)語。大陸法系的侵權(quán)法沒有區(qū)分“民事侵權(quán)”與“商事侵權(quán)”,運(yùn)用“商事侵權(quán)行為”這一術(shù)語,容易讓人誤解為侵權(quán)行為可分為商事侵權(quán)行為與民事侵權(quán)行為。豗雖然可以在研究商事侵權(quán)行為的外延時予以類型化、限縮性解釋,但是有些學(xué)者在界說內(nèi)涵時常會把商事侵權(quán)行為與民事侵權(quán)行為并列,造成默認(rèn)二者構(gòu)成了私法領(lǐng)域中侵權(quán)行為的二元化,這是對商事侵權(quán)行為的泛化理解或者是誤讀。
第二,不宜應(yīng)用商事侵權(quán)責(zé)任概念。侵權(quán)責(zé)任并不區(qū)分民事責(zé)任和商事責(zé)任;商事活動中的侵權(quán)法律責(zé)任仍屬于傳統(tǒng)民法調(diào)整的民事責(zé)任范疇。豙國內(nèi)商法學(xué)者堅持商法存在獨(dú)立法律責(zé)任的屬極少數(shù)派。即使個別學(xué)者堅持商法的獨(dú)立責(zé)任,也僅是從形式上標(biāo)明商事責(zé)任的獨(dú)立性,并未從實(shí)質(zhì)上割裂與傳統(tǒng)民事責(zé)任形態(tài)的內(nèi)在聯(lián)系,也沒有提煉出適應(yīng)商事調(diào)整機(jī)制的創(chuàng)新理論,其內(nèi)容仍系傳統(tǒng)民事責(zé)任的照搬。豜所以,在商法尚未創(chuàng)造獨(dú)立法律責(zé)任的條件下,利用商事侵權(quán)責(zé)任概念可能使人誤以為侵權(quán)責(zé)任分為民事侵權(quán)責(zé)任與商事侵權(quán)責(zé)任,商事侵權(quán)責(zé)任就是違法商事法律規(guī)范而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
第三,提倡“商業(yè)侵權(quán)行為”的說法。這種稱謂符合“行為”與“責(zé)任”相區(qū)別的漢語習(xí)慣。并且容易促使人去了解這個概念產(chǎn)生的歷史淵源。應(yīng)該看到,商業(yè)侵權(quán)行為不是大陸法系中嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊话慊拍?,只是判例法系類型化的產(chǎn)物。商業(yè)侵權(quán)的糾紛本來屬于“民事”法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系界域,是由“民事”性質(zhì)的法律規(guī)范予以規(guī)制的。只是伴隨著商業(yè)活動在市民生活中的擴(kuò)大化、日?;瑸榱烁咝У靥幚砟承┓N類的糾紛,或者需要傾斜保護(hù)某群體利益,不像成文法國家那樣法院可以根據(jù)法條進(jìn)行演繹推理或者擴(kuò)大解釋,英美國家便在判例法上創(chuàng)造出“商業(yè)侵權(quán)行為”類型,使這些案件的處理統(tǒng)一化、效率化。因此,商業(yè)侵權(quán)行為僅是商事活動中幾種常發(fā)侵權(quán)行為的概括化、類型化,它無法亦無必要涵蓋商事領(lǐng)域中的所有侵權(quán)行為,更不是與民事侵權(quán)行為并駕齊驅(qū)的并列概念。商業(yè)侵權(quán)行為概念的使用,不同的國家有不同的外延。例如在商業(yè)活動中竊取他人的商業(yè)秘密,侵犯他人的商標(biāo)專用權(quán),在中國屬于知識產(chǎn)權(quán)法部門,很難歸屬于傳統(tǒng)的商法領(lǐng)域;而在英美法系則可能定性為“商業(yè)侵權(quán)行為”。
第四,受大陸法系影響,在中國侵權(quán)行為與侵權(quán)責(zé)任內(nèi)涵相同。但是有學(xué)者已經(jīng)主張“討論侵權(quán)行為的概念時,可以區(qū)分侵權(quán)行為和侵權(quán)責(zé)任。也就是說,侵權(quán)行為主要是行為人基于過錯而實(shí)施的行為,而侵權(quán)責(zé)任主要是指行為人基于過錯或者法律上的規(guī)定而承擔(dān)的一種責(zé)任”,無疑這對中國民法理論的自我發(fā)展具有啟發(fā)意義。因此,運(yùn)用商業(yè)侵權(quán)行為概念更符合這一趨勢。
三、商業(yè)侵權(quán)行為概念之界定
由于侵權(quán)環(huán)境、主體、侵害利益、侵權(quán)方式等發(fā)生變化,英美判例法新近認(rèn)定了商業(yè)侵權(quán)行為這一特殊類型。未來我國修訂《侵權(quán)責(zé)任法》界定這一概念時應(yīng)該以類型化為主,以一般化為輔。之所以規(guī)定商業(yè)侵權(quán)行為,并不是遭受這種行為侵害的當(dāng)事人無法獲得救濟(jì),而是這種行為在現(xiàn)實(shí)生活中大量發(fā)生且具有不同于一般民事侵權(quán)責(zé)任的某些特征。若用一般化定義,法官需要進(jìn)行解釋后再進(jìn)行演繹推理,而類型化方式,法官可以據(jù)此直接判案,比較經(jīng)濟(jì)。此外,規(guī)定商業(yè)侵權(quán)行為的一般化定義也容易引起無謂的爭論。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)購問題;《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》;不足;完善
根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)的《2012年中國網(wǎng)絡(luò)購物市場研究報告》顯示,截至2012年12月底,我國網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模為2.42億,網(wǎng)民使用網(wǎng)絡(luò)購物的比例提升至42.9%。2012年,我國網(wǎng)絡(luò)購物市場交易金額達(dá)到12594億元,較2011年增長66.5%。2012年網(wǎng)絡(luò)零售市場交易總額占社會消費(fèi)品零售總額的6.1%。由此可見,人們逐漸開始接受網(wǎng)購這種新的購物方式,電子商務(wù)在當(dāng)今的社會生活中正發(fā)揮著舉足輕重的作用,但是,網(wǎng)購給消費(fèi)者帶來諸多便利的同時,也帶來諸多的煩惱。
一、網(wǎng)購消費(fèi)者面臨諸多問題
(一)虛假宣傳、銷售假貨
虛假宣傳和銷售假貨是網(wǎng)購中常見問題。由于網(wǎng)購的虛擬性,消費(fèi)者一般只能根據(jù)經(jīng)營者提供的圖片、文字說明及買家的評價來判斷商品的好壞。有的商家為了謀取暴利,違背誠實(shí)信用原則,進(jìn)行虛假宣傳,夸大自己商品的優(yōu)點(diǎn),或采用技術(shù)手段使其網(wǎng)站上商品的圖片與實(shí)際不符,從而誘導(dǎo)消費(fèi)者作出錯誤的選擇。更有甚者,一些不良商家借此以次充好、以假充真,向消費(fèi)者銷售劣質(zhì)產(chǎn)品或假貨,謀取不正當(dāng)利益。
(二)經(jīng)營者信息不明確,追究責(zé)任難
由于當(dāng)前的電子商務(wù)環(huán)境缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管,商家只要向門戶網(wǎng)站如淘寶網(wǎng)定期繳納一定的費(fèi)用就可以自主營業(yè),如果不想繼續(xù)營業(yè)直接從網(wǎng)站上撤下即可,根本不存在被追究法律責(zé)任的風(fēng)險。而一旦出現(xiàn)了網(wǎng)購糾紛,消費(fèi)者要想追究銷售者的責(zé)任時,根本無法查詢到銷售者的真實(shí)信息,消費(fèi)者維權(quán)無路可循,只能硬吃啞巴虧。
(三)退換貨難、舉證難
退換貨難、舉證難一度是網(wǎng)購維權(quán)中消費(fèi)者面臨的一大難題。消費(fèi)者退換貨的原因有很多,例如買到的商品大小不合適、收到的貨物與商家的描述不符等,商家對于消費(fèi)者的退換貨物要求采取消極的態(tài)度,要么否認(rèn)責(zé)任不予退還,要么要求消費(fèi)者提供證據(jù)證明是商家的責(zé)任,抑或是要求消費(fèi)者自行承擔(dān)郵費(fèi)。對此,消費(fèi)者往往因為沒能及時獲取證據(jù)或退換貨成本太高而無法維護(hù)自身的正當(dāng)權(quán)益。
(四)網(wǎng)購信息安全
信息安全是網(wǎng)購消費(fèi)者最擔(dān)心的一個問題。這一問題比較常見的現(xiàn)象是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)平臺將自己的注冊客戶信息出賣給他人或消費(fèi)者在在線支付時因銀行信息泄露導(dǎo)致財產(chǎn)損失。網(wǎng)購是在信息網(wǎng)絡(luò)的空間進(jìn)行的,是以電子技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為基礎(chǔ)的,如果不加以防范,任何信息都有可能被他人竊取,從而危害消費(fèi)者的利益。
二、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》對網(wǎng)購的規(guī)制
在網(wǎng)購中,消費(fèi)者相較于經(jīng)營者來說處于弱勢地位,但當(dāng)自己的權(quán)益被侵犯時,消費(fèi)者只能求助于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》,而對于新型的購物方式,這部法律存在諸多空白,不難想象,這樣的維權(quán)方式只能收效甚微。
面對這一形式,社會各界紛紛呼吁相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)立法,最終我國《消費(fèi)者權(quán)益保障法》這部頒布近20年未曾修改的法律于2013年10月首次做出了與時俱進(jìn)的修改,這次修改的內(nèi)容主要消費(fèi)者隱私權(quán)的保障、網(wǎng)購“后悔權(quán)”的設(shè)立,網(wǎng)絡(luò)欺詐賠償金等方面的規(guī)定,其中最主要的部分大都跟網(wǎng)絡(luò)購物有關(guān)。
(一)與網(wǎng)購有關(guān)的修改內(nèi)容
1.個人信息保障權(quán)
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》第十四條明確賦予消費(fèi)者個人信息得到保障的權(quán)利。第二十九條明確規(guī)定了經(jīng)營者相應(yīng)的保障義務(wù),該條規(guī)定,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)合理、必要的搜集適用消費(fèi)者的個人信息,不得出售、泄露和非法向他人提供個人信息,也不得未經(jīng)消費(fèi)者的同意向其發(fā)送商業(yè)信息。此外,在第五十條中,還規(guī)定了經(jīng)營者侵害消費(fèi)者個人信息依法得到保護(hù)的權(quán)利時,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉,并賠償損失的責(zé)任。
2.對消費(fèi)者知情權(quán)進(jìn)一步保障
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》第二十條和第二十八條分別強(qiáng)化了經(jīng)營者向消費(fèi)者提供有關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)的信息的責(zé)任,目的是為了平衡經(jīng)營者和消費(fèi)者之間的信息不對等的形勢,從而防止欺詐行為的產(chǎn)生。并在五十五條第一款中規(guī)定:”經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍;增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的,為五百元。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定?!按藯l加強(qiáng)了對欺詐行為的懲罰力度,促使經(jīng)營者履行義務(wù),從而切實(shí)保障消費(fèi)者的知情權(quán)。
3.后悔權(quán)的設(shè)立
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》第二十五條規(guī)定經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品,消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨,且無需說明理由,但四類商品和其他不宜退貨的除外。
此條可以看做我國消法中“后悔權(quán)“設(shè)立的法律依據(jù),也是無條件退貨制度的具體內(nèi)容,是對網(wǎng)購消費(fèi)者選擇權(quán)的最大保障。
4.部分商品舉證責(zé)任倒置
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》第四十四條第三款:“經(jīng)營者提供的機(jī)動車、計算機(jī)、電視機(jī)、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機(jī)等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù),消費(fèi)者自接受商品或者服務(wù)之日起六個月內(nèi)發(fā)現(xiàn)瑕疵,發(fā)生爭議的,由經(jīng)營者承擔(dān)有關(guān)瑕疵的舉證責(zé)任?!贝藯l的商品為大件家用商品,往往價格較高,商家的利潤大,也容易產(chǎn)生巨大的違法所得,法律賦予銷售者較高的義務(wù)也是符合公平原則的。
5.賠償責(zé)任主體
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》第四十四條規(guī)定消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺購買商品或者接受服務(wù),其合法權(quán)益受到損害的,可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償,網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供相關(guān)信息的,消費(fèi)者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者要求賠償。此外,網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益,未采取必要措施的,依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任。此條賦予網(wǎng)絡(luò)交易平臺較多的義務(wù),一方面是為了利于消費(fèi)者維權(quán),同時也促使網(wǎng)絡(luò)交易平臺履行相應(yīng)的監(jiān)管義務(wù)。
(二)意義
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的這一重大修改是我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)購物立法的初步嘗試。此次有關(guān)網(wǎng)絡(luò)購物的內(nèi)容是針對我國當(dāng)前網(wǎng)購環(huán)境中亟待解決的幾個問題所進(jìn)行的規(guī)制,顯示了國家政府對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境安全、消費(fèi)者權(quán)益的重視。這一規(guī)定的出臺,能有效警示網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者履行自己的義務(wù),促使網(wǎng)絡(luò)交易平臺經(jīng)營者履行相應(yīng)的監(jiān)管責(zé)任,賦予消費(fèi)者選擇的權(quán)利和救濟(jì)的途徑,具有重要意義。
雖然,《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》具有與時俱進(jìn)的重要影響和意義,但是針對現(xiàn)實(shí)的網(wǎng)購環(huán)境問題,光靠現(xiàn)有的幾條立法是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。網(wǎng)絡(luò)交易需要多個主體參加,由多個行為過程構(gòu)成,在任意一個過程中的任何一方的行為不當(dāng)都可能導(dǎo)致消費(fèi)者權(quán)益遭受損害,因此,在網(wǎng)購時代,要保障消費(fèi)者的權(quán)益需要從多方面同時入手。
三、網(wǎng)購中消費(fèi)者的權(quán)利保障
(一)加快推進(jìn)相關(guān)網(wǎng)絡(luò)立法
現(xiàn)有的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)交易的立法僅有《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》中的幾條規(guī)定,這是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的:首先,現(xiàn)有的規(guī)定不能有效解決網(wǎng)絡(luò)購物中消費(fèi)者可能面臨的諸多問題;其次,現(xiàn)有的立法對經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)銷售平臺經(jīng)營者、乃至政府部門的義務(wù)規(guī)定較少,只是單線條的立法模式;再次,現(xiàn)有立法簡單而且分散,缺少邏輯性和體系性,不利于法律的實(shí)施。
鑒于目前不樂觀的網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境和廣大消費(fèi)者的殷切需求,筆者認(rèn)為當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)立法過于簡單,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行專門的系統(tǒng)性的網(wǎng)絡(luò)交易立法,或是制定專門的電子商務(wù)法,抑或是在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中》列出專章規(guī)定網(wǎng)絡(luò)購物相關(guān)的內(nèi)容。這樣既能對網(wǎng)絡(luò)購物的內(nèi)容進(jìn)行必要的規(guī)定,也能使相關(guān)的規(guī)定呈現(xiàn)邏輯連貫性,內(nèi)容的自洽性,使得網(wǎng)購立法能切實(shí)保障消費(fèi)者的利益,肅清網(wǎng)絡(luò)購物的健康環(huán)境。
(二)加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管
法律和政策的執(zhí)行得益于各個主體嚴(yán)格依照法律行事和執(zhí)法部門的監(jiān)督檢查及社會公眾、新聞媒體的監(jiān)督披露。由于網(wǎng)購環(huán)境的虛擬性和立法的滯后性,使得網(wǎng)絡(luò)違法行為成本低,并呈現(xiàn)多發(fā)性、隱蔽性等特征,因此,必須加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管。
1.工商等部門加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)交易行為的監(jiān)管
以工商部門為主的各大網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)及時建立切實(shí)可行的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管機(jī)制,對不法的商家予以處罰,對不法行為予以制裁??梢越⑿庞迷u級制度,對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的信譽(yù)進(jìn)行評估,促使網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者誠信經(jīng)營,讓消費(fèi)者可以放心的與信用等級高的商家進(jìn)行交易。
2.網(wǎng)絡(luò)銷售平臺經(jīng)營者加強(qiáng)對銷售者的監(jiān)管
網(wǎng)絡(luò)銷售平臺不僅給經(jīng)營者提供一個銷售的平臺,也肩負(fù)著管理所有進(jìn)入其平臺銷售產(chǎn)品的經(jīng)營者的能力與義務(wù),也對進(jìn)入其平臺購物的消費(fèi)者的安全負(fù)有責(zé)任。由此,網(wǎng)絡(luò)銷售平臺必須對進(jìn)入其內(nèi)部進(jìn)行銷售的商家進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證,收集相關(guān)的信息,并對銷售行為進(jìn)行監(jiān)督和管理,為消費(fèi)者提供維權(quán)途徑,甚至要對經(jīng)營者的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.新聞媒體的監(jiān)督披露
新聞媒體充當(dāng)著監(jiān)督者的角色,對一切非道德、不合法的現(xiàn)象進(jìn)行披露,引起社會的關(guān)注,從而改變現(xiàn)狀。可以說,新聞媒體也就是網(wǎng)絡(luò)空間的衛(wèi)士,幫助消費(fèi)者識別網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境中的不良現(xiàn)象,個別商家不良的商業(yè)行為,從而避免遭受損失。同時,也使得政府監(jiān)管部門及時了解不法行為的存在,加以制止。 4.社會公眾的投訴揭發(fā)
社會公眾也就是受網(wǎng)絡(luò)交易影響最直接的一個主題,也是直接接觸不良網(wǎng)絡(luò)交易行為的,他們在網(wǎng)購中權(quán)權(quán)益受到侵害又無法協(xié)商解決時,應(yīng)當(dāng)及時的向有關(guān)部門或負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)揭發(fā)投訴,以獲得公正的對待。 --!>
(三)加大懲罰力度
網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的成本是很低的,侵權(quán)行為也具有隱蔽性,這樣就導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)銷售中,商家侵犯消費(fèi)者權(quán)益的情況時有發(fā)生。我們在不斷加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)交易行為的監(jiān)管時,也要對不法行為人加以制裁?!断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法修正案》中加大了對商業(yè)欺詐行為的處罰力度,但是,不法行為遠(yuǎn)不止這些,例如商家惡意攻擊消費(fèi)者,出售消費(fèi)者個人信息的不誠信行為都要予以處罰。
(四)加強(qiáng)行業(yè)自律
行業(yè)自律是任何一個行業(yè)健康發(fā)展的必要條件?;ヂ?lián)網(wǎng)商業(yè)作為區(qū)別于線下實(shí)體商業(yè)的一個新領(lǐng)域,也必須加強(qiáng)自身的紀(jì)律建設(shè)??梢越⒔y(tǒng)一的電商組織對網(wǎng)絡(luò)上的商家進(jìn)行管理,協(xié)商各方的意見制定行業(yè)規(guī)則,接受社會的監(jiān)督,同時也可以保障作為其成員的商家的合法權(quán)利,這也是符合各方利益要求的。
(五)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者、消費(fèi)者加強(qiáng)自身誠信意識
一方面,加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的誠信經(jīng)營的意識,可以從主觀上認(rèn)識到要尊重消費(fèi)者的權(quán)利,從客觀上認(rèn)識到不應(yīng)當(dāng)任意侵犯到消費(fèi)者的和法權(quán)利;另一方面,消費(fèi)者加強(qiáng)誠信意識也是非常重要的,他們應(yīng)當(dāng)選擇信譽(yù)高的商家進(jìn)行交易,并且誠信的進(jìn)行履行自己的義務(wù),不惡意刁難、污蔑、敲詐經(jīng)營者,使買賣雙方能愉快的進(jìn)行交易。
結(jié)語
網(wǎng)購時代的到來讓人們的生活更加豐富,但網(wǎng)購也存在諸如信息不實(shí)、商業(yè)欺詐、退貨難、維權(quán)難等風(fēng)險。為了解決當(dāng)前的問題,《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》進(jìn)行了與時俱進(jìn)的修改,但現(xiàn)有的規(guī)定過于簡單,必須從立法方面,網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方面,懲罰力度方面,行業(yè)自律方面以及誠信意識方面多方位著手,加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境的建設(shè),真正的為消費(fèi)者的合法正當(dāng)?shù)臋?quán)益保駕護(hù)航。(作者單位:中央民族大學(xué)法學(xué)院)
參考文獻(xiàn):
① 崔紅,網(wǎng)上購物消費(fèi)者權(quán)利法律保障問題研究,東北財經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文,2012。
② 梅紹祖,電子商務(wù)法律規(guī)范,清華大學(xué)出版社,2000年版。