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為了認(rèn)真貫徹《電力法》和《電力設(shè)施保護(hù)條例》,保證電力能源供應(yīng),確保人民生命財(cái)產(chǎn)安全。推動全縣電力工業(yè)和縣域經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展,現(xiàn)就我縣開展高壓線路走廊下違章建筑整治工作提出如下實(shí)施意見:
一、提高認(rèn)識,加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)
電力工業(yè)關(guān)系到國計(jì)民生,作為現(xiàn)代社會的“經(jīng)濟(jì)大動脈”,電力設(shè)施的重要性不言而喻。保護(hù)電力設(shè)施安全,對于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展,保障人民群眾正常生活秩序,維護(hù)社會穩(wěn)定,都具有十分重要的意義。
近年來由于城填、農(nóng)村的發(fā)展,違章建筑物與線路保護(hù)區(qū)的矛盾便凸顯出來了,已經(jīng)嚴(yán)重危及電力線路安全運(yùn)行,也對人身安全造成極大的威脅。據(jù)供電部門的調(diào)查,不完全統(tǒng)計(jì),目前我縣高壓線路走廊下違章的建筑共有190戶。供電線路保護(hù)區(qū)內(nèi)的違章建筑已成為供電安全的最大殺手,它危及安全供電,更給人民的生命、財(cái)產(chǎn)帶來危險(xiǎn)和威脅。為此,整治電力線路下違章建筑迫在眉睫。為了保證已建架空電力線路的安全運(yùn)行,必須設(shè)置安全區(qū)域。這個(gè)問題必須引起各地各部門的高度重視,并采取有效措施,認(rèn)真加以解決。整治線下違章建筑工作政策性強(qiáng),影響面廣,涉及的部門多,是一項(xiàng)長期的、艱巨的任務(wù),為進(jìn)一步加強(qiáng)對全縣高壓線路走廊下違章建筑整治工作的領(lǐng)導(dǎo),縣政府成立縣高壓輸電線路走廊下違章建筑整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組,由縣政府分管領(lǐng)導(dǎo)任組長,縣經(jīng)貿(mào)局、公安局、安監(jiān)局、建設(shè)局、國土資源局、供電局等為成員單位,領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室設(shè)在XX單位。由縣供電局、公安局、國土局及相關(guān)職能部門聯(lián)合采取清理違章建筑行動,該拆的拆,該封的封;各鎮(zhèn)人民政府都要成立相應(yīng)的工作機(jī)構(gòu),積極配合整治工作,確保全縣高壓線路走廊下違章建筑整治工作任務(wù)落到實(shí)處。
二、明確職責(zé),強(qiáng)化措施
各鎮(zhèn)人民政府負(fù)責(zé)屬地的高壓線路走廊下違章建筑整治工作,同時(shí)對沿線群眾進(jìn)行《電力法》、《電力設(shè)施保護(hù)條例》和有關(guān)電力規(guī)程的宣傳教育工作,讓沿線人民群眾認(rèn)清輸電線路走廊下違章建筑的危害性,調(diào)解和處理因整治工作與當(dāng)?shù)卮迕癜l(fā)生的矛盾和糾紛。
縣經(jīng)貿(mào)局負(fù)責(zé)監(jiān)督、檢查《電力法》、《電力設(shè)施保護(hù)條例》及有關(guān)規(guī)章的執(zhí)行情況,開展清理違章建筑保護(hù)電力設(shè)施的宣傳教育工作,讓人民群眾認(rèn)識到在高壓線下建房的危害性,指導(dǎo)和協(xié)調(diào)相關(guān)職能部門解決整治高壓輸電線路走廊下違章建房工作中的相關(guān)問題。
縣公安局要增強(qiáng)協(xié)作意識,加大執(zhí)法力度,確保清理違章建筑工作的有序開展。對危及電力設(shè)施的高壓輸電線走廊下違章建筑拒不整改的違法行為要依法公開處理。
縣建設(shè)局負(fù)責(zé)把好規(guī)劃審批和執(zhí)行關(guān)。編制城鎮(zhèn)規(guī)劃要結(jié)合電力工業(yè)發(fā)展規(guī)劃,預(yù)留輸變電設(shè)施的通道位置和安全保護(hù)區(qū)域;新建和擴(kuò)建項(xiàng)目,凡涉及電力設(shè)施安全的,必須征求當(dāng)?shù)仉娏Π踩芾聿块T的意見;會同經(jīng)貿(mào)部門依法處理違反電力法律、法規(guī)的建設(shè)項(xiàng)目。
縣國土資源局負(fù)責(zé)審查辦理電力設(shè)施通道和保護(hù)區(qū)域土地征(占)用手續(xù)以及涉及電力設(shè)施安全的建筑用地手續(xù);依法查處侵占電力建設(shè)用地的違法行為,從源頭杜絕違章建筑的產(chǎn)生,并將結(jié)果報(bào)當(dāng)?shù)馗邏壕€路走廊下違章建筑整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室備案。
縣供電局負(fù)責(zé)組織所屬部門建立和完善電力設(shè)施保護(hù)工作網(wǎng)絡(luò),加大資金投入,落實(shí)人防技防措施,做好電力設(shè)施安全防范工作,加強(qiáng)備用電力設(shè)施的安全管理,切實(shí)加強(qiáng)線路巡查,按《中華人民共和國電力法》第五十三條規(guī)定:“任何單位和個(gè)人不得在依法劃定的電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)修建可能危及電力設(shè)施安全的建筑物、構(gòu)筑物,不得種可能危及電力設(shè)施安全的植物,不得堆放可能危及電力設(shè)施安全的物品?!睂Πl(fā)現(xiàn)架空電力線路保護(hù)區(qū)內(nèi)已建成危及電力線路安全的建筑物,及時(shí)下達(dá)隱患整改通知單,并做好統(tǒng)計(jì),及時(shí)向地方政府反映和向有關(guān)部門通報(bào)情況。報(bào)請縣級人民政府根據(jù)《電力法》第六十九條規(guī)定:“違反本法第五十三條規(guī)定的,……由當(dāng)?shù)厝嗣裾?zé)令、砍伐或者清除。”并結(jié)合實(shí)際情況對已經(jīng)形成事實(shí)的進(jìn)行研究對策,及時(shí)解決。提出整改意見和具體措施方案時(shí),要首先考慮電力線路的安全運(yùn)行,然后根據(jù)具體情況采用拆除、封堵門窗、更換絕緣導(dǎo)線、懸掛警示標(biāo)志等方法補(bǔ)救,保證達(dá)到安全標(biāo)準(zhǔn),從而確保高壓輸電線路走廊通道暢通和電網(wǎng)安全運(yùn)行。
三、加強(qiáng)宣傳,群防群控
通過各種途徑廣泛深入地宣傳《電力法》、《電力設(shè)施保護(hù)條例》,尤其是關(guān)于電力架空線路保護(hù)區(qū)的規(guī)定:1~10千伏線路兩側(cè)各5米;35~110千伏各10米;154~330千伏各15米范圍,屬于電力設(shè)施保護(hù)區(qū),均不得建房。高壓電線有熱脹冷縮的屬性,其伸縮距離在0.5至1米以內(nèi),一旦衣物搭上高壓線,則易發(fā)生事故。同時(shí),由于高壓線一般是且是放電的,人體離高壓線垂直距離太近,有觸電的危險(xiǎn)。供電管理部門要充分利用電視、廣播、宣傳車、通告、標(biāo)語等形式,廣泛宣傳電力架空線下建房的危險(xiǎn)性和保護(hù)電力設(shè)施安全的法律法規(guī),并結(jié)合線下建房危及電力設(shè)施和人民生命財(cái)產(chǎn)的典型案例,做到家喻戶曉,人人皆知。加強(qiáng)對人民群眾進(jìn)行電力設(shè)施保護(hù)工作的教育,印發(fā)電力線下不準(zhǔn)擅自建房的法規(guī)宣傳單發(fā)放給人民群眾,以便互相監(jiān)督,也便于群眾對違章情況及時(shí)舉報(bào)。同時(shí),要將中小學(xué)校作為保護(hù)電力設(shè)施宣傳的重要陣地,不斷提高群眾安全用電、科學(xué)護(hù)電的自覺性,樹立“關(guān)愛生命,關(guān)注安全”意識,真正杜絕線下違章建筑。
四、強(qiáng)化責(zé)任,確保實(shí)效
各級政府要統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),精心組織,形成合力,將整治高壓線下違章建筑工作與依法行政、項(xiàng)目規(guī)劃、項(xiàng)目建設(shè)、市政建設(shè)等相關(guān)工作緊密結(jié)合起來,協(xié)調(diào)一致,整體推進(jìn)。各級電力部門要進(jìn)一步履行好法規(guī)賦予的職能,切實(shí)擔(dān)負(fù)起執(zhí)法主體的責(zé)任,認(rèn)真做好整治的牽頭工作。各級公安機(jī)關(guān)要增強(qiáng)協(xié)作意識,加大執(zhí)法力度,確保整治工作的有序開展。同時(shí),要建立重大事項(xiàng)請示匯報(bào)制度、工作聯(lián)系制度和工作情況通報(bào)制度,切實(shí)暢通整治工作的信息渠道,增強(qiáng)高壓輸電線路走廊下違章建房整治工作的透明度,確保電力設(shè)施保護(hù)工作取得實(shí)質(zhì)性成效。
關(guān)鍵詞:違章建筑 電力訴訟 防范對策 安全生產(chǎn)
中圖分類號:D922.67 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1007-3973(2012)012-147-02
在電力企業(yè)積極提升安全生產(chǎn)管理水平的今天,電力安全生產(chǎn)形勢日益平穩(wěn)向好發(fā)展,但電力安全生產(chǎn)過程中依然面臨著諸多復(fù)雜嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)和考驗(yàn),其中電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)的違章建筑,可以說是供電企業(yè)的一大難題。違章建筑的存在,導(dǎo)致電力線路的安全運(yùn)行存在嚴(yán)重的安全隱患,隨時(shí)可能發(fā)生電力安全事故。
作為電力企業(yè)改制后的供電企業(yè)是不具備政府管電行政職能,也非具有行政權(quán)力的執(zhí)法機(jī)關(guān),無權(quán)強(qiáng)制限制違法建筑的房屋行為。而往往在處理相關(guān)因違章建筑引起的電力訴訟案件時(shí),有些地方法院仍將供電企業(yè)視為政府電力管理部門,常常以監(jiān)管不力為由,當(dāng)作供電企業(yè)承擔(dān)賠償?shù)囊罁?jù)。然而,供電企業(yè)作為電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的民事責(zé)任是維護(hù)管理,電力主管部門的責(zé)任是監(jiān)督管理,即行政責(zé)任,所以有些法院混淆了供電企業(yè)的民事責(zé)任和監(jiān)管部門的行政責(zé)任。對此,供電企業(yè)應(yīng)積極采取相關(guān)防范對策,加強(qiáng)電力安全生產(chǎn),確保電網(wǎng)安全穩(wěn)定運(yùn)行,并避免給企業(yè)的正常經(jīng)營帶來諸多麻煩和經(jīng)濟(jì)損失。
1加強(qiáng)線路運(yùn)維管理及電力施工風(fēng)險(xiǎn)管控
作為供電企業(yè),必須結(jié)合輸電線路實(shí)際狀況及運(yùn)行經(jīng)驗(yàn),加強(qiáng)線路運(yùn)維管理。一方面供電企業(yè)要?jiǎng)討B(tài)開展線路巡視工作,密切關(guān)注違章建筑發(fā)展趨勢,滾動修編違章建筑隱患點(diǎn)檔案。對于巡線發(fā)現(xiàn)的安全隱患,供電企業(yè)須制定技改、大修計(jì)劃并落實(shí)好項(xiàng)目全過程管理,對一些暫無具條件進(jìn)行新建、擴(kuò)建、改造的電力工程,必須落實(shí)好相關(guān)反事故措施。另一方面在電力施工工程中,供電企業(yè)必須嚴(yán)格要求施工單位控制好施工中的安全和質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn),嚴(yán)格執(zhí)行國家、行業(yè)有關(guān)施工現(xiàn)場、文明施工和環(huán)境管理規(guī)定,全面開展質(zhì)量、環(huán)境管理和職業(yè)安全健康等方面工作,按照工程項(xiàng)目施工進(jìn)度計(jì)劃進(jìn)行施工。通過做好線路運(yùn)維管理及電力施工風(fēng)險(xiǎn)管控工作,供電企業(yè)一方面加強(qiáng)了系統(tǒng)防范違章建筑引發(fā)的電力事故的風(fēng)險(xiǎn)能力,使安全關(guān)口進(jìn)行前移,切實(shí)提高了電力設(shè)施的健康水平和施工安全管理;另一方面當(dāng)面對相關(guān)違章建筑引起的電力訴訟案件,此時(shí)供電企業(yè)所需承擔(dān)的主觀過錯(cuò)法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)將大大減少。
2做好宣傳工作,履行告知業(yè)務(wù)
作為供電企業(yè),應(yīng)積極宣傳保護(hù)電力設(shè)施安全的重要意義,提高社會公眾維護(hù)電力設(shè)施安全的自覺性和主動性,爭取營造一個(gè)良好的供電環(huán)境。供電企業(yè)可充分利用廣播、電視、報(bào)紙、微博等各類媒體開展電力設(shè)施保護(hù)宣傳活動;可結(jié)合全國安全生產(chǎn)月等活動,在政府有關(guān)部門的組織和指導(dǎo)下,廣泛宣傳電力設(shè)施保護(hù)有關(guān)法律法規(guī)和護(hù)電常識,不斷增強(qiáng)公民保護(hù)電力設(shè)施意識。
對于在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)范圍內(nèi)違章建筑的行為,供電企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以制止,通過派發(fā)隱患整改通知單等書面形式告知當(dāng)事人,要求當(dāng)事人簽收,對拒絕簽收的,供電企業(yè)可以通過所在村(居)委會見證或進(jìn)行公證送達(dá)。對于那些嚴(yán)重影響供電企業(yè)生產(chǎn)安全和人身安全的違法者,供電企業(yè)則應(yīng)及時(shí)報(bào)告當(dāng)?shù)卣行姓?zhí)法權(quán)的部門,請求強(qiáng)制執(zhí)行??傊╇娖髽I(yè)首先要負(fù)起安全告知義務(wù),盡可能地履行一些法定的書面形式告知違章業(yè)主,獲取已履行告知業(yè)務(wù)的有效證據(jù)。同時(shí),根據(jù)國家《電力法》、《電力設(shè)施保護(hù)條例》及其實(shí)施細(xì)則,供電企業(yè)應(yīng)依法在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)或可能對他人造成損害的供電設(shè)施設(shè)立懸掛警示標(biāo)志或圍欄,并注意在適當(dāng)位置進(jìn)行懸掛,所懸掛標(biāo)示牌必須醒目,容易辨認(rèn),并定期進(jìn)行檢查標(biāo)示牌是否被偷、損壞等情況。反之,當(dāng)供電企業(yè)在面對違章建筑引起的電力訴訟案件,如果沒法提供履行安全告知義務(wù)或不能主張已履行安全告知義務(wù)的有效證據(jù),企業(yè)將難以推脫賠償責(zé)任。
3加強(qiáng)協(xié)作溝通,政企合力共建和諧電力環(huán)境
電力產(chǎn)業(yè)是關(guān)系著國計(jì)民生的全民所有即國有基礎(chǔ)性公益性產(chǎn)業(yè),供電企業(yè)的很多生產(chǎn)經(jīng)營活動都滲透著政府的指導(dǎo)性政策調(diào)整。所以,加強(qiáng)與政府部門的協(xié)作溝通,獲得政府部門的支持,是供電企業(yè)理順各方關(guān)系,化解各種糾紛,加快電力建設(shè),構(gòu)筑和諧電力的重要工作。對于違章建筑,供電企業(yè)要主動與地方政府建立隱患排查治理長效聯(lián)動機(jī)制,緊緊依靠政府力量進(jìn)一步做好電力線路保護(hù)區(qū)違章建筑清理工作。當(dāng)發(fā)現(xiàn)在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)有違章建筑物或正在建房等危及電力設(shè)施安全的,供電企業(yè)應(yīng)當(dāng)機(jī)立斷,采取有效措施,報(bào)告當(dāng)?shù)卣行姓?zhí)法權(quán)的部門,請求強(qiáng)制執(zhí)行。同時(shí),供電企業(yè)要加大與土地建設(shè)主管單位的溝通協(xié)調(diào),告知并要求有關(guān)部門不得批準(zhǔn)可能危及電力設(shè)施安全的建筑物的建設(shè)用地和報(bào)建申請。特殊情況確需建設(shè)的,應(yīng)征求電力管理部門和電力設(shè)施權(quán)屬單位的意見。
4注重警示作用,提高應(yīng)對違章建筑類訴訟案件的能力
供電企業(yè)應(yīng)努力提高應(yīng)對違章建筑類訴訟案件的能力,并注意對相關(guān)電力違章建筑類訴訟案件搜集、分析工作,認(rèn)清當(dāng)前電力違章建筑類案件的新情況、新問題和新特點(diǎn)。在發(fā)生相關(guān)訴訟案件時(shí),爭取第一手掌握現(xiàn)場證據(jù),包括錄像、錄音、照片、證人證言等有利證據(jù),調(diào)查落實(shí)有無人員在在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為,并對違章情況和所收集的資料進(jìn)行事故原因分析,尋求有利證據(jù)支持。案件經(jīng)法院審理判決后,供電企業(yè)應(yīng)再次對違章情況以及法院的最終認(rèn)定結(jié)果,以案例的形式開展企業(yè)訴訟案件警示,把警示制度作為一種常態(tài)機(jī)制,引以為戒,并能舉一反三進(jìn)行整改,建立風(fēng)險(xiǎn)識別、預(yù)警、控制等各環(huán)節(jié)的管理流程,使違章建筑類訴訟案件的發(fā)生率和責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)降到最低點(diǎn)。
5積極探索并配合好電力立法機(jī)構(gòu)完善電力設(shè)施保護(hù)法規(guī)的立法工作
關(guān)鍵詞:違章建筑查處;法律關(guān)系;舊城改造項(xiàng)目;城市擴(kuò)容建設(shè);征地;房屋拆遷
1違章建筑的法律界定
違章建筑是當(dāng)前社會中的難點(diǎn)問題之一,現(xiàn)階段我國還沒有對違章建筑進(jìn)行清晰和統(tǒng)一的界定。在實(shí)際處理時(shí),各級地方政府一般會根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況加以設(shè)定??紤]到政府各部門智能的差異性,國土、交通、城管、規(guī)劃以及房管等部門均具有認(rèn)定和查處違章建筑的權(quán)利,這也是導(dǎo)致對違章建筑的認(rèn)定不一致現(xiàn)象的主要原因,導(dǎo)致實(shí)際存在的“違法建設(shè)”“違法工程”“違法建筑”“違章建筑”等多種說法。上述說法具有一定區(qū)別,如“違法建設(shè)”和“違法工程”描述的是具有動態(tài)性的行為過程。而“違章建筑”和“違法建筑”描述的是違法行為的結(jié)果,具有一定的靜態(tài)性。文章從行為性質(zhì)、行為對象以及行為事實(shí)三個(gè)方面對違章建筑進(jìn)行界定。
1.1行為性質(zhì)
從行為性質(zhì)的角度來說,違章建筑具有違法性。首先,違章建筑在其性質(zhì)而言屬于違法行為,違章建筑違反了土地管理法、城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例、公路法以及城鄉(xiāng)規(guī)劃法等相關(guān)法律法規(guī)所規(guī)定的義務(wù)或者是禁止性的規(guī)定,基于以上法律規(guī)定克制違章建筑處于違法狀態(tài);其次,違章建筑是在經(jīng)過規(guī)劃管理部門以及土地管理等有關(guān)主管部門的審批或許可之前進(jìn)行建設(shè)的;最后,違章建筑必須得到有關(guān)行政部門的認(rèn)定,假如建筑違反了上述法律規(guī)定,則應(yīng)由城鄉(xiāng)規(guī)劃部門進(jìn)行影響程度的認(rèn)定。
1.2行為對象
在判斷違章建筑的行為對象時(shí)對于違章建筑概念的界定具有很大的影響。從行為對象的角度來看,根據(jù)不同的法律法規(guī)對違章建筑進(jìn)行界定,所造成的違章建筑的外延以及內(nèi)涵均具有很大差異,據(jù)此而造成的對違章建筑的各種理解也存在很多爭議。通過總結(jié)歸納我國現(xiàn)行的法律法規(guī),對違章建筑的對象描述都包含建筑物以及構(gòu)筑物兩個(gè)名詞,但對其他設(shè)施的描述缺不盡相同。這是因?yàn)樯鲜鰞蓚€(gè)名詞都屬于設(shè)施,但又具有一定的差異性。而違章建筑的對象是否包括設(shè)施又根據(jù)具體情況具體分析。但是違章建筑的行為對象一定是和土地、房屋等不動產(chǎn)緊密相關(guān)的,并且在分離之后設(shè)施就無法發(fā)揮應(yīng)有的作用,比如電纜、關(guān)系等工程。而這些在法律上被稱作是附著物,因此違章建筑的行為對象主要包括建筑物、構(gòu)筑物以及附著物。
1.3行為事實(shí)
1.3.1新建。新建指的是未經(jīng)有關(guān)部門許可,違反土地、規(guī)劃等相關(guān)法律法規(guī),擅自進(jìn)行建設(shè)的項(xiàng)目,為獲取相關(guān)許可證進(jìn)行建設(shè)的項(xiàng)目以及擅自建設(shè)等行為。
1.3.2改建。改建指的是將原有建筑物的一部分進(jìn)行拆除改造。比如將民用住宅私自改為商業(yè)用房、破墻開店、將一個(gè)房間進(jìn)行分割改造成多個(gè)小房間進(jìn)行群租等項(xiàng)目。
1.3.3擴(kuò)建。擴(kuò)建指的是在原有建筑物的基礎(chǔ)上進(jìn)行建設(shè),以達(dá)到提高原有建筑的高度或加大占地面積的目的。
2違章建筑的查處
2.1違章建筑的查處程序和查處方式
2.1.1違章建筑的查處程序。通常情況下,違章建筑的查處程序包括立案、調(diào)查取證、影響認(rèn)定、事先告知、行政處罰決定、送達(dá)以及執(zhí)行等。在進(jìn)行違章建筑的查處時(shí),首先,應(yīng)保證查處的程序符合法律法規(guī)的要求、查處的主體適格、事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、使用的法律正確;其次,在進(jìn)行違章建筑查處時(shí)應(yīng)對行政相對人的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù),包括行政相對人的陳述、申辯以及申請救濟(jì)等權(quán)利。
2.1.2違章建筑的查處方式。違章建筑的查處方式包括責(zé)令停止建設(shè)、責(zé)令限期改正、罰款、拆除、沒收違法收入、沒收實(shí)物以及其他行政處理措施。
2.2違章建筑查處中存在的問題
2.2.1查處權(quán)責(zé)不明確,各部門之間配合不默契。上文中已經(jīng)提到,國土、交通等部門均具有認(rèn)定和查處違章建筑的權(quán)利。盡管目前我國已經(jīng)在各大城市進(jìn)行了相對集中的行政處罰權(quán)工作,主要包括市容市貌、綠化、市政以及規(guī)劃等七個(gè)方面。而違章建筑卻涉及了多個(gè)部門和領(lǐng)域,并且對市、縣(區(qū))、街道和社區(qū)的利益息息相關(guān)。我國立法具有一定的部門利益化現(xiàn)象,導(dǎo)致各部門之間的協(xié)調(diào)合作不足,是造成違章建筑查處受阻的內(nèi)部原因。
2.2.2違章建筑執(zhí)法手段乏力,查處方式單一。我國多數(shù)城市在進(jìn)行違章建筑查處時(shí)均采用“一刀切”的方式進(jìn)行,以拆除為主要查處手段。在違章建筑查處執(zhí)行過程中,某些建筑在建設(shè)的初期階段已經(jīng)得到了用地許可以及工程規(guī)劃許可等各類法律程序,但是在建設(shè)過程中存在改建或者擴(kuò)建行為。某些違章建筑受到各種各樣的因素影響致使審批手續(xù)上部完善的情況下進(jìn)行建設(shè)活動等。上述違章建筑并沒有對社會公共利益以及城市規(guī)劃造成不良影響,對該類違章建筑進(jìn)行拆除處理,不僅需要花費(fèi)大量的人財(cái)物等成本,還造成了資源的巨大浪費(fèi)。除此之外,部分違章建筑在做出拆除處理之后受各種條件的限制不能直接進(jìn)行拆除,目前針對上述問題的處理方法尚不完善。許多相關(guān)部門在查處違章建筑時(shí)通常會給予責(zé)令停止或限期整改,但是在查處過程中,經(jīng)常出現(xiàn)當(dāng)事人拒不配合、拒絕停工等現(xiàn)象,導(dǎo)致執(zhí)法部門很難有效解決違章建設(shè)行為。
2.2.3執(zhí)法環(huán)境不善,沖突矛盾時(shí)有發(fā)生。對于法制國家來說,其法制水平的高低與國家的政治、文化、經(jīng)濟(jì)等的發(fā)展息息相關(guān),除此之外還會在一定程度上影響國家的法律環(huán)境。針對違章建筑這一法律環(huán)境而言,和發(fā)達(dá)國家仍具有一定的差距。我國在進(jìn)行違章建筑查處時(shí)經(jīng)常出現(xiàn)暴力執(zhí)法沖突以及暴力抗法等現(xiàn)象,這主要是因?yàn)樯鐣艿牟粩嘤?jì)劃、社會保障體系不完善、法律意識淡薄、執(zhí)法方式簡單粗暴、執(zhí)法人員綜合素質(zhì)層次不齊等造成的。
2.2.4管理執(zhí)法體制不完善,監(jiān)管不到位。執(zhí)法是城市管理的重要環(huán)節(jié),屬于事后控制。在進(jìn)行違章建筑的查處和管理時(shí),很可能會由于政府引導(dǎo)力度不夠以及市場供給不足等問題使得查處過程中出現(xiàn)了審批、管理以及監(jiān)督等環(huán)節(jié)出現(xiàn)脫節(jié)現(xiàn)象以及信息交流不夠暢通。除此之外,沒有嚴(yán)格貫徹實(shí)施聯(lián)席會議制度和審批備案制度。再加上某些執(zhí)法部門存在消極執(zhí)法、不作為甚至是亂作為的現(xiàn)象,監(jiān)管力度不足,部門權(quán)利集中化等導(dǎo)致某些部門消極作為或不作為。
3違章建筑查處過程中的相關(guān)法律關(guān)系的沖突解決
3.1違章建筑為第三人所占有
當(dāng)違章建筑被第三人所占有,被執(zhí)行人怠于行使權(quán)利的情況下,申請執(zhí)行人可以提起占有之訟,也就是說通過代為訴訟來排除他人占有。上述訴訟是為了法院能夠?qū)`章建筑的實(shí)施和執(zhí)行排除障礙,而不是處于讓申請執(zhí)行人得到違章建筑的占有權(quán)。占有并不是權(quán)利和物權(quán),而是一種實(shí)施狀態(tài),但占有卻憑借其實(shí)時(shí)狀態(tài)展現(xiàn)出了財(cái)產(chǎn)的秩序,也就是說占有體現(xiàn)了社會生活的一種秩序。法律對占有的保護(hù)是為了對生活秩序和財(cái)產(chǎn)秩序進(jìn)行維護(hù),而不一定是為了保護(hù)真正的權(quán)利。為了達(dá)到這一目的,法律需要維護(hù)占有,并采取有效的措施來制止各類暴力手段侵害他人的行為。
3.2違章建筑受到第三人不動產(chǎn)的侵害
如果違章建筑在遭受到其他人的不法侵害時(shí),如果被執(zhí)行人待遇執(zhí)行其權(quán)利這一前提下,申請人擁有代為訴訟的權(quán)利。這一行為可以幫助被執(zhí)行人獲得應(yīng)有的賠償,但是根據(jù)司法實(shí)務(wù)的有關(guān)規(guī)定,當(dāng)違章建筑遇到不動產(chǎn)的侵害這一情況下,采取相鄰關(guān)系的規(guī)定是不合理的。這樣說是因?yàn)榘l(fā)生相鄰關(guān)系的主體是公司也好法人也罷,主體必須是相鄰不動產(chǎn)的使用權(quán)人亦或是所有權(quán)人,主體具有不動產(chǎn)的民法權(quán)利,但是違章建筑并不具有相鄰關(guān)系要求的使用權(quán)以及所有權(quán),所以相鄰關(guān)系規(guī)定并不能用于處理此類問題。基于此,法院在處理此類案件時(shí)應(yīng)遵循實(shí)事求是的原則,根據(jù)案件的實(shí)際情況以及違章建筑的具體毀損行為、違法程序、對合法財(cái)產(chǎn)受到侵害的嚴(yán)重程度和損毀行為人出現(xiàn)過程的程度來科學(xué)地對賠償范圍加以確定。上文已經(jīng)到違章建筑具有違法性,所以一旦受到侵害并不能獲得全額賠償,賠償數(shù)額也有一定的限制,而是對擅自毀損行為擴(kuò)大的損失給予適當(dāng)?shù)馁r償。
3.3被執(zhí)行人將違章建筑租賃給第三人
《城市房地產(chǎn)管理法》第52條明確指出,所簽訂的租賃合同中的房屋的所有權(quán)人才能作為合同中的出租人?!冻鞘蟹课葑赓U管理辦法》以及相關(guān)的地方性法規(guī)也明確指出違章建筑不能進(jìn)行出租。法律只保護(hù)那些進(jìn)行依法登記的出租房屋。被執(zhí)行人將違章建筑租賃給第三人的合同簽訂內(nèi)容不合法,因此屬于無效民事行為。
4結(jié)語
文章首先從行為性質(zhì)、行為對象以及行為事實(shí)三個(gè)方面對違章建筑的法律界定進(jìn)行了闡述;其次從違章建筑的查處程序和查處方式以及違章建筑查處中存在的問題兩個(gè)方面對違章建筑的查處進(jìn)行了分析;最后對違章建筑為第三人所占有、受到第三人不動產(chǎn)的侵害以及被執(zhí)行人將違章建筑租賃給第三人三種情況下的相關(guān)法律問題進(jìn)行了思考。
作者:楊海霞 單位:東明縣城市管理監(jiān)察大隊(duì)
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2、綠化管理:制定和實(shí)施管區(qū)內(nèi)的綠化管理?xiàng)l例,為產(chǎn)權(quán)人、使用人提供一個(gè)溫馨、優(yōu)雅的生活環(huán)境。
3、衛(wèi)生管理:為產(chǎn)權(quán)人、使用人提供一個(gè)高品質(zhì)的衛(wèi)生環(huán)境區(qū)域,滿足產(chǎn)權(quán)人、使用人的居住需求。
4、治安管理:包括對房屋建筑及其設(shè)備設(shè)施的安全管理、產(chǎn)權(quán)人和使用人的人身安全、財(cái)產(chǎn)安全管理,制定并落實(shí)防火防盜等安全措施。
5、車輛交通管理:對小區(qū)的主要通道,停放車場地及設(shè)施的管理。
6、公用市政設(shè)施管理:進(jìn)行供水、供電、供氣、供熱、郵電、通訊等市政設(shè)施的委托管理,包括代收代交有關(guān)費(fèi)用。
7、違章建筑的管理:配合違章建筑主管部門,對違章建筑進(jìn)行舉報(bào)監(jiān)督管理。
8、多種生活服務(wù):進(jìn)行公共樓道、樓外道路及公廁的保潔清掃,垃圾清運(yùn)等常規(guī);開辟夜間收費(fèi)停車場、收費(fèi)農(nóng)貿(mào)市場、旅游服務(wù)、養(yǎng)花種苗出售等經(jīng)營。為產(chǎn)權(quán)人、使用人提供方便,增加收入,彌補(bǔ)管理經(jīng)費(fèi)的不足。
一、目標(biāo)任務(wù)
通過清理整治,全面制止違法用地、違章建筑行為,查處一批非法交易土地和違法建筑的典型案件,拆除一批嚴(yán)重違反規(guī)劃的違法建筑,分類處理各種違法建筑,建立和完善長效管理機(jī)制,杜絕非法交易土地和違法建筑行為的發(fā)生。
二、組織領(lǐng)導(dǎo)
成立縣違法違章建筑清理整治工作指揮部,人員組成如下:
總指揮:縣委副書記、縣政府縣長
常務(wù)副總指揮:縣委常委、政法委書記
副總指揮:縣委常委、常務(wù)副縣長
縣政府副縣長
成員:縣法院院長
縣檢察院院長
縣紀(jì)委副書記、監(jiān)察局局長
橫水鎮(zhèn)黨委書記
縣城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)局局長
縣國土資源局局長
縣財(cái)政局局長
縣房管局局長
縣城管局局長
縣文廣局副局長、新聞中心主任
橫水鎮(zhèn)黨委副書記、鎮(zhèn)長
縣委宣傳部副部長
指揮部下設(shè)五個(gè)工作組:
(一)清理整治組。
領(lǐng)隊(duì):
副組長:
工作人員由縣征地拆遷指揮部、城建局、國土局、房管局、城管局、供電公司、公安局及所在地村干部組成。主要負(fù)責(zé)縣城規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)“兩違”建筑的調(diào)查摸底、現(xiàn)場制止、下發(fā)停建通知書、宣傳教育、案件辦理、依法等工作。
根據(jù)強(qiáng)制拆違需要,整合縣公安局、法院、檢察院、司法局、縣建設(shè)規(guī)劃執(zhí)法大隊(duì)、縣國土執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì)、公安消防大隊(duì)及征地拆遷工作組力量,形成強(qiáng)大合力對嚴(yán)重違法違章建筑實(shí)施。
(二)綜合協(xié)調(diào)組。主要負(fù)責(zé)綜合協(xié)調(diào)、有關(guān)會議準(zhǔn)備、綜合性文字材料、后勤保障等工作。由征地拆遷指揮部辦公室具體負(fù)責(zé)。
(三)宣傳報(bào)道組。主要負(fù)責(zé)違法違章建筑清理整治工作的日常宣傳報(bào)道、專題報(bào)道和新聞曝光等工作。由同志任組長,人員從縣委宣傳部、縣文廣局、縣新聞中心等部門抽調(diào)。
(四)安全保衛(wèi)組。主要負(fù)責(zé)違法違章建筑清理整治工作中的安全保衛(wèi)工作,依法懲處阻撓執(zhí)法、暴力抗法人員。由同志任組長,工作人員從縣政法委、縣公安局等部門抽調(diào)。
(五)案件偵辦組。主要負(fù)責(zé)查處違法違章建設(shè)中涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營、侵占國有和集體土地等犯罪行為,依法追究其刑事責(zé)任。由同志任組長,工作人員從縣委組織部、縣紀(jì)委監(jiān)察局、縣國土局、縣城建局、縣人社局、縣檢察院、縣公安局等部門抽調(diào)。
三、清理整治范圍和重點(diǎn)
范圍包括:縣城規(guī)劃區(qū)內(nèi)橫水鎮(zhèn)七個(gè)行政村內(nèi)的違法違章建設(shè)行為。清理整治的重點(diǎn)是:
(一)侵占公共用地、政府已收儲土地等群眾反映強(qiáng)烈的違法違章建筑。
(二)非法買賣、轉(zhuǎn)讓、租賃土地,改變土地用途等方式進(jìn)行的違法違規(guī)用地行為。
(三)未依法取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證、建設(shè)用地批準(zhǔn)書或土地使用證的建筑物、構(gòu)筑物及其它設(shè)施。
(四)主次干道兩側(cè)、城市出入口、重要公共設(shè)施及國家機(jī)關(guān)周邊等嚴(yán)重影響城市景觀和居民生活的違法違章建筑。
(五)嚴(yán)重影響規(guī)劃紅線、綠地、水系、高壓線走廊及嚴(yán)重影響公共安全、消防安全的違法違章建筑。
(六)其它被認(rèn)定的違法違章建設(shè)行為。
四、工作步驟
整個(gè)清理整治工作從2011年11月20日開始至2012年3月31日結(jié)束,分三個(gè)階段進(jìn)行。
(一)宣傳發(fā)動,調(diào)查摸底階段(11月20日至11月25日)
1、宣傳發(fā)動。充分利用政府門戶網(wǎng)站、廣播電視、《周報(bào)》、《手機(jī)報(bào)》等媒體,采用宣傳車巡回宣傳、通告、張貼宣傳標(biāo)語、發(fā)放宣傳單、電視游字廣告、電視專題片等多種形式進(jìn)行廣泛深入的宣傳動員。大力宣傳國家有關(guān)法律法規(guī),在全縣上下營造依法建設(shè)、違法必究的濃厚氛圍;大力宣傳違法違章建筑對城市建設(shè)的嚴(yán)重危害和人居環(huán)境的嚴(yán)重破壞,形成聲勢浩大的控違拆違輿論環(huán)境,使清理整治工作決策部署家喻戶曉。
2.調(diào)查摸底。清理整治工作組負(fù)責(zé)對縣城規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)的違法違章建筑逐戶進(jìn)行排查,全面掌握每處(棟)違法違章建筑的詳細(xì)情況,并登記造冊,建立檔案。調(diào)查摸底結(jié)果經(jīng)核查無誤后予以公示,并將摸底情況上報(bào)指揮部。調(diào)查摸底期間,實(shí)行組長負(fù)責(zé)制,除全面準(zhǔn)確掌握情況外,要確保不再有新增非法買賣土地行為,不再新增違法違章建筑,不再新增違法開挖地點(diǎn)。
3.自查自糾。參與違法違章建設(shè)人員,要主動向有關(guān)部門申報(bào),并按規(guī)定自覺停止違法違章建設(shè)行為,爭取從輕處理。特別是黨員、干部、國家公職人員要按照相關(guān)要求如實(shí)填寫有關(guān)表格,積極配合清理整治工作;對在自查自糾階段主動申報(bào),并在規(guī)定時(shí)間內(nèi)自行拆除的,是黨員、干部的可免予黨紀(jì)政紀(jì)處分。
(二)聯(lián)合執(zhí)法,集中處理階段(11月26日至2012月1月31日)
1、自拆助拆。有違法違章建筑的,要主動自行拆除。對自拆的,依法免于處罰。在下發(fā)有關(guān)通知后未能在規(guī)定期限內(nèi)自拆或自拆確有困難的違法違章建設(shè)戶,由清理整治工作組組織有關(guān)人員幫助拆除,助拆費(fèi)用由違法違章建設(shè)戶承擔(dān)。
2、。集中整合縣公安局、法院、檢察院、司法局、縣建設(shè)規(guī)劃執(zhí)法大隊(duì)、縣國土執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì)、公安消防大隊(duì)、森林消防大隊(duì)及征地拆遷工作組力量,形成聯(lián)合執(zhí)法的強(qiáng)大合力,在縣違法違章建筑清理整治工作指揮部的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)指揮下,堅(jiān)決依法拆除一批違法違章建筑。按照“六先拆”原則,凡侵占國有及收儲土地的違法違章建筑先拆;凡黨員領(lǐng)導(dǎo)干部(含非黨)在非法占用集體土地上頂風(fēng)搶建的違法違章建筑先拆;凡嚴(yán)重影響城市規(guī)劃,妨礙道路及重大項(xiàng)目建設(shè),嚴(yán)重阻礙供電、供水等公共設(shè)施管線走向,影響防洪安全,擠占消防通道的違法違章建筑先拆;凡有非法土地交易行為及縣城規(guī)劃區(qū)外村民到縣城規(guī)劃區(qū)內(nèi)非法占用土地建房的先拆;凡下發(fā)停建通知后仍在突擊搶建、以前被強(qiáng)拆過又在建設(shè)的典型違法違章建筑先拆;凡不法商人為獲利建設(shè)的典型違法違章建筑先拆。通過先拆帶動自拆,以點(diǎn)帶面,滾動推進(jìn)。
3、分類處理。在深入調(diào)查摸底的基礎(chǔ)上,對各類違法違章建筑進(jìn)行分類,按照堅(jiān)決拆除一批、沒收一批、處罰一批的原則,對違法違章建筑處理到位,使違法違章建設(shè)者不能在違法違章行為中得到違法利益,鏟除違法違章建筑的利益基礎(chǔ)。
(三)堵疏結(jié)合,建章立制階段(2012年2月1日至3月31日)
在深入調(diào)查研究,認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,制定縣城規(guī)劃區(qū)危舊房改造和農(nóng)民建房管理辦法等相關(guān)政策。加強(qiáng)拆除違法違章建筑后的巡查監(jiān)管,堅(jiān)決防止違法違章建筑反彈。進(jìn)一步建立健全清理整治違法違章建筑的長效管理機(jī)制,實(shí)行常態(tài)化管理,防微杜漸,使城市建設(shè)走上規(guī)范有序的正常軌道。
五、工作措施和要求
(一)提高認(rèn)識,加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)。有關(guān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)和部門要充分認(rèn)識違法違章建筑清理整治工作的重要性、緊迫性和艱巨性,要站在講政治、講大局的高度,切實(shí)把思想統(tǒng)一到縣委、縣政府的重大決策部署上來,作為當(dāng)前的一項(xiàng)中心工作切實(shí)抓緊抓好。要切實(shí)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo),積極配合,抽調(diào)一批政治強(qiáng)、業(yè)務(wù)精、作風(fēng)正的人員,做到任務(wù)、責(zé)任落實(shí)到位,確保整個(gè)工作有序開展并取得實(shí)效。
(二)聯(lián)合整治,齊抓共管。橫水鎮(zhèn)和有關(guān)部門要對照自身工作職責(zé),加大巡查和監(jiān)管力度,密切配合,協(xié)同作戰(zhàn)。
橫水鎮(zhèn)黨委政府:對縣城規(guī)劃區(qū)村組干部進(jìn)行教育和管理;提供違法違章建筑及非法買賣土地的線索,配合相關(guān)部門開展工作;會同有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)查摸底,登記造冊,建立詳細(xì)臺帳。
縣城建規(guī)劃執(zhí)法大隊(duì)、縣國土執(zhí)法監(jiān)察大隊(duì):負(fù)責(zé)縣城規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)違法違章建設(shè)行為的監(jiān)察制止和強(qiáng)制拆違工作;提供違法違章建設(shè)的有關(guān)證據(jù)和法律、法規(guī);擴(kuò)大宣傳,營造嚴(yán)厲打擊違法違章建設(shè)行為的強(qiáng)大聲勢。
縣委、縣政府督查室:負(fù)責(zé)對有關(guān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)和部門的履職情況開展督查并將督查情況匯總上報(bào)縣違法違章建筑清理整治工作指揮部。
縣紀(jì)委監(jiān)察局、縣委組織部、縣人社局:負(fù)責(zé)對不作為、慢作為、亂作為等行為的嚴(yán)肅查處;從嚴(yán)從重查處黨員干部、國家公職人員、村組干部非法買賣土地及參與違法違章建設(shè)的行為。
縣委宣傳部、縣廣電新聞中心:負(fù)責(zé)縣委、縣政府的決策部署的宣傳報(bào)道和典型違法案件的曝光;嚴(yán)格審查管理,不得為違法違章建筑提供有關(guān)廣告服務(wù)。
縣公安局、縣檢察院:負(fù)責(zé)查處涉嫌犯罪的違法用地、違法違章建筑案件,堅(jiān)決制止、查處、打擊各種阻撓執(zhí)法、暴力抗法等違法行為,維護(hù)執(zhí)法秩序。
縣法院:負(fù)責(zé)依法及時(shí)受理、審查行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行的違法違章建設(shè)案件,集中力量依法一批違法違章建筑。
縣公安消防大隊(duì):負(fù)責(zé)查處占用防火距離,或者擠占、堵塞、封閉消防通道等影響消防安全的行為。
縣公安交管大隊(duì):負(fù)責(zé)查處超限超載和無牌無證運(yùn)輸建筑材料的車輛,對縣內(nèi)外運(yùn)送建筑材料的車輛進(jìn)行嚴(yán)格管理。
縣林業(yè)局、縣森林公安局:負(fù)責(zé)查處縣城規(guī)劃區(qū)占用、毀壞林地違法違章建設(shè)的行為。
縣水保局:負(fù)責(zé)查處縣城規(guī)劃區(qū)內(nèi)未取得規(guī)劃用地許可證亂挖山地、破壞表土造成水土流失的行為。
縣工信局:負(fù)責(zé)督促縣預(yù)拌混凝土供應(yīng)商嚴(yán)格執(zhí)行憑建設(shè)工程規(guī)劃許可證辦理提供混凝土材料,發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)查處。
縣城管局:負(fù)責(zé)協(xié)助城建部門查處縣城規(guī)劃區(qū)內(nèi)的違法違章建設(shè)行為和違法占道建設(shè)行為;對私自在戶外設(shè)置買賣房屋和招租廣告進(jìn)行嚴(yán)厲查處。
縣房產(chǎn)局:負(fù)責(zé)嚴(yán)格依照法律的規(guī)定受理業(yè)務(wù),將建設(shè)工程規(guī)劃許可證或土地使用證作為產(chǎn)權(quán)登記的必備條件,一律不得為違法違章建筑進(jìn)行房屋產(chǎn)權(quán)登記。
縣供電公司、縣清泉水業(yè)公司、縣水利局:負(fù)責(zé)查處私自接電、接水行為;嚴(yán)格執(zhí)行憑建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證和建設(shè)用地批準(zhǔn)書辦理供電和供水手續(xù)的規(guī)定,不得為違法違章建設(shè)戶提供接入服務(wù)。
縣工商局:負(fù)責(zé)查處利用違法違章建筑從事經(jīng)營和生產(chǎn)的行為;對無法提供經(jīng)營和生產(chǎn)場所合法性的一律不得辦理有關(guān)證件。
縣電信、移動、聯(lián)通、廣電網(wǎng)絡(luò)公司:負(fù)責(zé)查處私接信號、通訊網(wǎng)絡(luò)的行為;嚴(yán)格執(zhí)行憑建設(shè)工程規(guī)劃許可證辦理通訊網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的規(guī)定,不得為違法違章建筑提供通訊網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。
縣局、縣維穩(wěn)辦:及時(shí)了解集中整治工作的相關(guān)情況,做好群眾來信、來訪和矛盾化解調(diào)處工作,切實(shí)維護(hù)社會穩(wěn)定。
(三)嚴(yán)肅紀(jì)律,問責(zé)問效。
1、嚴(yán)肅工作紀(jì)律。全縣黨員干部、國家公職人員、村組干部、人大代表、政協(xié)委員在這次集中清理整治工作中要做到“三帶頭三不準(zhǔn)”,即帶頭支持控違拆違工作,不準(zhǔn)做不利于整治非法交易土地和違法建筑的事;帶頭做好本單位職工和親朋好友的工作,不準(zhǔn)為非法交易土地和違法建筑戶說情、打招呼;帶頭拆除自己的違法建筑,不準(zhǔn)拖全縣清理整治工作的后腿。
2、落實(shí)經(jīng)費(fèi)保障。橫水鎮(zhèn)及相關(guān)部門根據(jù)工作需要,編制整治工作經(jīng)費(fèi)預(yù)算報(bào)縣違法違章建筑清理整治工作指揮部審定后,報(bào)縣委、縣政府審批,由縣財(cái)政撥出專項(xiàng)資金用于整治活動中設(shè)備購置、拆遷費(fèi)、清運(yùn)費(fèi)、車輛燃料、人員補(bǔ)助及工作日常開支。
建筑物因其價(jià)值大,不易移動、隱匿、毀損等特點(diǎn),往往成為當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的首選對象。對建筑物采取保全時(shí),要仔細(xì)其各種紛繁復(fù)雜的情形:
(一)對建筑物的保全應(yīng)否包括土地使用權(quán)
對建筑物的保全應(yīng)否包括土地使用權(quán),其實(shí)質(zhì)是建筑物的所有權(quán)與土地使用權(quán)的關(guān)系。在具體實(shí)務(wù)中要區(qū)分三種情況:第一,當(dāng)建筑物的所有權(quán)與土地使用權(quán)一致時(shí),對建筑物的保全應(yīng)包括土地使用權(quán)。第二,當(dāng)二者為不同所有人所有時(shí),只要建筑物屬于被申請人所有,應(yīng)當(dāng)予以保全。申請人在向土地使用權(quán)所有人支付相應(yīng)的費(fèi)用后,有權(quán)取得相應(yīng)的土地使用權(quán)。第三,當(dāng)土地使用權(quán)已被保全時(shí),對建筑物進(jìn)行保全是可以的。在處理時(shí),土地使用權(quán)保全的申請人應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先權(quán),建筑物保全申請人可以取得所保全建筑物范圍內(nèi)相應(yīng)的利益。
(二)建筑物未取得權(quán)利證書時(shí)的保全問題
被保全的建筑物必須為被申請人所有,但被申請人因各種原因未取得權(quán)利證書時(shí)能否保全,應(yīng)具體,關(guān)鍵要判斷被申請人是否合法取得建筑物的所有權(quán)并實(shí)際占有建筑物。
(三)對建筑物訴訟保全的其他幾種特殊情況
對同一建筑物可以分割保全;對聯(lián)建建筑物,可對被申請人投資部分保全;違章建筑物中那些可以通過補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù),進(jìn)行權(quán)屬登記,使其成為合法建筑的可以進(jìn)行保全,而必須予以拆除的違章建筑物,由于其行將消亡,不能對其采取保全措施;建筑物租賃權(quán)能否保全的關(guān)鍵是保全申請人對被申請人的承租權(quán)是否具有代位權(quán)、租賃建筑物是否具有實(shí)際價(jià)值,具備這兩個(gè)條件,能保全;反之不能。
(四)保全范圍的完善
保全的對象不能局限于有形的財(cái)物,不能局限于物權(quán),而應(yīng)擴(kuò)大到債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)。立法上在完善財(cái)產(chǎn)保全的同時(shí),應(yīng)對行為保全作出明確的規(guī)定。
關(guān)鍵詞
建筑物;土地使用權(quán);權(quán)利證書;保全范圍
對建筑物進(jìn)行訴訟保全是指人民法院根據(jù)申請人的申請,依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定對被申請人的建筑物所采取的查封或凍結(jié)手續(xù)。但建筑物作為訴訟保全的對象,有各種紛繁復(fù)雜的情形,比如:建筑物是依附于土地的不動產(chǎn),當(dāng)建筑物的所有權(quán)與土地的使用權(quán)不一致時(shí)如何保全;依據(jù)規(guī)定,建筑物要取得權(quán)屬證書,但未取得權(quán)利證書的建筑物能否保全;對面積較大、價(jià)值較大的同一建筑物能否分割保全;對違章建筑物、聯(lián)建建筑物能否保全;等等。民事訴訟法對財(cái)產(chǎn)保全適用范圍的規(guī)定過于原則,對上述問題沒有予以明確,這就要求從上予以解答,以解決實(shí)踐中的困惑,進(jìn)而完整實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)保全制度設(shè)置的目的。
一、建筑物的保全應(yīng)否包括土地使用權(quán)
建筑物的保全應(yīng)否包括土地使用權(quán),其實(shí)質(zhì)是土地與建筑物的相互關(guān)系問題。對于土地與土地上的房屋及其他建筑物能否相互獨(dú)立的問題,國外有一元主義和二元主義立法例之別。以德國、瑞士民法為代表,采用一元主義立法例,其基本觀點(diǎn)為建筑物為土地的一部分,不能構(gòu)成獨(dú)立的不動產(chǎn)。《德國民法典》第二章第93條至96條對不動產(chǎn)作了規(guī)定,其中第94條規(guī)定:“土地的重要構(gòu)成為定著于土地之物,特別是建筑物及與土地尚未分離的土地出產(chǎn)物?!边@一立法例深受羅馬法“附著于土地之物即屬該土地”思想的。二元主義立法例以法國民法和日本民法為代表,其基本觀點(diǎn)是土地和地上之建筑物是相互獨(dú)立的不動產(chǎn),即建筑物可以獨(dú)立于土地而存在,《法國民法典》第二篇第一節(jié)對此作了規(guī)定。
有關(guān)土地與建筑物的關(guān)系,我國的理論界和民事立法應(yīng)當(dāng)屬于一種折衷主義的立法體例,即以一元主義為基礎(chǔ),兼采二元主義的模式。從理論界看,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,土地與地上之建筑物為不可分割的組成部分,“地隨房走”或“房隨地走”成為最通俗的表達(dá)?,F(xiàn)行立法也主要采納了土地與建筑物不可分離的觀點(diǎn),典型的法條體現(xiàn)在《城市房地產(chǎn)管理法》和《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》之中,它規(guī)定了在一般情況下,轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),地上建筑物要隨之轉(zhuǎn)移,反之亦然,只有在特殊情況下,通過特定的手續(xù),才允許分割轉(zhuǎn)讓。這種結(jié)合的模式,有利于對房地產(chǎn)的統(tǒng)一管理,也有利于減少因土地和房屋分離而引起的交易中的各種糾紛。
在民事實(shí)務(wù)中,折衷主義立法體例處理建筑物保全時(shí),要考慮以下三種情況:
1、當(dāng)建筑物與土地使用權(quán)為同一人所有時(shí)
這一問題并不復(fù)雜,因?yàn)橥恋厥墙ㄖ锏妮d體,已經(jīng)存在的建筑物必須依附于一定的土地之上,同時(shí),土地使用權(quán)歸屬于被申請人,不影響到第三人的利益,因此,此種情況下對建筑物保全應(yīng)當(dāng)包括了對土地使用權(quán)的保全。實(shí)際上,在對建筑物進(jìn)行價(jià)值評估時(shí)已經(jīng)包括了土地使用權(quán)的價(jià)值(即土地使用權(quán)出讓金、補(bǔ)償金、開發(fā)費(fèi)用等),對建筑物進(jìn)行保全已經(jīng)不存在對土地使用權(quán)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的影響問題。在具體執(zhí)行時(shí),如果對建筑物整體進(jìn)行保全,則包括了對該建筑物所依附的土地的使用權(quán)的保全,如果是對部分建筑物進(jìn)行保全,則包括了對其相應(yīng)的土地使用權(quán)的保全。
2、當(dāng)建筑物與土地使用權(quán)不為同一人所有時(shí)
土地與建筑物是兩種獨(dú)立的商品,具有各自獨(dú)立的價(jià)值和使用價(jià)值。經(jīng)濟(jì)學(xué)上的這種差別導(dǎo)致了土地與建筑物的權(quán)利主體可能不一致。當(dāng)建筑物與土地使用權(quán)為不同的所有人所有時(shí),如果對建筑物進(jìn)行保全,只要建筑物屬于被申請人所有,應(yīng)當(dāng)允許。但并非是包括對土地使用權(quán)的保全,因?yàn)橥恋厥褂脵?quán)非為被申請人所有,即不應(yīng)當(dāng)適用“地隨房走”的原則。當(dāng)然,在處理建筑物時(shí),可以適用我國土地使用權(quán)條例第24條的規(guī)定,即申請人在取得建筑物所有權(quán)時(shí)有權(quán)取得相應(yīng)的土地使用權(quán),但必須注意向土地使用權(quán)所有人支付相應(yīng)的費(fèi)用。而在保全建筑物時(shí),應(yīng)當(dāng)扣除相應(yīng)土地使用權(quán)的價(jià)值。
3、當(dāng)土地使用權(quán)已被保全時(shí)
由于土地使用權(quán)的保全并不禁止建筑物的建造,權(quán)利人仍然可以繼續(xù)建造建筑物,這時(shí)建筑物的所有權(quán)仍然屬于業(yè)主,依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,對建筑物進(jìn)行保全是可以的,而不應(yīng)當(dāng)適用“房隨地走”的原則。但由于土地使用權(quán)已被保全,而兩申請人分別地成為所有權(quán)人時(shí),都可能限制對方權(quán)利的行使和實(shí)現(xiàn),故存在一個(gè)合理性或順序的問題。由于土地使用權(quán)保全在先,因此,可以參照我國土地使用權(quán)條例第23條的規(guī)定執(zhí)行,在處理時(shí),土地使用權(quán)保全的申請人應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先權(quán),建筑物保全申請人可以取得所保全建筑物范圍內(nèi)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益。
二、建筑物未取得權(quán)利證書時(shí)的保全問題
由于對建筑物的訴訟保全是對被申請人所有的建筑物采取的保全措施,因此,被保全的建筑物必須為被申請人所有。而確定建筑物為誰所有的簡單和直接的辦法是審查建筑物的所有權(quán)證或共有權(quán)證。因?yàn)榉课菟袡?quán)證和共有權(quán)證是國家依法確認(rèn)和保護(hù)房屋所有權(quán)的合法憑證?!冻擎?zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》規(guī)定,城鎮(zhèn)房屋所有人必須在限期內(nèi)到房屋所在地登記機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取房屋所有權(quán)證。據(jù)此可以推定,房屋所有權(quán)證是證明房屋為誰所有的最為有效的證明。依據(jù)房屋所有權(quán)證對房屋進(jìn)行保全不會產(chǎn)生權(quán)屬上的爭議。
但是,在某種情形下或因?yàn)槟撤N原因,建筑物所有人并未取得所有權(quán)證,但建筑物確實(shí)為其所有,如:建筑物正處于建設(shè)過程中;已支付全部或部分購房款但未辦理產(chǎn)權(quán)證或轉(zhuǎn)移過戶手續(xù);接受贈與或繼承的房屋尚未辦理過戶手續(xù)的;建筑物已經(jīng)竣工正在辦理產(chǎn)權(quán)證書的;等等。對這些尚未取得產(chǎn)權(quán)證書的建筑物能否進(jìn)行訴訟保全,理論上的認(rèn)識和實(shí)踐中的做法都不一致。
有人認(rèn)為,在我國,建筑物要取得所有權(quán)就必須進(jìn)行權(quán)屬登記,而且這種登記是強(qiáng)制性的。因?yàn)椤冻擎?zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》第18條規(guī)定:“凡未按照本辦法申請并辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記的,其房屋產(chǎn)權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和他項(xiàng)權(quán)利的設(shè)定,均為無效?!比绻麌?yán)格按照這一規(guī)定,人民法院對不具有權(quán)利證書或沒有辦理過戶手續(xù)的建筑物是嚴(yán)格禁止保全的。這顯然不利于保護(hù)債權(quán)人的利益,甚至可能成為債務(wù)人惡意逃避債務(wù)的有效手段。筆者認(rèn)為,應(yīng)對不具有權(quán)利證書的建筑物是否可以保全進(jìn)行具體分析,而不能完全局限于建筑物的所有權(quán)證書。
從民法理論上來講,所有權(quán)的取得有原始取得和繼受取得兩種方式。就建筑物的原始取得而言,作為建筑物的原始投資人,因其投資而產(chǎn)生出新的替代物(建筑物),根據(jù)一物一權(quán)的原則,他當(dāng)然是建筑物的所有權(quán)人。只要該建筑物所有權(quán)的產(chǎn)生符合民法規(guī)定的實(shí)在要件,即使未取得權(quán)利證書這種形式要件,同樣可以對其采取保全措施。因?yàn)?,房地產(chǎn)權(quán)屬登記屬于政府房地產(chǎn)管理部門依其職權(quán)而實(shí)施的行政行為,這種行政行為的缺乏并不妨礙某些民事行為的實(shí)施,并不阻卻民事行為的有效性。
就建筑物的繼受取得而言,除了考慮當(dāng)事人之間就建筑物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移達(dá)成一致意見、或贈與意思表示真實(shí)乃至繼承的法律事實(shí)發(fā)生外,還必須考慮建筑物是否實(shí)際交付或轉(zhuǎn)移,在法律上,交付是指將自己占有的物或所有權(quán)憑證移轉(zhuǎn)給他人的行為,不論是有償還是無償取得建筑物的所有權(quán),實(shí)際占有建筑物或其權(quán)利證書應(yīng)當(dāng)是一條考慮能否保全的主要標(biāo)準(zhǔn),具體來講,符合所有權(quán)取得的實(shí)質(zhì)要件,只是沒有辦理建筑物的權(quán)屬登記手續(xù)的,可以確認(rèn)建筑物為實(shí)際占有人所有,進(jìn)而,可以對其進(jìn)行保全。反言之,不實(shí)際占有建筑物或權(quán)利證書就不能確認(rèn)其所有權(quán),在此情況下,是不能對其進(jìn)行保全的。
當(dāng)然,這并不否認(rèn)或降低房地產(chǎn)權(quán)屬行政登記的法律效力。相反,行政權(quán)屬行政登記可以強(qiáng)化權(quán)利,并有利于權(quán)利的行使和實(shí)現(xiàn)。只是在處理一些特殊情況時(shí)不能完全局限于行政權(quán)屬登記而已。所以,能否對未取得權(quán)利證書的建筑物進(jìn)行保全,關(guān)鍵要判斷被申請人是否合法取得建筑物的所有權(quán)并實(shí)際占有建筑物。
三、在幾種特殊情況下對建筑物進(jìn)行訴訟保全的
1、對同一建筑物的分割保全
依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,申請?jiān)V訟保全的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與其所主張的債權(quán)數(shù)額大體一致。因此,當(dāng)同一建筑物的價(jià)值大大超過申請人的申請保全數(shù)額時(shí),就產(chǎn)生了能否對同一建筑物采取分割保全的問題。應(yīng)該說,當(dāng)同一建筑物在建造時(shí)就區(qū)分成若干小單元,依據(jù)建筑物區(qū)分所有權(quán),對其進(jìn)行保全是比較簡單的。問題是當(dāng)同一建筑物沒有分割或某一單元的實(shí)際價(jià)值又超過申請保全價(jià)值時(shí)如何處理。比如,某機(jī)械廠擁有一座面積約1000平方米的廠房,經(jīng)評估,其價(jià)值約為人民幣3000萬元。因銀行貸款到期,一工商銀行分理處對其提起訴訟,并以該廠經(jīng)營管理不善、判決可能難以執(zhí)行為由,申請保全其價(jià)值人民幣2500萬元的廠房。法院依據(jù)申請,裁定凍結(jié)該廠房。該廠在收到裁定后,向法院提出書面異議,認(rèn)為保全的價(jià)值已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過申請保全的價(jià)值,要求減少保全的廠房面積。但法院認(rèn)為,該廠房是一個(gè)統(tǒng)一的整體,不能分割,故駁回其異議。筆者認(rèn)為,法院駁回被申請人的異議是合理的。在此情況下,對建筑物的整體應(yīng)統(tǒng)一保全,至于在處理該房產(chǎn)時(shí)發(fā)生的實(shí)際差額可以通過相互補(bǔ)差的來處理,而不能片面地強(qiáng)調(diào)申請保全價(jià)值與所保全資產(chǎn)的完全一致,否則,可能因分割處理而無形中降低甚至破壞了原有建筑物的價(jià)值,導(dǎo)致對被申請人利益的損害。
2、對聯(lián)建建筑物的訴訟保全
聯(lián)建建筑物是指雙方或多方共同投資聯(lián)合開發(fā)建設(shè)的建筑物。在聯(lián)建過程中,經(jīng)常以一方當(dāng)事人的名義(通稱業(yè)主)辦理開發(fā)建設(shè)的有關(guān)手續(xù),其他方(簡稱投資方)以資金或其他方式投入,最后按出資比例分割房產(chǎn)或分配利潤。對于聯(lián)建建筑物的保全必須注意兩個(gè)方面的問題。
對于業(yè)主而言,由于其投入并非是建筑物的全部,雖然建筑物的所有權(quán)在其名下,但由于有其他投資方的投入,因此,只能保全其實(shí)際投入的部分。而對于其他投資方而言,盡管其不擁有對建筑物名義上的所有權(quán),但實(shí)際投入資金,故同樣可以對其實(shí)際投入的部分進(jìn)行保全。
3、對違章建筑物的訴訟保全
違章建筑物通常是指違反建筑法令,不能取得建筑執(zhí)照,致無從辦理所有權(quán)登記之建筑物。除此以外,未辦理有關(guān)建筑手續(xù)而正處于施工過程中的建筑物也屬于廣義上的違章建筑物。
司法實(shí)踐中,有時(shí)對建筑物進(jìn)行保全時(shí)發(fā)現(xiàn)雖然建筑物工程已經(jīng)完成有時(shí)甚至已經(jīng)投入使用,但其施工手續(xù)不完備,在房地產(chǎn)管理部門未辦理有關(guān)法定手續(xù),對其能否保全,上無明文規(guī)定,實(shí)踐中有爭議。
筆者認(rèn)為,對違章建筑物能否保全取決于兩個(gè)條件:第一,違章建筑物的所有權(quán)權(quán)屬必須明確。違章建筑物只是在施工手續(xù)上不符合建筑法的規(guī)定,但違章建筑物不因其無從辦理所有權(quán)登記,而喪失物權(quán)客體之資格,原始建筑物人應(yīng)是該違章建筑物的所有權(quán)人。故在保全時(shí)首先必須查明該違章建筑物是否為被申請人所有。第二,該違章建筑物能否合法化。盡管從學(xué)角度看,違章建筑物有其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值,也可能確為被申請人所有。但有些違章建筑物通過補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù),可以進(jìn)行權(quán)屬登記,成為合法建筑,對于此類違章建筑物可以進(jìn)行保全。而有些違章建筑物必須予以拆除的,由于其行將消亡,故不能對其采取保全措施。
4、建筑物租賃權(quán)
在司法實(shí)務(wù)中,經(jīng)常遇到一些貿(mào)易性公司,其既沒有固定資產(chǎn),又沒有流動資產(chǎn)可供執(zhí)行,即使其營業(yè)地點(diǎn)也是承租的,即我們通常所說的“皮包公司”或者是實(shí)際已經(jīng)資不抵債但由于某種原因而沒有破產(chǎn)的公司,僅有的就是房屋租賃權(quán)了,對其能否保全存在分歧。
建筑物租賃權(quán)是指承租人依據(jù)建筑物租賃合同的約定對其所承租建筑物享有的占有、使用和收益的權(quán)利。在租賃期限內(nèi),只要不違反租賃合同的約定,承租人對其所承租的建筑物享有較為完整的物權(quán)。建筑物租賃權(quán)不僅是有償取得,而且其本身體現(xiàn)了一定的價(jià)值或者創(chuàng)造一定的價(jià)值。
有人認(rèn)為,建筑物租賃權(quán)的實(shí)質(zhì)是使用權(quán),而且是有償使用,對其進(jìn)行保全無實(shí)質(zhì)性意義。但還有人認(rèn)為,建筑物租賃權(quán)體現(xiàn)了一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值,通過使用所租賃的建筑物能夠創(chuàng)造一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值,因此同樣可以保全。
筆者認(rèn)為,建筑物租賃權(quán)能否保全的關(guān)鍵問題是保全申請人對被申請人的承租權(quán)是否具有代位權(quán)和是否具有實(shí)際價(jià)值的問題,這應(yīng)根據(jù)具體情況而定。對于已經(jīng)支付租金尚未到期的應(yīng)當(dāng)可以保全。因?yàn)?,已?jīng)支付的租金本身就是一種直接的經(jīng)濟(jì)利益,它肯定了承租人在約定的期限內(nèi)的使用權(quán),同時(shí),它又不損害出租人的利益,在此情況下,應(yīng)當(dāng)肯定申請人的代位權(quán)。至于保全的價(jià)值應(yīng)當(dāng)以已實(shí)際支付的租金扣除已使用期限應(yīng)支付租金的余額為準(zhǔn)。而對于即使租賃合同的期限未到,但未支付租金的,不能進(jìn)行保全,因?yàn)椋环矫?,申請人必須支付租金后才能取得代位?quán),這對申請人無實(shí)際意義,另一方面,租賃的價(jià)值難以確定,不具有可操作性。
四、財(cái)產(chǎn)保全的適用范圍及其完善
財(cái)產(chǎn)保全的適用范圍是指財(cái)產(chǎn)保全的對象(即保全什么),以及財(cái)產(chǎn)保全的價(jià)值量(即保全多少)。建筑物只是財(cái)產(chǎn)保全的部分對象。依據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,財(cái)產(chǎn)保全的適用范圍為:第一,財(cái)產(chǎn)保全的對象為財(cái)物?!睹袷略V訟法》第94條規(guī)定:“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財(cái)物。”最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第99條、第101條也分別談到財(cái)產(chǎn)保全的對象為“商品”、“物品”、“不動產(chǎn)”和“特定的動產(chǎn)”。無論是“財(cái)物”,還是“商品”、“物品”、“不動產(chǎn)”和“特定的動產(chǎn)”等,它們在現(xiàn)實(shí)中都表現(xiàn)為已有物、有形物,屬于民法上物權(quán)的對象。由此可以引申出財(cái)產(chǎn)保全所保全的僅是物質(zhì)性權(quán)利、財(cái)產(chǎn)案件。第二,財(cái)產(chǎn)保全的價(jià)值量限于申請人請求的范圍內(nèi)。這一點(diǎn)相對容易操作,但如果申請保全的對象不能分割,而其經(jīng)濟(jì)價(jià)值又超過了請求范圍,像前文中提到的對同一建筑物的分割保全問題,在法律上就是空白,亟待解決。
法律對財(cái)產(chǎn)保全的范圍的規(guī)定過于狹隘,又易造成誤解,導(dǎo)致實(shí)踐中各地法院的做法不統(tǒng)一,了財(cái)產(chǎn)保全制度的完全實(shí)現(xiàn)。有的法院把財(cái)產(chǎn)保全的對象理解為已有物、有形物和易辨別物,在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全時(shí)把到期的債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)排除在外,不對它們采取保全措施。這不利于保護(hù)當(dāng)事人的民事權(quán)利,比如侵犯知識產(chǎn)權(quán)的盜版行為,如果人民法院不對侵權(quán)音像制品查封、扣押,知識產(chǎn)權(quán)所有人的合法權(quán)益就可能受到更大的侵害。筆者認(rèn)為財(cái)產(chǎn)保全的立法旨意就是要實(shí)現(xiàn)申請人的經(jīng)濟(jì)利益,因此,只要有助于實(shí)現(xiàn)申請人經(jīng)濟(jì)利益的民事客體都可以成為財(cái)產(chǎn)保全的對象。也就是說,財(cái)產(chǎn)保全的對象不能局限于有形的財(cái)物,不能局限于物權(quán),而應(yīng)擴(kuò)大到債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)。對于到期債權(quán)的訴訟保全,最高人民法院上述司法解釋第105條作出了明確的規(guī)定,即“債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請求,但對第三人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的,由人民法院提存財(cái)物或價(jià)款?!?知識產(chǎn)權(quán)是包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的復(fù)合權(quán)利,對于這類案件,人民法院可對有侵權(quán)爭議的音像制品查封、扣押。繼承權(quán)是在人身權(quán)基礎(chǔ)上衍生的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,對于繼承案件,人民法院也可以對涉案財(cái)產(chǎn)予以查封,以制止、限制被申請人對爭議財(cái)產(chǎn)的處分。
我國民事訴訟法將保全稱為財(cái)產(chǎn)保全。然而,財(cái)產(chǎn)保全不能覆蓋保全的全部形態(tài),將保全局限在財(cái)產(chǎn)保全范圍,是我國保全制度的一大缺陷。顧名思義,財(cái)產(chǎn)保全就是要保護(hù)申請人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。但在司法實(shí)踐中很多非財(cái)產(chǎn)權(quán)利也存在臨時(shí)救濟(jì)的客觀必要,而我國的保全制度只限于財(cái)產(chǎn)案件,不能適應(yīng)司法實(shí)踐中非財(cái)產(chǎn)權(quán)案件臨時(shí)救濟(jì)的需要,如人身權(quán)、通行權(quán)以及知識產(chǎn)權(quán)等就無法通過財(cái)產(chǎn)保全制度獲得救濟(jì)。
鑒于現(xiàn)行法欠缺行為保全制度,暫時(shí)滿足權(quán)利的制度也不健全,海事訴訟特別程序法對此予以了一定的完善,海事訴訟程序法規(guī)定了海事強(qiáng)制令制度。海事強(qiáng)制令,是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,為使其合法權(quán)益免受侵害,責(zé)令被請求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。海事強(qiáng)制令的性質(zhì)也是保全,是通過對當(dāng)事人行為的強(qiáng)制,達(dá)到保全海事請求的目的,因此,理論上也稱為“行為保全”。海事強(qiáng)制令制度的創(chuàng)立,將保全的對象從當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到當(dāng)事人的行為,彌補(bǔ)了民事訴訟法的缺陷,完善了我國的保全制度。
有學(xué)者對此問題已經(jīng)進(jìn)行了探討,并提出了立法建議。江偉、孫邦清在他們主持起草的《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修改建議稿初稿》的第八章“臨時(shí)救濟(jì)”中,分別設(shè)“財(cái)產(chǎn)保全”和“行為保全”各一節(jié),也就是說,在他們看來財(cái)產(chǎn)保全的用語過于偏頗,難以對有些民事權(quán)益予以保障,而這些民事權(quán)益又確實(shí)需要法律給予救濟(jì),因此,保全應(yīng)當(dāng)包括財(cái)產(chǎn)保全和行為保全,這樣的保全才是完整的,筆者對此是贊同的。行為保全是指對于非財(cái)產(chǎn)權(quán)的請求,因債務(wù)人的行為或者其他原因,可能使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,債權(quán)人可以向法院申請制止某種行為的保全。行為保全的對象是人,或者說是人的行為。在實(shí)施行為保全時(shí)不能像財(cái)產(chǎn)保全那樣采取查封、扣押、凍結(jié)等措施,法院可以根據(jù)情形采取選任管理人、禁止為一定行為或者責(zé)令為一定行為等。如果立法規(guī)定有行為保全,那么,離婚案件中對未成年子女的探視權(quán)就能解決,人民法院可依申請人的申請,強(qiáng)令撫養(yǎng)未成年子女的一方作出某種行為以保障探視權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
綜上所訴,對建筑物財(cái)產(chǎn)保全情形的折射出財(cái)產(chǎn)保全的復(fù)雜性,也顯現(xiàn)出法律對財(cái)產(chǎn)保全適用范圍規(guī)定的不完備。擴(kuò)大財(cái)產(chǎn)保全的范圍,規(guī)定行為保全的,使保全成為包括財(cái)產(chǎn)保全和行為保全的完整制度,是現(xiàn)實(shí)的需要,也是立法應(yīng)解決的問題。 資料
[1]《法學(xué)方法與民法》 黃茂榮 政法大學(xué)出版社出版
[2]《訴訟法理論與實(shí)踐》 1996年卷 中國政法大學(xué)出版社出版
[3]《海事訴訟法對民訴法的》 金正佳 翁子明 《人民法院報(bào)》2001年02月07日
以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo),在縣委、縣政府的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道、場)聯(lián)動,職能部門密切配合,廣大群眾積極參與,按照“組織到位,職責(zé)到位,措施到位”的工作要求,采取宣傳發(fā)動、集中整治、精細(xì)組織等方法,在全縣范圍內(nèi)開展電力線路通道專項(xiàng)治理行動,營造保護(hù)電力設(shè)施的良好氛圍,創(chuàng)造優(yōu)良的供用電環(huán)境,為經(jīng)濟(jì)社會又好又快發(fā)展提供可靠的電力保障。
二、工作目標(biāo)
全面清理我縣電力線路通道的樹木及障礙物,特別是對電力線路安全造成威脅的超高樹木、違章建筑物,徹底消除安全隱患,確保全縣電網(wǎng)安全運(yùn)行。
三、組織機(jī)構(gòu)
為切實(shí)加強(qiáng)我縣電力通道專項(xiàng)治理工作的領(lǐng)導(dǎo),因人動和工作需要,經(jīng)研究決定調(diào)整縣電力線路通道專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組,調(diào)整后的名單如下:
組長:縣政府副縣長
副組長:縣政府辦副主任、人防辦主任
經(jīng)信局局長
供電公司總經(jīng)理
成員:縣交通運(yùn)輸局黨委書記
縣公安局副局長
縣人民法院副院長
縣國土資源局副局長
縣經(jīng)信局副局長
縣法制辦副主任
縣規(guī)劃局副局長
縣林業(yè)局副局長
縣住建局副局長
縣供電公司副總經(jīng)理
縣水務(wù)局黨委委員
縣安監(jiān)局紀(jì)檢組長
工商局局長助理
領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室設(shè)在縣經(jīng)信局,劉林同志兼任辦公室主任,王世平同志兼任辦公室副主任。
四、工作部署
(一)宣傳發(fā)動階段(5月1日-5月15日)
召開全縣電力線路通道專項(xiàng)治理動員大會,全面部署專項(xiàng)治理工作。簽訂專項(xiàng)治理工作目標(biāo)責(zé)任書,充分利用媒體、流動宣傳車等有效形式,大力宣傳電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)違章建筑、違章植樹和違章堆積物的危害性,廣泛宣傳國家有關(guān)法律法規(guī)。
(二)專項(xiàng)治理具體實(shí)施階段(5月16日-10月31日)
根據(jù)《中華人民共和國電力法》、《電力設(shè)施保護(hù)條例》等有關(guān)規(guī)定,對全縣電力設(shè)施保護(hù)區(qū)內(nèi)違章建筑、違章植樹、違章堆積物進(jìn)行登記確認(rèn),并采取有效措施進(jìn)行清除。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道、場)專項(xiàng)整治領(lǐng)導(dǎo)小組和有關(guān)部門要進(jìn)行認(rèn)真督查,徹底消除安全隱患。
(三)檢查驗(yàn)收總結(jié)階段(11月1日-11月20日)
縣政府將組織相關(guān)部門對各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道、場)專項(xiàng)治理情況進(jìn)行全面檢查、驗(yàn)收,對治理不徹底的責(zé)任單位進(jìn)行通報(bào)批評并限期整改,對專項(xiàng)治理成績突出的單位進(jìn)行表彰。
五、工作要求
(一)統(tǒng)一思想,提高認(rèn)識。電力設(shè)施保護(hù)涉及面廣,情況復(fù)雜,各鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道、場)、各相關(guān)部門要高度重視,統(tǒng)一思想,提高認(rèn)識,將此項(xiàng)工作列入重要議事日程,切實(shí)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo),形成合力,齊抓共管;要落實(shí)責(zé)任,按照“誰主管、誰負(fù)責(zé),誰違章、誰整改”原則,切實(shí)把這項(xiàng)工作抓緊抓好、抓出成效。
一、徵收主體
《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第7條和第17條中規(guī)定的“市、縣人民政府”在實(shí)踐中出現(xiàn)了歧義,有人認(rèn)為是狹義的市、縣人民政府,不包括區(qū)政府。筆者認(rèn)為如果做狹義理解,那么內(nèi)蒙古的盟、旗轄區(qū)以及自治州就不能搞拆遷了。顯然,應(yīng)當(dāng)做廣義的理解,即包括縣、市、區(qū)、盟、旗、州政府?!夺缡諚l例》中“市、縣級人民政府”的規(guī)定,澄清了對“市、縣人民政府”混亂的理解。作者認(rèn)為,省政府、自治區(qū)政府、直轄市政府、地區(qū)行署沒有房屋徵收權(quán),因?yàn)樾姓墑e過高的政府對徵收的具體事項(xiàng)難以準(zhǔn)確把握,而且將會出現(xiàn)權(quán)力與責(zé)任相分離。地區(qū)行署屬于省、自治區(qū)人民政府派出機(jī)構(gòu),不具有徵收權(quán)。在地區(qū)行署轄區(qū)的房屋徵收,由該轄區(qū)的縣、區(qū)級人民政府行使。《徵收條例》第4條規(guī)定:“市、縣級人民政府負(fù)責(zé)本行政區(qū)域的房屋徵收與補(bǔ)償工作”。房屋徵收權(quán)屬于縣、市級人民政府,包括市、縣、區(qū)、盟、旗、州等地方政府。各類開發(fā)區(qū)無論什么級別,由于缺乏法律授權(quán),所以都無權(quán)作出徵收決定。徵收的目的一般是為了收回國有土地使用權(quán),根據(jù)《徵收條例》第13條規(guī)定:“房屋被依法徵收的,國有土地使用權(quán)同時(shí)收回”。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定,徵收的主體與土地出讓的主體應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一。在許多地區(qū),土地出讓權(quán)在市政府,區(qū)政府沒有土地出讓權(quán),當(dāng)然徵收的主體應(yīng)當(dāng)是市政府。如果市政府將土地出讓金返還給區(qū)政府,區(qū)政府也可以作為徵收的主體。徵收應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償,徵收的主體應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)償?shù)呢?zé)任主體。徵收的主體應(yīng)當(dāng)符合“兩個(gè)統(tǒng)一”:房屋徵收主體與土地出讓主體相統(tǒng)一,房屋徵收權(quán)力與補(bǔ)償義務(wù)相統(tǒng)一。被徵收人及其利害關(guān)系人對徵收決定和徵收補(bǔ)償決定不服,可以徵收主體――市、縣級人民政府為被告,向中級人民法院提起行政訴訟。
二、實(shí)施主體
《徵收條例》第4條規(guī)定:“市、縣級人民政府確定的房屋徵收部門(以下稱房屋徵收部門)組織實(shí)施本行政區(qū)域的房屋徵收與補(bǔ)償工作”。代行市、縣級人民政府從事房屋徵收補(bǔ)償工作需要一個(gè)工作機(jī)構(gòu),這一工作機(jī)構(gòu)由市、縣級人民政府確定,稱之為房屋徵收部門。在《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》中稱之為“拆遷管理部門”,具體設(shè)置在全國各地有所不同,有的地方設(shè)在建設(shè)局、有的地方設(shè)在房地產(chǎn)管理局、有的地方設(shè)立專門的“拆遷辦”直屬于政府?!夺缡諚l例》規(guī)定的房屋徵收部門由市、縣級人民政府確定,可以是建設(shè)局、可以是房地產(chǎn)管理局、也可以成立直屬于人民政府的“房屋徵收補(bǔ)償安置辦公室(以下簡稱徵安辦)”,無論稱謂如何,負(fù)責(zé)徵收補(bǔ)償具體工作的單位都屬于行政法規(guī)授權(quán)的法人單位。《徵收條例》第5條規(guī)定,房屋徵收不得以營利為目的,因此,房屋徵收部門應(yīng)當(dāng)是全額財(cái)政撥款的單位,最好是行政編制,至少也應(yīng)當(dāng)是全額撥款事業(yè)單位編制。房屋徵收部門負(fù)責(zé)組織實(shí)施本行政區(qū)域內(nèi)的房屋徵收與補(bǔ)償工作,具體職能包括草擬徵收與補(bǔ)償方案、組織被徵收房屋評估、收集整理徵求意見情況、送達(dá)法律文書、與被徵收人簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議,起草各種法律文書、監(jiān)管補(bǔ)償資金、房屋徵收與補(bǔ)償?shù)姆ㄖ涡麄鳌⒕脱a(bǔ)償協(xié)議糾紛向人民法院提訟等。徵收與補(bǔ)償?shù)木唧w工作也可以委托開發(fā)區(qū)管委會、街道辦事處、鎮(zhèn)人民政府、土地儲備中心等單位代為行使,產(chǎn)生的法律后果由房屋徵收部門承擔(dān)。拆遷公司系企業(yè)法人,追求利潤是企業(yè)的本能,因此,不能接受房屋徵收部門的委托。房屋徵收部門是徵收與補(bǔ)償?shù)闹匾黧w,在補(bǔ)償協(xié)議糾紛中參與訴訟。
三、協(xié)助主體
政府的各項(xiàng)工作需要各職能部門在職權(quán)的范圍內(nèi)通力合作,房屋徵收工作也是如此?!夺缡諚l例》規(guī)定:“市、縣級人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定和本級人民政府規(guī)定的職責(zé)分工,互相配合,保障房屋徵收與補(bǔ)償工作的順利進(jìn)行”。當(dāng)前,相關(guān)部門對于主要職能部門的協(xié)助普遍表現(xiàn)為“不作為”,使得主要職能部門的工作難以順利開展。
房屋徵收與補(bǔ)償工作絕非徵收部門一家的事情,需要公安、土地、城管、建設(shè)、房產(chǎn)、規(guī)劃、財(cái)政、監(jiān)察、審計(jì)、法院等部門的通力配合。徵收部門入戶調(diào)查時(shí),受到侮辱謾罵或者被毆打,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé),對違法行為人進(jìn)行治安處罰或者刑事處理。
被徵收房屋沒有辦理城市房屋初始登記(即無證房屋)時(shí),在徵收中,有人認(rèn)為無證房屋就是違章建筑,違章建筑不予補(bǔ)償,這是錯(cuò)誤的邏輯!這也是許多“拆遷事件”發(fā)生的原因之一。事實(shí)上,根據(jù)《物權(quán)渤規(guī)定,不動產(chǎn)登記系物權(quán)公示,未經(jīng)公示不一定違法。無證房屋系未公示房屋,未公示房屋包括無法公示和沒有公示。無法公示是指不具備公示條件,即是違法建筑;沒有公示并非就是違法建筑。當(dāng)被徵收房屋無證時(shí),徵收部門無權(quán)直接認(rèn)定系違章建筑,應(yīng)當(dāng)與土地、規(guī)劃部門共同認(rèn)定是否屬于違法建筑。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定,城鄉(xiāng)規(guī)劃部門有權(quán)對城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)房屋是否符合城市規(guī)劃進(jìn)行認(rèn)定,這種認(rèn)定系行政確認(rèn)行為。規(guī)劃部門確認(rèn)時(shí)應(yīng)當(dāng)以該房屋建造時(shí)是否符合城市的總體規(guī)劃和控制性規(guī)劃進(jìn)行判斷,而非以被徵收時(shí)的總體規(guī)劃和控制性規(guī)劃進(jìn)行判斷。一般來講,無證并非違章,違章并非嚴(yán)重違章,根據(jù)行政法中的“比例原則”即《行政處罰法》中的“過罰相當(dāng)”原則,一般違章的建筑物被徵收時(shí)也應(yīng)當(dāng)給予一定的補(bǔ)償,至于如何補(bǔ)償,可以考慮建造的時(shí)間、當(dāng)時(shí)的立法狀況、當(dāng)時(shí)執(zhí)法機(jī)關(guān)是否存在不作為等因素綜合制訂《無證房屋徵收補(bǔ)償方案》。房屋建造時(shí)嚴(yán)重違反城鄉(xiāng)規(guī)劃、嚴(yán)重違反《土地管理法》以及明明知道已經(jīng)徵收公告或者即將被徵收而惡意搶建的房屋不予補(bǔ)償。對于無證房屋進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理時(shí),土地、城管、建設(shè)、房產(chǎn)、規(guī)劃部門應(yīng)當(dāng)共同參與、分工協(xié)助,按照“尊重歷史”和“過罰相當(dāng)”的原則,依法妥善解決徵收中無證房屋補(bǔ)償問題。
房屋權(quán)屬登記機(jī)構(gòu)是房屋唯一法定的登記機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)房屋權(quán)屬登記工作。在徵收區(qū)域內(nèi),哪些房屋產(chǎn)權(quán)不明確,哪些房屋產(chǎn)權(quán)存在爭議,哪些房屋被抵押,哪些房屋被查封,登記機(jī)構(gòu)最為清楚。為了保護(hù)權(quán)利人的利益,房屋徵收部門應(yīng)當(dāng)向房屋登記機(jī)構(gòu)查詢核對被徵收區(qū)域房屋權(quán)屬狀況,以便進(jìn)行補(bǔ)償安置。
財(cái)政部門應(yīng)足額提供徵收補(bǔ)償資金,加強(qiáng)對徵收補(bǔ)償資金的監(jiān)管。紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)對徵收補(bǔ)償
過程中是否依法公平補(bǔ)償以及接受舉報(bào)等方式進(jìn)行監(jiān)督。審計(jì)部門對補(bǔ)償資金的使用情況進(jìn)行審計(jì),將審計(jì)報(bào)告公布,實(shí)現(xiàn)陽光徵收補(bǔ)償?!夺缡諚l例》基于行政強(qiáng)制法立法的要求,取消政府強(qiáng)拆,一律采取司法強(qiáng)制執(zhí)行?!缎姓V訟法》規(guī)定,法律、法規(guī)規(guī)定行政機(jī)關(guān)享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的,行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的,人民法院可以受理;法律、法規(guī)未規(guī)定行政機(jī)關(guān)享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的,行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。取消政府強(qiáng)拆后,政府作出補(bǔ)償決定,被徵收人拒不搬遷的,政府依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,法院從“可以”的態(tài)度轉(zhuǎn)變?yōu)椤皯?yīng)當(dāng)”的態(tài)度。
四、被徵收主體
1 房屋所有權(quán)人
徵收房屋將導(dǎo)致房屋所有權(quán)人喪失房屋所有權(quán),根據(jù)《物權(quán)法》第42條規(guī)定:“徵收單位、個(gè)人的房屋及其他不動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)依法給予拆遷補(bǔ)償”。當(dāng)房屋所有權(quán)這種財(cái)產(chǎn)權(quán)被徵收時(shí),理應(yīng)給予公平合理的補(bǔ)償。對徵收房屋按照市場評估價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償,符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律,政府的行為應(yīng)當(dāng)在市場經(jīng)濟(jì)的框架內(nèi)進(jìn)行。按照市場價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償即是公平合理的補(bǔ)償。
2 建設(shè)用地使用權(quán)人
徵收中對建設(shè)用地使用權(quán)是否補(bǔ)償,《徵收條例》并未明確規(guī)定,并未明確該部分利益損失屬于補(bǔ)償范圍,這不能不說是立法上的遺憾。建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿前,因公共利益的需要提前收回該土地使用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)依照《物權(quán)法》第121條規(guī)定:“因?qū)Σ粍赢a(chǎn)或者動產(chǎn)徵收致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的,用益物權(quán)人有權(quán)獲得補(bǔ)償”?!段餀?quán)法》第148條規(guī)定,徵收房屋的,應(yīng)當(dāng)退還相應(yīng)的土地出讓金??梢姡瑢τ谕恋氐难a(bǔ)償,法律規(guī)定是明確的。建設(shè)用地使用權(quán)作為獨(dú)立的用益物權(quán),在市場經(jīng)濟(jì)的條件下,也會隨著土地的增值而增值。而且,當(dāng)該項(xiàng)權(quán)利被提前收回時(shí),將會造成當(dāng)事人預(yù)期利益的喪失。眾所周知,土地上的房屋及其他建筑物無論建在哪里,其建筑成本不會有太大的區(qū)別,而且,使用的時(shí)間越長其剩余價(jià)值就越少。真正具有價(jià)值區(qū)別并不斷升值的是處于不同區(qū)位的土地使用權(quán),政府對于房屋的徵收,其目的也是為了取得建設(shè)用地,建設(shè)用地使用權(quán)也是財(cái)產(chǎn)權(quán)。有目共睹的是,在城市化進(jìn)程中,土地在房地產(chǎn)價(jià)格中所占比例越來越大。所以城市房屋徵收未將建設(shè)用地使用權(quán)考慮在內(nèi)的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),嚴(yán)重違背了公平補(bǔ)償?shù)尼缡昭a(bǔ)償基本原則?!段餀?quán)法》第148條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)退還“相應(yīng)的出讓金”如何理解恐怕是重大問題。有觀點(diǎn)認(rèn)為是權(quán)利人取得土地時(shí)所繳納的出讓金;另有觀點(diǎn)認(rèn)為是徵收時(shí)的土地出讓金并考慮剩余年限。筆者贊同第二種觀點(diǎn),法治政府必須保護(hù)行政相對人的信賴?yán)?,《物?quán)法》第117條規(guī)定:“用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有占有、使用和收益的權(quán)利”。土地增值的利益屬于用益物權(quán)人應(yīng)當(dāng)取得的收益。因此,政府收回土地使用權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)按照收回時(shí)的土地出讓金標(biāo)準(zhǔn)退還?!锻恋毓芾矸ā返?8條規(guī)定:“為了公共利益需要,為實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改造需要收回國有土地使用權(quán)的,對土地使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償”。“適當(dāng)補(bǔ)償”的規(guī)定使人們無法作出預(yù)期判斷,法律的指引功能模糊,在司法實(shí)踐中,給法官太大的自由裁量空間,會給司法腐敗留下空間。因此,該條款屬于“惡法”,需要在該法修訂時(shí)解決。
3 抵押權(quán)人
被徵收房屋存在抵押的,如何保護(hù)抵押權(quán),《徵收條例》沒有規(guī)定。而《物權(quán)法》第174條規(guī)定:“擔(dān)保期間,擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被徵收的等,擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的,也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等”。因此,房屋徵收時(shí),應(yīng)當(dāng)保護(hù)該房屋抵押權(quán)人的利益,避免在徵收補(bǔ)償或安置時(shí)導(dǎo)致抵押權(quán)落空。如何有效保護(hù)抵押權(quán)呢?被徵收人選擇貨幣補(bǔ)償?shù)?,要么提前履行債?wù),要么將補(bǔ)償款提存。被徵收人選擇現(xiàn)房產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,將安置房辦理抵押登記;選擇期房產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,將期房辦理抵押權(quán)預(yù)告登記。
4 私房承租權(quán)人
民法理論認(rèn)為,所有權(quán)屬于物權(quán),而承租權(quán)則是債權(quán)。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,平等市場經(jīng)濟(jì)主體活動的復(fù)雜化,物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別界限卻越來越難以劃定,出現(xiàn)了你中有我、我中有你的彼此融合趨勢,這一特點(diǎn)在我國《擔(dān)保法》及《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題解釋》中有集中體現(xiàn)。對承租權(quán)的保護(hù)有利于維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定,體現(xiàn)了法律所追求的秩序價(jià)值目標(biāo)。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,平等主體之間的經(jīng)濟(jì)交往越來越密切,交易更加頻繁,有時(shí)會出現(xiàn)一問房屋今天剛租出去,而明天就可能轉(zhuǎn)手出賣或者徵收拆遷的現(xiàn)象,如果按照調(diào)整物權(quán)與債權(quán)的一般原則來處理,將大大增加承租人的承租風(fēng)險(xiǎn),造成經(jīng)濟(jì)秩序的混亂。為有效發(fā)揮租賃物的效用,同時(shí)也為了維護(hù)財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)秩序,就有必要對承租權(quán)作必要的保護(hù),以實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值追求。保護(hù)承租人的合法權(quán)益,是《合同法》立法宗旨的具體體現(xiàn)。徵收搬遷必須解除租賃合同,但是因?yàn)榻獬赓U合同難免造成承租人裝修等直接損失,這種損失屬于合同之債。徵收除造成物權(quán)損失外還可能造成債權(quán)損失,在補(bǔ)償?shù)膯栴}上應(yīng)當(dāng)做到物權(quán)優(yōu)先、兼顧債權(quán)。債權(quán)數(shù)額的確定屬于合同糾紛解決機(jī)制解決的事項(xiàng),政府徵收房屋必須解除租賃合同,勢必造成承租人損失,在政府作出的補(bǔ)償決定中無權(quán)直接確定數(shù)額,但可以在徵收補(bǔ)償決定書中載明“徵收造成承租人損失的,待有權(quán)機(jī)關(guān)依法確定后,由徵收部門予以補(bǔ)償”。也可以在補(bǔ)償協(xié)議中追加承租人通過“三方協(xié)議”解決被徵收入和承租人的損失,承租人的損失一般只包括裝修損失和直接的經(jīng)營損失,尚未發(fā)生的租金則由被徵收人返還。在徵收實(shí)踐中無視承租人利益以及以承租權(quán)保護(hù)為由對抗徵收搬遷的,都是錯(cuò)誤的。
5 公房承租權(quán)人
第一章 總 則
第一條 為了加強(qiáng)城市(包括鎮(zhèn),下同)建設(shè)管理,給城市人民生活和生產(chǎn)創(chuàng)造良好的環(huán)境,逐步建設(shè)高度文明的社會主義現(xiàn)代化城市,特制定本暫行條例。
第二條 本條例適用全省各城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的一切機(jī)關(guān)、團(tuán)體、學(xué)校、部隊(duì)、企業(yè)、事業(yè)、農(nóng)業(yè)社隊(duì)等單位和所有居民。
第三條 城市建設(shè)和管理必須以城市總體規(guī)劃為依據(jù)。城市規(guī)劃必須合理確定城市的性質(zhì)、規(guī)模和建設(shè)布局,對城市的經(jīng)濟(jì)建設(shè)、文化建設(shè)、公共事業(yè)建設(shè)及其用地進(jìn)行統(tǒng)籌安排,做到布局合理、經(jīng)濟(jì)適用、比例協(xié)調(diào)、環(huán)境優(yōu)美、有利生產(chǎn)、方便生活。
第四條 城市建設(shè)管理是各市人民政府的一項(xiàng)重要職責(zé)。具體管理工作由城市建設(shè)管理部門負(fù)責(zé)。
第二章 規(guī)劃用地管理
第五條 城市規(guī)劃區(qū)以內(nèi)的土地,由城市建設(shè)管理部門按照城市規(guī)劃的要求統(tǒng)籌安排。凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)的項(xiàng)目,城市建設(shè)管理部門應(yīng)參加其建設(shè)選址和核定建設(shè)用地面積的工作,并向建設(shè)單位頒發(fā)用地許可證(包括城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)農(nóng)業(yè)社隊(duì)建設(shè)用地)。建設(shè)單位須持上級有關(guān)批準(zhǔn)建設(shè)項(xiàng)目的文件和用地許可證,方可向土地管理部門申報(bào)辦理征用、劃撥土地批準(zhǔn)手續(xù)。有關(guān)征地補(bǔ)償、拆遷安置等事宜,按國務(wù)院和省政府有關(guān)規(guī)定辦理。
社員建房用地也要服從城市規(guī)劃,并取得當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門同意后,按有關(guān)規(guī)定辦理。
第六條 凡屬已經(jīng)征用的土地,所有權(quán)均屬于國家,用地單位只有使用權(quán),不得擅自改變使用性質(zhì),不準(zhǔn)自行交換、轉(zhuǎn)讓、出租、出賣。對征而未用超過二年的建設(shè)用地(原批準(zhǔn)征地的部門同意延期使用的土地除外)和長期閑置不用的空地,當(dāng)?shù)厝嗣裾袡?quán)收回。收回的土地按《國家建設(shè)征用土地條例》第二十一條的規(guī)定處理。
第七條 臨時(shí)占用城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的土地,須經(jīng)當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門審查同意。臨時(shí)占地以一年為限。不得在臨時(shí)占地內(nèi)修建任何永久性或半永久性的建筑物和構(gòu)筑物。
第八條 在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)采掘砂、石、土,其采掘地點(diǎn)、范圍、深度及采掘方式,均須經(jīng)當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門批準(zhǔn),并繳納采掘費(fèi)用。用砂須在采砂地點(diǎn)過篩后方準(zhǔn)進(jìn)入市內(nèi)。進(jìn)行爆破作業(yè)者,還須經(jīng)當(dāng)?shù)毓膊块T批準(zhǔn)。
第三章 建筑管理
第九條 任何單位和個(gè)人(包括社員)在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行一切新建、擴(kuò)建、改建或翻建工程,包括軍用、民用、生產(chǎn)、生活、院內(nèi)、院外、地上、地下、陸地、水面、永久性、非永久性工程,都要向當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門提出申請,由城市建設(shè)管理部門會同有關(guān)單位審查同意,發(fā)給建筑許可證,方可進(jìn)行建設(shè)。建設(shè)單位申請建設(shè)時(shí),須持有上級批準(zhǔn)的文件和設(shè)計(jì)圖紙,有三廢污染的建設(shè)項(xiàng)目須按環(huán)境保護(hù)法中有關(guān)“三同時(shí)”的規(guī)定落實(shí)治理措施,否則不予批準(zhǔn)。
第十條 建設(shè)單位必須按照批準(zhǔn)的圖紙進(jìn)行定位放線,經(jīng)城市建設(shè)管理部門檢查核實(shí)無誤后,方可施工。
建設(shè)單位需要變更原批準(zhǔn)的建設(shè)計(jì)劃、建設(shè)內(nèi)容或改變建筑位置時(shí),需將上級批準(zhǔn)變更建筑設(shè)計(jì)的文件、圖紙和原發(fā)的建筑許可證一并送當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門審查,經(jīng)批準(zhǔn)后方可變更。
第十一條 城市居住區(qū)和重點(diǎn)地段的建設(shè),須按批準(zhǔn)的詳細(xì)建劃本著先地下后地上的原則進(jìn)行,同時(shí)建設(shè)必要的市政公用和公共服務(wù)設(shè)施,搞好綠化。具備條件的,應(yīng)按省人民政府〔1982〕98號文件的規(guī)定實(shí)行綜合開發(fā)。
第十二條 臨時(shí)性建筑,須經(jīng)當(dāng)?shù)爻鞘薪ㄔO(shè)管理部門批準(zhǔn);易燃、易爆、有毒的臨時(shí)建筑,還須經(jīng)公安消防監(jiān)督機(jī)關(guān)同意,使用期滿自行拆除,不得轉(zhuǎn)讓、買賣。在使用期間如遇國家建設(shè)需要時(shí)應(yīng)即無條件拆除。
第十三條 城市中具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的文物,必須嚴(yán)格遵守國務(wù)院關(guān)于文物保護(hù)管理的有關(guān)規(guī)定妥善保護(hù)。任何單位和個(gè)人不得侵占、拆除、損壞。
第十四條 城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)各項(xiàng)建設(shè)工程都應(yīng)采用城市的統(tǒng)一座標(biāo)系統(tǒng)和高程系統(tǒng),測量技術(shù)成果要報(bào)送城市建設(shè)管理部門統(tǒng)一存檔。各種測量標(biāo)志和氣象設(shè)施等要嚴(yán)加保護(hù),任何單位和個(gè)人不得移動、毀壞。
第十五條 各項(xiàng)建設(shè)工程竣工后,必須經(jīng)城市建設(shè)管理部門會同有關(guān)單位按批準(zhǔn)的內(nèi)容檢查驗(yàn)收,不符合要求者,應(yīng)限期改正,否則,不得使用。建設(shè)單位必須將工程竣工報(bào)告和竣工圖紙交城建管理部門備案。
第十六條 凡未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工或雖經(jīng)批準(zhǔn)而擅自改變工程內(nèi)容的一切建筑和工程設(shè)施,均屬違章建筑。對違章建筑,有關(guān)單位不予施工、撥料、撥款、供水、供電。城市建設(shè)管理部門有權(quán)令其停工,直至拆除。
第四章 市政公用設(shè)施管理
第十七條 城市的道路、橋涵、給排水管道、防洪堤壩、路燈、公共交通、煤氣、供熱等市政公用設(shè)施必須加強(qiáng)維護(hù),任何單位和個(gè)人不得擅自侵占、破壞或改變用途。
第十八條 城市內(nèi)各種車輛要按公安部門和城市建設(shè)管理部門指定的路線行駛,按指定的地點(diǎn)停放。履帶車及其他對城市道路有破壞作用的車輛通過城市道路、橋涵前,必須報(bào)經(jīng)城市建設(shè)管理部門批準(zhǔn),并按要求采取保護(hù)措施。遇有損壞時(shí),應(yīng)繳納賠償費(fèi)。機(jī)動車試剎車,必須在指定的路段進(jìn)行。
第十九條 需臨時(shí)占用、挖掘道路時(shí),須經(jīng)城建、公安部門批準(zhǔn),并繳納占用費(fèi)或破路費(fèi)。占用、挖掘期滿,必須清理場地,及時(shí)修復(fù),報(bào)城建管理部門檢查驗(yàn)收。
第二十條 城市的各種地下管線及其附屬設(shè)施要按規(guī)劃建設(shè),不準(zhǔn)亂插、亂接、亂移。新建、改建管線必須經(jīng)城市建設(shè)管理部門批準(zhǔn)。施工結(jié)束后,報(bào)城市建設(shè)管理部門檢查驗(yàn)收。
第二十一條 所有排放有害廢水、廢氣、廢渣的單位必須限期治理,暫時(shí)達(dá)不到《工業(yè)“三廢”排放試行標(biāo)準(zhǔn)》的,應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定交納排污費(fèi)。對城市排水設(shè)施造成損失、淤堵時(shí),排放單位要作設(shè)施補(bǔ)償或按價(jià)賠償。
第二十二條 城市規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)水資源的管理,按《山東省城市水資源管理暫行辦法》執(zhí)行。(編者注:此文已列入修改件)涉及到城鄉(xiāng)共同使用和流域水源的開發(fā)利用,各市必須事先提出開發(fā)利用規(guī)劃,報(bào)省水資源管理部門批準(zhǔn)。
第五章 綠化管理
第二十三條 城市所有單位和居民,都有綠化城市、保護(hù)園林樹木和綠化設(shè)施的義務(wù)與責(zé)任。城建園林部門依靠專業(yè)隊(duì)和組織群眾義務(wù)勞動種植的樹木,所有權(quán)和收益歸國家。各單位投資種植的樹木,所有權(quán)和收益歸各單位。私人庭院自種的樹木,所有權(quán)和收益歸個(gè)人。
城市中(包括私房庭院)一切樹木的采伐、更新,須經(jīng)城建園林部門批準(zhǔn),單位和個(gè)人不得擅自砍伐。
第二十四條 城市規(guī)劃中確定的園林綠地不得改作他用。任何單位和個(gè)人都不得侵占城市中已有的園林綠地。擅自侵占園林綠地的,必須限期退出,限期內(nèi)拒不退出的,繼續(xù)占用期間應(yīng)交納占用費(fèi)。
第二十五條 城市公共綠地、風(fēng)景區(qū)和林場內(nèi),禁止狩獵、放牧、墾殖、采石、挖土、取沙、埋尸等有損景物的活動。公園和風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)一切有礙景觀的工廠和單位,應(yīng)分別不同情況,確定不同期限,著其在限期內(nèi)遷出。
第二十六條 因建設(shè)和維護(hù)各類建筑及電力、電訊、供水、排水、道路、交通等設(shè)施需移植、砍伐或修剪樹木時(shí),須經(jīng)城建園林管理部門同意,并在其指導(dǎo)下進(jìn)行。移植和砍伐樹木,修建單位應(yīng)按價(jià)向樹木的權(quán)屬單位支付補(bǔ)償費(fèi)。
第六章 市容管理
第二十七條 城市內(nèi)的道路、空地、廣場、綠地等,不得亂倒垃圾和污水,未經(jīng)城建、公安部門批準(zhǔn)不得搭棚和堆場作業(yè)。
第二十八條 城市建設(shè)管理部門要會同工商管理部門在不影響市容、交通、消防、衛(wèi)生和市政公用設(shè)施正常使用的原則下,按照城市規(guī)劃和實(shí)際需要,劃定適當(dāng)?shù)攸c(diǎn),合理安排集體、個(gè)體經(jīng)營的商業(yè)服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)和農(nóng)貿(mào)市場用地。市場、商亭、菜棚、商攤等均須在指定的地點(diǎn)、范圍設(shè)置,并保持場地清潔。
第二十九條 城市中的建筑物和各種設(shè)施要經(jīng)常保持完好、整潔,注意市容美觀和行人安全。不準(zhǔn)在臨街墻面上任意扒門、開窗或附設(shè)建筑物。
第三十條 各種宣傳板、標(biāo)語牌、廣告欄、畫廊等,必須經(jīng)常保持整潔、美觀,其設(shè)置地點(diǎn),由城建管理部門會同有關(guān)部門安排。
第三十一條 城市內(nèi)各種垃圾要及時(shí)清運(yùn),建設(shè)工程必須實(shí)行文明施工,保持場地整潔;運(yùn)輸車輛裝載的物品不得沿途遺漏拋撒,獸力車進(jìn)入城市應(yīng)按指定的路線行走,并配帶糞兜和清掃工具。
第七章 人民防空設(shè)施管理
第三十二條 人民防空設(shè)施建設(shè),是城市建設(shè)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。要把人防城防建設(shè)納入城市總體規(guī)劃,做到地上地下統(tǒng)一規(guī)劃、統(tǒng)一建設(shè)。
第三十三條 人防工程設(shè)施要嚴(yán)加保護(hù),任何單位和個(gè)人不得毀壞和拆除。如因地面建設(shè)必須拆除時(shí),須經(jīng)人防部門同意、城市管理部門批準(zhǔn),并予以補(bǔ)建或按價(jià)補(bǔ)償。
第三十四條 禁止在人防設(shè)施安全范圍內(nèi)采石、取土;嚴(yán)禁向地下工事內(nèi)傾倒垃圾和排放廢水、廢氣、廢渣;未經(jīng)人防部門、公安部門批準(zhǔn),不得在人防工程內(nèi)存放易燃、易爆、劇毒等危險(xiǎn)物品。
第八章 附 則
第三十五條 對模范執(zhí)行和維護(hù)本條例有顯著貢獻(xiàn)的單位和個(gè)人,應(yīng)予表揚(yáng)或獎(jiǎng)勵(lì)。
對違反本條例和支持、包庇違反本條例行為的單位和個(gè)人應(yīng)根據(jù)情節(jié)輕重,分別給予批評教育、經(jīng)濟(jì)制裁、行政處分,直至追究刑事責(zé)任。
城市建設(shè)管理人員如發(fā)現(xiàn)有違反本條例行為不及時(shí)制止又不向上級匯報(bào)的,以失職論處;對濫用職權(quán)、徇私舞弊行為,要從嚴(yán)懲處。
第三十六條 本條例規(guī)定的各種補(bǔ)償、收費(fèi)和違章罰款,由省城市建設(shè)管理部門會同有關(guān)部門,商定合理的標(biāo)準(zhǔn)和辦法,經(jīng)省人民政府批準(zhǔn)后執(zhí)行。在統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和辦法未制定前,有關(guān)補(bǔ)償、收費(fèi)、罰款問題,由各級市、縣人民政府制定暫行標(biāo)準(zhǔn)和辦法,由城市建設(shè)管理部門執(zhí)行。拒交罰款和應(yīng)交費(fèi)用者,由人民銀行憑當(dāng)?shù)厝嗣裾獾牟脹Q書代扣。各項(xiàng)罰款一律交當(dāng)?shù)刎?cái)政部門列入預(yù)算外管理,??钣糜诔鞘薪ㄔO(shè)事業(yè)。
第三十七條 企業(yè)、事業(yè)和行政機(jī)關(guān)的罰款,應(yīng)從該單位的企業(yè)基金、利潤留成、經(jīng)費(fèi)包干結(jié)余資金中支付,不得列入生產(chǎn)成本或攤?cè)牖窘ㄔO(shè)投資。違章者個(gè)人的罰款,由個(gè)人交付或由其所在單位從本人工資中扣交。
第三十八條 省過去有關(guān)規(guī)定與本暫行條例有抵觸者,按本暫行條例執(zhí)行。