農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定精選(九篇)

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第1篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

1.骨干人才匱乏，領(lǐng)辦人素質(zhì)有待提高。各地普遍反映農(nóng)民專業(yè)合作社領(lǐng)辦人缺乏，尤其缺少有合作意識、會管理、開拓市場能力強(qiáng)的復(fù)合型骨干人才。同時(shí)，多數(shù)農(nóng)民對發(fā)展農(nóng)民專業(yè)合作社尚未達(dá)成共識，對合作社的理解和運(yùn)用還處在初級階段，缺乏足夠信心和興趣。導(dǎo)致這種局面的原因在于目前有文化、有一技之長的農(nóng)民多數(shù)外出務(wù)工，留在家里從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的多數(shù)是文化較低、思想保守、年齡偏大的農(nóng)民。而個別具備能力和條件的農(nóng)村“能人”或是對合作社不了解，缺乏組建農(nóng)民專業(yè)合作社的足夠信心。

2.運(yùn)行管理還不夠規(guī)范。由于從組織者到成員大多數(shù)是農(nóng)民，不可避免地受自身素質(zhì)的影響，存在著組織結(jié)構(gòu)不嚴(yán)密、規(guī)章制度不完備以及責(zé)職權(quán)利不明確的狀況。這次調(diào)研發(fā)現(xiàn)，有的專業(yè)組織內(nèi)部管理不規(guī)范，會員代表會、理事會、監(jiān)事會形同虛設(shè)；有的發(fā)展目標(biāo)不明確，工作重點(diǎn)不突出；有的與成員的利益分配機(jī)制不健全。

3.扶持發(fā)展力度不夠大?？傮w上還沒有形成推動合作社發(fā)展的強(qiáng)大動力。多數(shù)金融部門至今還不能依照法律規(guī)定，按經(jīng)濟(jì)組織對合作社辦理信貸業(yè)務(wù)。其他在稅收、用地、用電以及相關(guān)業(yè)務(wù)部門的指導(dǎo)扶持方面也缺乏具體的、有效的落實(shí)措施。此外，對合作社的運(yùn)行監(jiān)管缺少一定的剛性規(guī)定，如虛假注冊登記拒不改正、變更事項(xiàng)不向登記機(jī)關(guān)備案以及其他違法經(jīng)營行為，法律上都沒有明確的懲罰措施，這些法規(guī)內(nèi)容的缺失，制約了合作社健康發(fā)展。

二、農(nóng)民合作社在發(fā)展中存在的建議

1.加強(qiáng)培訓(xùn)和人才引進(jìn)，緩解農(nóng)民專業(yè)合作社經(jīng)營和管理人才等方面缺乏問題，培養(yǎng)合作社的帶頭人。目前，合作社發(fā)展中懂技術(shù)、善經(jīng)營、會管理、愛奉獻(xiàn)優(yōu)秀帶頭人很少，了解合作社知識，甘于“利益共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)”的農(nóng)民社員也很少，人才匱乏已成為制約農(nóng)民專業(yè)合作社當(dāng)前和長遠(yuǎn)發(fā)展的根本因素。因此，要因勢利導(dǎo)，鼓勵廣大農(nóng)村青年、大學(xué)生村官參與、領(lǐng)辦合作社。

2.健全完善機(jī)制，促進(jìn)規(guī)范有序發(fā)展。對新組建的合作社，堅(jiān)持邊發(fā)展邊規(guī)范；對已建立的，要把擴(kuò)大規(guī)模、增加影響力、增強(qiáng)生命力作為發(fā)展重點(diǎn)，逐步規(guī)范完善。按照“民辦、民管、民受益”原則，通過健全生產(chǎn)管理、收購營銷、財(cái)務(wù)會計(jì)等內(nèi)部制度，保障社員對組織內(nèi)部各項(xiàng)事務(wù)的知情權(quán)、參與權(quán)和決策權(quán)，增強(qiáng)合作社的吸引力和凝聚力。加強(qiáng)對上級扶持資金的監(jiān)督管理，對財(cái)政資金扶持的合作社適時(shí)組織檢查，以制止和杜絕套取扶持資金等不法行為，推動農(nóng)牧民專業(yè)合作社依法健康有序發(fā)展。

3.大力支持，保證扶持政策與措施落實(shí)到位。要深入基層，搞好調(diào)研，加強(qiáng)協(xié)調(diào)調(diào)度，及時(shí)出臺符合我旗農(nóng)村牧區(qū)實(shí)際、有利于合作社發(fā)展的金融政策，促進(jìn)金融部門降低擔(dān)保門檻，積極為合作社提供便捷的貸款服務(wù)，解決好合作社發(fā)展資金籌措難的瓶頸問題。要依托農(nóng)牧民專業(yè)合作社做好承擔(dān)和落實(shí)各類農(nóng)牧業(yè)產(chǎn)業(yè)政策工作，督促有關(guān)業(yè)務(wù)部門發(fā)揮職能優(yōu)勢，進(jìn)一步細(xì)化稅收、用地、用電等各項(xiàng)具體優(yōu)惠措施，推動農(nóng)村牧區(qū)各生產(chǎn)要素向合作社轉(zhuǎn)移集聚，為其發(fā)展創(chuàng)造更有利的條件。

第2篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營權(quán)；入股；法律規(guī)制

中圖分類號：F301.3

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1003-4161(2012)03-0118-04

農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)效率問題成為我國農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化進(jìn)程的束縛瓶頸。土地承包經(jīng)營權(quán)入股是實(shí)現(xiàn)土地規(guī)?；?jīng)營的重要流轉(zhuǎn)方式。一般認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)入股是指土地承包經(jīng)營權(quán)人將其土地承包經(jīng)營權(quán)作為出資入股企業(yè)等經(jīng)濟(jì)實(shí)體進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的行為。土地承包經(jīng)營權(quán)人將其享有的土地承包經(jīng)營權(quán)入股后，取得相應(yīng)的股份，行使相應(yīng)的股權(quán)，據(jù)此獲得相應(yīng)的利潤或分紅并承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)資本運(yùn)作的特性，以土地承包經(jīng)營權(quán)出資折合的股份應(yīng)自由流轉(zhuǎn)并且不能退出，但是由于土地承包經(jīng)營權(quán)入股是建立在家庭承包責(zé)任制的基礎(chǔ)上的，農(nóng)村土地承擔(dān)著社會保障功能，所以導(dǎo)致土地承包經(jīng)營權(quán)入股的立法禁止土地承包經(jīng)營權(quán)在事實(shí)上的轉(zhuǎn)移，即禁止形成不可恢復(fù)性的流轉(zhuǎn)。如此立法上的限制導(dǎo)致入股實(shí)踐舉步維艱，如何突破土地承包經(jīng)營權(quán)入股的法律障礙成為掃清實(shí)現(xiàn)土地規(guī)?；?jīng)營的關(guān)鍵。

一、土地承包經(jīng)營權(quán)入股的實(shí)踐探索

土地承包經(jīng)營權(quán)入股的最早形式是土地股份合作制，產(chǎn)生于上世紀(jì)90年代初。土地股份合作制是通過土地股份合作的形式，將原來分散的土地集中起來交由專業(yè)合作社統(tǒng)一經(jīng)營，實(shí)現(xiàn)土地的規(guī)模經(jīng)營和集約經(jīng)營的一種制度。這一制度在創(chuàng)立初期確實(shí)獲得了相當(dāng)?shù)某晒?，如我們所熟知的“南海模式”、“上海模式”等。但是，土地股份合作制并不是任何地區(qū)都可以仿效取得成功。現(xiàn)在，在我國農(nóng)業(yè)參與國際合作與競爭的困難形勢日益嚴(yán)峻和城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)造成的深層次矛盾日益突出的環(huán)境下，積極發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)和促進(jìn)城鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展一體化是必然的改革選擇。在這一改革過程中，農(nóng)村土地制度改革是關(guān)鍵，或者說農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)是關(guān)鍵。目前，反響比較大的是重慶推行的土地承包經(jīng)營權(quán)入股嘗試。

2007年重慶市工商局頒布《深入貫徹市第三次黨代會精神，服務(wù)重慶城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展的實(shí)施意見》(以下簡稱《意見》)(渝工商發(fā)[2007]17號)，其允許農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)出資入股設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社以及有限責(zé)任公司和獨(dú)資、合伙等企業(yè)?！兑庖姟肺募怀觯匆l(fā)各方的爭論。事實(shí)上，土地承包經(jīng)營權(quán)入股設(shè)立公司在此之前就已經(jīng)出現(xiàn)，據(jù)國家開發(fā)銀行重慶分行透露，截至2007年5月，重慶市已有35家以土地入股的農(nóng)民公司從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。繼《意見》文件出臺后，重慶批準(zhǔn)了很多土地承包經(jīng)營權(quán)入股成立公司，如重慶宗勝果品有限公司、營盤生殖養(yǎng)豬公司等，而且也都取得了不錯的經(jīng)濟(jì)效益。但是，重慶的這一做法很快被中央叫停。叫停的原因主要是：非農(nóng)村集體成員可能經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得土地承包經(jīng)營權(quán)，土地可能用于償還破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)等。事實(shí)上，對農(nóng)地入股設(shè)立公司作出限制也是很多實(shí)行土地私有制國家的做法，如美國“法律禁止公司擁有農(nóng)業(yè)土地，并常常禁止其從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，除非公司是緊密聯(lián)合的(通常是由家庭成員之間的緊密聯(lián)合)，并且是由農(nóng)民或在農(nóng)村定居的人作為所有者”。所以，對土地承包經(jīng)營權(quán)入股公司等的禁止也無可厚非。2009年重慶市工商局又頒布《關(guān)于以農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)入股發(fā)展農(nóng)民專業(yè)合作社注冊登記有關(guān)問題的通知》，其中明確農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)出資入股只限于組建農(nóng)民專業(yè)合作社。實(shí)踐中，重慶市按照《專業(yè)合作社法》，在萬州、江津、梁平等10個區(qū)縣開展試點(diǎn)工作：一方面，在充分尊重農(nóng)民意愿基礎(chǔ)上，對以土地入股組建的公司進(jìn)行變更登記，轉(zhuǎn)變?yōu)檗r(nóng)民專業(yè)合作社，如江津區(qū)仁偉果業(yè)公司和長壽區(qū)宗勝果品有限公司分別變更為太玉柑橘專業(yè)合作社和股田柑橘專業(yè)合作社；另一方面，試點(diǎn)區(qū)縣在堅(jiān)持家庭承包經(jīng)營的基礎(chǔ)上，積極發(fā)展以農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)及其附作物作價(jià)入股設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社。據(jù)統(tǒng)計(jì)，試點(diǎn)區(qū)縣發(fā)展的36個農(nóng)民專業(yè)合作社，土地經(jīng)營作價(jià)出資5011.02萬元，占出資總額的33.06％，合作社統(tǒng)一經(jīng)營土地面積達(dá)6.5萬畝。

在這些土地承包經(jīng)營權(quán)入股實(shí)踐之中，有一些取得了不錯的經(jīng)營效果。如2007年成立的重慶農(nóng)大夫有機(jī)水稻種植專業(yè)合作社，其生產(chǎn)的有機(jī)大米于2009年被國家相關(guān)部門認(rèn)證為有機(jī)轉(zhuǎn)換產(chǎn)品，每公斤售價(jià)高達(dá)112元，而且銷售相當(dāng)好，為人股的農(nóng)民也帶來了可觀的收入。再如，重慶長壽區(qū)麒麟村508戶農(nóng)戶于2006年3月成立宗勝果品有限公司，宗勝公司成立以后與澳門恒河果業(yè)公司簽訂了30年的包銷合同。自公司成立以來，已呈現(xiàn)出了巨大效果。2007年10月，在農(nóng)民的強(qiáng)烈要求下，公司新增農(nóng)民股東404人，新增入股土地730畝，入股現(xiàn)金22萬元。

在全國范圍內(nèi)還有浙江、江蘇等地也在進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)入股的嘗試，但從總體實(shí)踐情況來看，成功率還是比較低的，大約只有1／3，主要由于資金瓶頸的束縛，很多專業(yè)合作社難以擴(kuò)大經(jīng)營，農(nóng)民收入增加有限。實(shí)踐證明，土地承包經(jīng)營權(quán)入股是一種創(chuàng)新的農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)方式，有利于實(shí)現(xiàn)土地資源的優(yōu)化組合和農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展，并保障農(nóng)民長期而穩(wěn)定的收益，而且也有利于實(shí)現(xiàn)城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展，但是，基于土地承包經(jīng)營權(quán)入股流轉(zhuǎn)的法律限制，土地承包經(jīng)營權(quán)入股實(shí)踐步履維艱。

第3篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

（一）取得的初步成就

1.湄潭縣試點(diǎn)取得的寶貴經(jīng)驗(yàn)。在1988年，在經(jīng)濟(jì)隨著改革不斷發(fā)展的同時(shí)，中央政府決定在貴州省湄潭縣成立農(nóng)地金融實(shí)驗(yàn)區(qū)，雖然至1997年，最終以虧損550萬元而以失敗告終，但是為21世紀(jì)農(nóng)地金融的發(fā)展提供了諸多經(jīng)驗(yàn)。如：在重慶市江津地區(qū)，農(nóng)民為了取得貸款，把土地的經(jīng)營權(quán)和地面的農(nóng)作物折合成股權(quán)從而成立合作社，再從商業(yè)銀行貸款，既降低了風(fēng)險(xiǎn)，又提高了農(nóng)民的積極性和團(tuán)結(jié)性，使當(dāng)?shù)氐霓r(nóng)業(yè)得以集約化經(jīng)營，促進(jìn)了農(nóng)民的收入，提高了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)生活水平。

雖然經(jīng)過幾十年的不斷奮斗，收獲了許多經(jīng)驗(yàn)，但是，整體農(nóng)地金融發(fā)展方式還需不斷嘗試和改進(jìn)。隨著國內(nèi)市場的不斷發(fā)展和完善，以及政府加大對農(nóng)業(yè)發(fā)展的支持，找到適合國內(nèi)發(fā)展方式的需求將會越來越強(qiáng)烈。

2.法律逐漸健全。根據(jù)我國相關(guān)的法律規(guī)定，土地的使用權(quán)可以作為貸款中的信用擔(dān)保，與此同時(shí)，還有多項(xiàng)農(nóng)地金融政策陸續(xù)出臺，土地的使用權(quán)將變?yōu)樗姓叩囊还P財(cái)產(chǎn)，這些制度及法律法規(guī)將為我國農(nóng)地金融的健康發(fā)展提供保障，另外，我國已經(jīng)建立了較為完備的使土地流向市場的機(jī)制。但是東部地區(qū)流向市場比例明顯好于西部地區(qū)，西部地區(qū)需要加快改革的進(jìn)程。

（二）發(fā)展中遇到的瓶頸

1.地區(qū)發(fā)展不平衡。我國地域面積廣闊，從東部沿海平原到西部高原沙漠，從南部亞熱帶季風(fēng)氣候到北部溫帶大陸性氣候，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平各異，在這種大背景下，不同地區(qū)農(nóng)民的資金不同、文化程度不同，因而在不同地區(qū)要采取適合本地發(fā)展水平的，農(nóng)民可接受的模式。

2.農(nóng)村社會保障制度不完善。盡管我國已在全國范圍內(nèi)建立起新農(nóng)村合作醫(yī)療保險(xiǎn)和養(yǎng)老保險(xiǎn)，但是對農(nóng)民起到的作用有限，農(nóng)民抗風(fēng)險(xiǎn)的能力依然不足，這必然會導(dǎo)致銀行對農(nóng)民的貸款信用不足和農(nóng)民對土地流轉(zhuǎn)的不情愿，害怕變?yōu)槭I(yè)農(nóng)民，從而限制農(nóng)地金融的長遠(yuǎn)發(fā)展。

農(nóng)民害怕失去土地后生活失去保障，降低了農(nóng)民參與的積極性，影響當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展和生活水平的實(shí)質(zhì)提高。這種保障體系的不完善、不健全，如果得不到解決，將會繼續(xù)阻礙農(nóng)地金融的進(jìn)一步發(fā)展。

3.土地評價(jià)體系不完備。目前，在我國大部分地區(qū)，農(nóng)民在向銀行貸款時(shí)，對農(nóng)民的土地估值缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，有時(shí)緊緊以銀行單方面的評價(jià)來貸款，缺乏權(quán)威部門的參與而帶有很大的不確定性。其結(jié)果是給農(nóng)民帶來巨大風(fēng)險(xiǎn)，因而也會降低農(nóng)民參加的積極性，減少了當(dāng)?shù)禺a(chǎn)業(yè)的集約化。因此，國內(nèi)有必要建立起一套完備、公正、合理的土地價(jià)值評估機(jī)制。

二、目前國內(nèi)典型的發(fā)展模式

（一）土地抵押合作社

以重慶市江津地區(qū)為例，該地區(qū)的主要經(jīng)濟(jì)收入來源是種植柑橘，但是在發(fā)展過程中遇到了資金不足的問題而無法擴(kuò)大規(guī)模，降低成本。在當(dāng)?shù)卣闹С窒?，遵循自愿的原則，成立了合作社，參加的人員以自己的土地經(jīng)營權(quán)及地面農(nóng)作物折合成股權(quán)參與合作社的日常運(yùn)轉(zhuǎn)。

該地區(qū)的實(shí)驗(yàn)是近幾年對國內(nèi)農(nóng)地金融發(fā)展有重要影響的實(shí)踐之一，并且時(shí)至今日，該合作社仍在持續(xù)健康發(fā)展，為我國其他地區(qū)的發(fā)展提供了寶貴的歷史經(jīng)驗(yàn)。

在該模式中農(nóng)民可以自由退股，保障了農(nóng)民的權(quán)益，提高了農(nóng)民參與的積極性，解決了農(nóng)民的后顧之憂，體現(xiàn)了合作社自愿的原則。另外，當(dāng)?shù)卣畬献魃缬休^大的控制權(quán)，處于絕對領(lǐng)導(dǎo)地位，這導(dǎo)致推廣到其他地區(qū)有所限制。

（二）銀行領(lǐng)導(dǎo)模式

以山東濰坊為例，當(dāng)?shù)厥且允卟朔N植為支柱產(chǎn)業(yè)，產(chǎn)品銷往全國各地。濰坊銀行，向農(nóng)民以他們的土地使用權(quán)、蔬菜作為信用擔(dān)保來提供貸款，推動了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，提高了農(nóng)民的收入。

以商業(yè)銀行的領(lǐng)導(dǎo)來推動農(nóng)地發(fā)展，在對資金充足的銀行來說，抗風(fēng)險(xiǎn)能力比較強(qiáng)，可以使農(nóng)地金融業(yè)務(wù)得到更好發(fā)展，對當(dāng)?shù)氐霓r(nóng)業(yè)合作社也會帶來先進(jìn)的市場管理經(jīng)驗(yàn)。但該模式中也存在一些缺陷，如：銀行一般在農(nóng)村地區(qū)沒有分支機(jī)構(gòu)，因而該模式比較適用于經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的地區(qū)；或者，資金實(shí)力有限的銀行，不能滿足農(nóng)民貸款業(yè)務(wù)的需要也會限制當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。

三、改善農(nóng)地金融發(fā)展模式的措施

（一）地區(qū)政府的合理支持和良好的信貸環(huán)境

結(jié)合國外農(nóng)地金融發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)，政府應(yīng)該合理、科學(xué)的支持和管理，在財(cái)政和土地政策方面要提供幫助。這是因?yàn)椋旱谝唬梢詣?chuàng)造良好的金融環(huán)境，在合作社成立之初和發(fā)展過程中可以提供補(bǔ)貼，促進(jìn)合作社的良好發(fā)展。第二，政府可以從法律和政策上，對土地的抵押提供幫助。第三，不同地區(qū)的政府，可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐陌l(fā)展水平，提供合理的、切合實(shí)際的幫助。

此外，還要積極培養(yǎng)農(nóng)民和銀行間建立起信賴的合作關(guān)系，解決農(nóng)民的資金問題。

（二）完善相應(yīng)的制度建設(shè)

農(nóng)地金融的發(fā)展離不開一個完善的制度體系，結(jié)合目前國內(nèi)的現(xiàn)狀，要重點(diǎn)提高對農(nóng)民的保障機(jī)制，提高農(nóng)民參與的積極性；此外要在全國范圍內(nèi)建立起統(tǒng)一的、標(biāo)準(zhǔn)的土地估值體系及機(jī)構(gòu)，讓農(nóng)民的合法權(quán)益得到保障。

第4篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

關(guān)鍵詞：合作社；法人；國外合作社法人地位；無限責(zé)任；有限責(zé)任

中圖分類號：D922.4文獻(xiàn)類型：A文章編號：1001-6260（2008）02-0047-04

《農(nóng)民專業(yè)合作社法》的通過與頒布填補(bǔ)了我國合作社立法的空白，基本確立了農(nóng)民專業(yè)合作社在我國的法律地位。然而農(nóng)民專業(yè)合作社僅為眾多合作社組織中的一個類別，作為一般意義的合作社的法律地位如何確定，社員的責(zé)任形式如何，未來一般意義的《合作社法》對合作社的法律地位如何進(jìn)行立法規(guī)定等問題理論界仍不明確，本文希望對以上問題進(jìn)行拋磚引玉的探討。

一、合作社法人地位的論證誤導(dǎo)

近年來，學(xué)術(shù)界在探討合作社的法律地位時(shí)，有不少學(xué)者認(rèn)為國外的合作社法幾乎都賦予合作社以法人地位，合作社在我國也理應(yīng)獲得這種法律地位（米新麗，2005；何黎清、鄧聲菊，2006；王靜，2005）。此觀點(diǎn)已成為我國理論與實(shí)務(wù)界將合作社界定為法人組織的重要佐證，大受學(xué)者們“青睞”。然而筆者認(rèn)為，將來我國制定一般合作社法（《中華人民共和國合作社法》）時(shí)，若以此觀點(diǎn)作為確定合作社為法人組織的主要立法依據(jù)未免太過牽強(qiáng)，該觀點(diǎn)具有較強(qiáng)的主觀性，未充分考慮各國的立法背景、立法傳統(tǒng)以及特殊的法律制度等因素。

二、國外合作社法人地位的理論與實(shí)踐考察

（一）英美法系合作社法人地位的“名至而不實(shí)歸”

從英美法系來看，在美國各州，在合作社公司化的影響下，合作社一般是被作為普通公司登記設(shè)立的，因而具有法人地位無可爭議。然而美國合作社的法人地位是不穩(wěn)定的，有時(shí)僅具有名義上的法人地位，這從該國的稅收法律制度可見一斑。

在美國，稅法更注重區(qū)分普通法中的企業(yè)與稅法中的企業(yè)的不同，同一企業(yè)在稅法中的性質(zhì)、構(gòu)成要件、判斷標(biāo)準(zhǔn)和法律地位與公司企業(yè)法中的規(guī)定并不一致，公司企業(yè)法中的法人組織并非全部是稅法中的法人組織，稅法中的法人組織也并非全部為公司企業(yè)法中的法人組織，二者不存在一一對應(yīng)的關(guān)系。美國稅法典第7701(a)節(jié)采用所謂的“公司相似標(biāo)準(zhǔn)”來判斷某一企業(yè)是否為稅法法人，具體包括四個方面：（1）成員是否對企業(yè)承擔(dān)直接責(zé)任；（2）企業(yè)是否實(shí)行集中管理；（3）成員在企業(yè)中的利益是否可以自由轉(zhuǎn)讓；（4）企業(yè)是否可以無限期存在。然而美國的合作社并非完全滿足上述條件，例如各州合作社法對合作社的社員資格轉(zhuǎn)讓設(shè)有嚴(yán)格限制，紐約州合作社法第40條規(guī)定，每個合作社應(yīng)當(dāng)在社員完全支付的基礎(chǔ)上，向社員發(fā)放社員資格證書、合作社登記執(zhí)照和章程，其中社員資格證書除非本章有其他規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。因此，依以上標(biāo)準(zhǔn)，紐約州的合作社并非全部是稅法所承認(rèn)的法人組織，多數(shù)屬于稅法的非法人組織，在稅法上被視為管道實(shí)體，即允許其不繳納公司所得稅，而享受合伙企業(yè)或自然人的待遇。因此，合作社在美國雖然是公司企業(yè)法中的法人組織，但并非是稅法上的法人組織，美國合作社的這種“名至而不實(shí)歸”的法人地位與我國法律所承認(rèn)的法人地位是不可同日而語的。

（二）大陸法系合作社法人地位的理論爭議

從大陸法系來看，以法國和德國為代表的大陸法系對法人資格的界定各受其立法政策選擇的影響。法國系列商事組織法認(rèn)為，獨(dú)立完整的民事權(quán)利能力和民事行為能力是經(jīng)濟(jì)組織具備法人資格的基本條件，經(jīng)濟(jì)組織有無法人資格與該組織成員承擔(dān)責(zé)任的形式并無必然聯(lián)系，基于此理論，法國商事法授予無限責(zé)任公司、合伙企業(yè)以法人資格。受法國商事法影響的日本和我國臺灣地區(qū)均有類似立法規(guī)定，由此我們也就不難理解日本和我國臺灣地區(qū)對社員承擔(dān)無限責(zé)任的合作社授予法人資格的緣由了（何黎清、鄧聲菊，2006）。與法國商事組織法相反，德國系列商事組織法認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)組織的法人資格與其成員承擔(dān)有限責(zé)任是同一事物的不同側(cè)面特征表述，具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，其成員必然承擔(dān)有限責(zé)任（李永軍，2006）292。因此，在德國，成員承擔(dān)有限責(zé)任的股份公司、有限責(zé)任公司等經(jīng)濟(jì)組織具有法人地位，同樣，經(jīng)注冊登記的合作社也具有法人地位，同時(shí)被法律規(guī)定為形式商人《德國工商業(yè)與經(jīng)濟(jì)合作社法》第2條規(guī)定：合作社僅以合作社財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人承擔(dān)合作社之債務(wù)。第17條規(guī)定：（1）經(jīng)登記的合作社具有獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)；可以獲得土地所有權(quán)和其他物權(quán)，在法院和應(yīng)訴。（2）只要本法沒有做出其他規(guī)定，合作社將被視為《商法典》上的商人。參見：《德國工商業(yè)與經(jīng)濟(jì)合作社法》，王東光 譯，載于王保樹：《商事法論集》（第12卷），法律出版社2007年版，第319頁、326頁。。

三、我國合作社法人資格的實(shí)質(zhì)要件

在我國，關(guān)于法人資格的條件，理論界素有爭議，爭論最激烈的應(yīng)屬法人資格與成員有限責(zé)任之間的關(guān)系問題，對此形成了兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)獨(dú)立是經(jīng)濟(jì)組織取得法人資格的必要條件，但法人資格與成員的有限責(zé)任之間并不存在必然聯(lián)系（董學(xué)立，2001；虞政平，2001）；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，獨(dú)立財(cái)產(chǎn)與獨(dú)立責(zé)任是法人獨(dú)立人格的兩根基本支柱，而獨(dú)立責(zé)任是獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的最終體現(xiàn)（尹田，2002），非法人團(tuán)體與法人的實(shí)質(zhì)差別，僅在于前者不具有完全的民事責(zé)任能力，即非法人團(tuán)體不能清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)由該非法人團(tuán)體的設(shè)立人或開辦單位或上級承擔(dān)連帶責(zé)任（梁慧星，1996），成員的有限責(zé)任是法律賦予法人這種團(tuán)體享有的一種特權(quán)（王利明，2003）。兩種觀點(diǎn)針鋒相對，各持其據(jù)。

筆者認(rèn)為，在我國，成員對經(jīng)濟(jì)組織的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是經(jīng)濟(jì)組織取得法人資格的必要條件。首先，成員的有限責(zé)任是經(jīng)濟(jì)組織財(cái)產(chǎn)獨(dú)立條件的自然引申，要求一個經(jīng)濟(jì)組織取得法人資格以擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)為條件，其實(shí)就已經(jīng)包含了成員的有限責(zé)任，如果不讓成員承擔(dān)有限責(zé)任，則經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立就毫無意義，甚至可以說，沒有必要區(qū)分經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)產(chǎn)與其成員的財(cái)產(chǎn)；其次，就立法實(shí)踐而言，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》頒布以來，我國對經(jīng)營性組織或商事組織授予法人資格均以其成員對組織的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任為前提，這已經(jīng)成為我國的立法慣例；最后，我國屬于大陸法系國家，然而在大陸法系中，德國法體系與法國法體系在民法和商法的具體制度上存在較多差異，由于歷史的原因，我國歷史上從體系到制度更多地借鑒了德國法，因此，在法人資格與成員有限責(zé)任的關(guān)系上，德國法更符合我國的私法傳統(tǒng)，對我國更具有借鑒意義。因此，在我國，成員對經(jīng)濟(jì)組織的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任應(yīng)當(dāng)成為經(jīng)營性組織取得法人資格的必要條件。

綜上所述，由于立法理念、立法傳統(tǒng)、立法政策選擇以及具體法律制度的差異，各國對合作社授予法人資格所依賴的理論基礎(chǔ)和立法條件是不同的，他國的理論基礎(chǔ)和立法條件并不一定適合我國。在我國，合作社的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立與社員對合作社的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是合作社具備法人資格的核心要件。在理論界對合作社的法人資格界定仍不明朗的情況下，明確這一點(diǎn)，對于我們進(jìn)一步探討合作社的法律地位具有重要意義。

四、社員的有限責(zé)任與合作社的法人資格

從實(shí)踐來看，合作社對合作社公積金與社員股金等財(cái)產(chǎn)享有完整的所有權(quán)，合作社的財(cái)產(chǎn)與社員財(cái)產(chǎn)之間存在明確的界線，因而合作社的財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性自不待言。問題的關(guān)鍵在于社員是否能以其投入合作社的股金為限對合作社的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，此問題實(shí)質(zhì)上是立法者的立法政策選擇問題。

（一）社員有限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)合理性

市民社會中的法人資格首先在于經(jīng)濟(jì)上的合理性而非哲學(xué)上的合理性（李永軍，2006）196，因此，社員是否對合作社的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任也應(yīng)從經(jīng)濟(jì)合理性的角度來考量。社員承擔(dān)有限責(zé)任的社會效用和債權(quán)人利益保護(hù)力度是決定社員是否承擔(dān)有限責(zé)任的主要參考權(quán)重，當(dāng)前者的重要性或價(jià)值大于后者時(shí)，社員應(yīng)該承擔(dān)有限責(zé)任（或保證責(zé)任），反之社員則應(yīng)該承擔(dān)無限責(zé)任。

1．社員有限責(zé)任的社會因素考量。

當(dāng)下，在充分考量無限責(zé)任的社會認(rèn)同程度和商事組織立法價(jià)值的重大轉(zhuǎn)變的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為，社員對合作社的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任具有較強(qiáng)的社會現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。

首先，無限責(zé)任的社會認(rèn)同程度。從《合伙企業(yè)法》的實(shí)施效果來看，我國舊《合伙企業(yè)法》自1997年頒布以來，社會反應(yīng)不大，市場中合伙企業(yè)數(shù)量極少，合伙企業(yè)一般只限于專業(yè)性合伙的范圍之內(nèi)，鮮有其他行業(yè)登記為合伙企業(yè)的（宋永新，2001）；有限合伙企業(yè)對市場也缺乏吸引力，深圳市曾經(jīng)制定了有限合伙企業(yè)的地方性法規(guī)，但自其頒行以來沒有注冊過一家有限合伙企業(yè)（甘培忠，2006）236。舊《合伙企業(yè)法》雖有眾多不完善之處，但立法的缺陷不是市場拒絕合伙企業(yè)的主要理由，合伙企業(yè)的數(shù)量現(xiàn)狀主要是由合伙企業(yè)的固有制度――合伙人的無限責(zé)任所造成的。在中國這樣一個市場經(jīng)濟(jì)尚不發(fā)達(dá)的社會，即使投資人能從合伙企業(yè)本身獲取到無不值得西方社會市民階層反復(fù)考量的稅收等毫無風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)利益，中國的市民階層對合伙企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)仍然存有一種天然的恐懼與擔(dān)憂，合伙企業(yè)的無限責(zé)任所造成的立法后果尚且如此，遑論社員主要是社會弱勢群體的合作社了，因?yàn)橄鄬τ诤匣锶说纳倘松矸荻裕献魃缟鐔T的風(fēng)險(xiǎn)承受能力更為弱小。在這種立法的前車之鑒影響下，如果《合作社法》仍然規(guī)定社員對合作社的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，這無疑對目前全國轟轟烈烈的合作社運(yùn)動是一個沉重的打擊，甚至可以預(yù)計(jì)，這樣的《合作社法》的頒行之日，也即我國合作社運(yùn)動的停滯之時(shí)。

其次，商事組織立法價(jià)值的轉(zhuǎn)變。2005年新修訂的《公司法》將有限責(zé)任公司的法定最低資本金由先前的50萬元、30萬元等統(tǒng)一降低至3萬元，債權(quán)人利益保護(hù)的考量權(quán)重在立法者的心中已大為折損，鼓勵社會投資，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)則受到了極高的重視，商事組織立法的價(jià)值取向已由傳統(tǒng)的安全價(jià)值轉(zhuǎn)變?yōu)樾б鎯r(jià)值。在此種經(jīng)濟(jì)主體立法環(huán)境下，仍然要求具備社會弱勢群體身份的社員對合作社的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，無異于給原本失衡的天平增添了新的不公平的砝碼。

2．社員有限責(zé)任的社會價(jià)值。

法人是一種使自然人之集合體乃至于財(cái)產(chǎn)的集合體成為權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一歸屬點(diǎn)的法律技術(shù)，將合作社的經(jīng)濟(jì)責(zé)任從其社員的經(jīng)濟(jì)責(zé)任中獨(dú)立出來，一方面可以節(jié)省其他經(jīng)濟(jì)組織與合作社之間的交易費(fèi)用，另一方面，“即使是那些人數(shù)較少的組織，其成立法人時(shí)所謀求的動機(jī)也主要是限制責(zé)任，甚至是單個的人往往也謀求這種責(zé)任限制，其主要目的是為了使自己的私人財(cái)產(chǎn)與商業(yè)上的債務(wù)相脫離”（梅迪庫斯，2000）。因此，法人成員的有限責(zé)任具有無窮的魅力，對于合作社而言，有限責(zé)任制可以極大地鼓勵自然人或組織加入合作社，鼓勵他們積極利用合作社所提供的服務(wù)，從而繁榮具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會價(jià)值的合作社運(yùn)動。

（二）社員的有限責(zé)任與合作社的法人資格

當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和程度決定社員有限責(zé)任的價(jià)值權(quán)重遠(yuǎn)大于債權(quán)人利益保護(hù)的價(jià)值權(quán)重，社員對合作社債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任具有較強(qiáng)的社會基礎(chǔ)，同時(shí)，社員有限責(zé)任具有繁榮合作社運(yùn)動的社會價(jià)值，因此，社員對合作社的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任具有較強(qiáng)的合理性，合作社應(yīng)由法律統(tǒng)一授予法人資格。

至于債權(quán)人的利益保護(hù)，可以通過其他方式進(jìn)行一定的補(bǔ)救，例如立法可以規(guī)定：合作社的章程可選擇規(guī)定社員是否對合作社債務(wù)承擔(dān)數(shù)額確定的保證責(zé)任。當(dāng)然，法定的社員有限責(zé)任也僅針對當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度不高的社會現(xiàn)實(shí)，將來社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定水平，我國市民階層的風(fēng)險(xiǎn)承受能力大為增強(qiáng)，甚至有主動承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的需求，合作社不完全是社會弱勢群體的聯(lián)合組織時(shí)，立法對合作社社員規(guī)定無限責(zé)任或兩合責(zé)任也是符合社會發(fā)展規(guī)律的。

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Legal Person Status of a Cooperative and the Liability Form of Its Members

――Reflection on the Research of Legal Person Status of A CoOperative

JIANG Huiyu Xu Shufen

(Anhui University of Finance and Economics, Bengbu 233030)

第5篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

關(guān)鍵詞：農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營；問題；政策措施；經(jīng)營模式創(chuàng)新

我國以為基礎(chǔ)的經(jīng)營模式，具有經(jīng)營的分散性、盲目性、高風(fēng)險(xiǎn)性和低效益等問題，給農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整帶來很大阻力。實(shí)踐證明，農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營能克服農(nóng)戶家庭分散經(jīng)營的缺點(diǎn)。因此，根據(jù)我國農(nóng)業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況，加快農(nóng)業(yè)制度創(chuàng)新，積極推進(jìn)我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營具有重要意義。

一、我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的現(xiàn)狀與特點(diǎn)

我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營起步較晚，發(fā)展速度相對緩慢，自20世紀(jì)80年代后陸續(xù)在東部沿海地區(qū)出現(xiàn)一些農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的雛形，其中有些企業(yè)逐步得以完善和壯大，成為我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的典型。目前，我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營主要有五種模式：一是珠江三角洲模式。這一地區(qū)依托毗鄰港澳臺的區(qū)位優(yōu)勢，通過發(fā)展外向型經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的騰飛，經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來對農(nóng)產(chǎn)品的巨大需求，促進(jìn)了當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)的企業(yè)化經(jīng)營。二是江浙模式。浙江和蘇南地區(qū)通過改制增強(qiáng)了鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的活力，提升了工業(yè)化水平，帶動了城鄉(xiāng)一體化，推動了農(nóng)業(yè)機(jī)械化、種植規(guī)模化和農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營。三是上海模式。上海統(tǒng)籌城鄉(xiāng)建設(shè)，合理調(diào)整城鄉(xiāng)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化城市生產(chǎn)要素配置，促進(jìn)城鄉(xiāng)資源的開發(fā)，加速推進(jìn)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，帶動了農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營。四是北京模式。實(shí)行工農(nóng)協(xié)作、城鄉(xiāng)結(jié)合的辦法，由城市工業(yè)提供設(shè)備、資金、技術(shù)、管理人員，由鄉(xiāng)村提供土地和勞動力，聯(lián)合創(chuàng)立和經(jīng)營農(nóng)業(yè)企業(yè)。五是青島模式。采取擴(kuò)散、滲透和融合而形成城鄉(xiāng)多層面的互動，通過城市工業(yè)的支持與農(nóng)業(yè)自身發(fā)展，為“三農(nóng)”注入資金、引入先進(jìn)管理理念，開拓國內(nèi)外市場，引導(dǎo)農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營?？傊覈r(nóng)業(yè)企業(yè)主要興起于東部沿海經(jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)地區(qū)或大中城市的郊區(qū)，經(jīng)營模式多種多樣，反映了我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的一般特點(diǎn)，為我國推廣農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營提供了一些經(jīng)驗(yàn)。主要表現(xiàn)在以下方面：第一，通過城市化和工業(yè)化帶動農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營，農(nóng)業(yè)的發(fā)展通過接軌城市消費(fèi)需求和依托城市企業(yè)進(jìn)行專業(yè)化生產(chǎn)、企業(yè)化經(jīng)營或通過城市工業(yè)的支持和幫助來發(fā)展農(nóng)村企業(yè)。第二，農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營與農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)緊密結(jié)合，其特點(diǎn)是依靠民間資本搞農(nóng)村工業(yè)企業(yè)，農(nóng)村工業(yè)發(fā)展到一定程度后再反哺農(nóng)業(yè)，帶動農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營。第三，從事農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的微觀經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)歷了一個由簡單到復(fù)雜、由低級到高級循序漸進(jìn)的發(fā)展過程，這些微觀經(jīng)濟(jì)組織主要包括專業(yè)農(nóng)戶、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)合作組織、農(nóng)業(yè)合作社、土地股份合作企業(yè)和農(nóng)業(yè)股份公司等，其組織化程度較高，企業(yè)管理制度較完善。第四，農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營從根本上打破了傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)的封閉性、保守性和自給性，以市場需求為導(dǎo)向來安排生產(chǎn)經(jīng)營活動，不斷提高農(nóng)產(chǎn)品的商品率；農(nóng)業(yè)企業(yè)實(shí)行規(guī)模經(jīng)營和發(fā)展訂單農(nóng)業(yè)，大大降低了農(nóng)業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，提高了農(nóng)業(yè)的經(jīng)營效率和市場競爭力，農(nóng)業(yè)的弱質(zhì)性得以改善?？傊r(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營已成為我國農(nóng)業(yè)微觀組織發(fā)展的方向和選擇。

二、我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營面臨的突出問題

(一)土地經(jīng)營分散和組織化程度低。土地經(jīng)營分散是制約我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的重要因素。我國農(nóng)業(yè)企業(yè)經(jīng)營整體上仍處于經(jīng)營分散、規(guī)模小、組織化程度低的狀態(tài)?！笆濉睍r(shí)期，我國農(nóng)戶平均每人經(jīng)營耕地面積2畝左右，比“九五”時(shí)期的平均2.8畝下降28.6％；我國現(xiàn)有2.3億農(nóng)戶，戶均耕地僅7畝左右，也就是說全國存在2億多個農(nóng)業(yè)生產(chǎn)單位。長期分散的、小規(guī)模的農(nóng)業(yè)經(jīng)營方式，不僅使農(nóng)民增收幅度非常有限和農(nóng)業(yè)產(chǎn)出增長速度下滑，而且對推行農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營十分不利?！鞍宋濉睍r(shí)期，我國農(nóng)村產(chǎn)出年增長達(dá)35.2％，到“九五”時(shí)期已下降到13.2％，2000年進(jìn)一步下降到8.7％。因此，不斷推進(jìn)農(nóng)業(yè)組織制度創(chuàng)新，促使農(nóng)業(yè)走上企業(yè)化經(jīng)營的道路勢在必行。

(二)立法與制度建設(shè)滯后。目前，我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的立法工作和制度建設(shè)嚴(yán)重滯后，相關(guān)配套法規(guī)和政策不完善。近年來，我國經(jīng)濟(jì)立法工作進(jìn)程逐漸加快，但在促進(jìn)農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營方面的立法基本上還處于空白，農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營過程中許多環(huán)節(jié)還缺乏法律依據(jù)。在促進(jìn)農(nóng)地流轉(zhuǎn)等方面的相關(guān)法規(guī)和政策也不健全，雖然我國《農(nóng)村土地承包法》中明確了土地經(jīng)營權(quán)可以流轉(zhuǎn)，為農(nóng)村土地的集中經(jīng)營提供了一定的法律依據(jù)。十屆人大五次會議通過的《中華人民共和國物權(quán)法》對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)要素的所有權(quán)也進(jìn)行相應(yīng)規(guī)范，明確生產(chǎn)要素的擁有主體，為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)要素參與企業(yè)化經(jīng)營奠定了基礎(chǔ)。但現(xiàn)有法律制度基本是流于原則性和法理性層面，缺乏可操作性，不利于保護(hù)農(nóng)地等農(nóng)村生產(chǎn)資料的有效流轉(zhuǎn)，對農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營也形成制約。

(三)融資困難。一方面，我國農(nóng)村金融系統(tǒng)有大量的資金剩余，另一方面，又存在農(nóng)民貸款難問題，解決這一矛盾的關(guān)鍵在于金融創(chuàng)新和改善農(nóng)村投融資環(huán)境。據(jù)統(tǒng)計(jì)，自1995年以來，我國農(nóng)村資本缺口一般每年在5000億元以上，同時(shí)，每年從農(nóng)村流出的資本又十分驚人，僅通過財(cái)政和金融兩個渠道凈流出農(nóng)村資本每年超過5000億元，2002年已超過10000億元，通過價(jià)格、投資、教育等渠道流失的資金更難以統(tǒng)計(jì)。因此，融資困難是制約我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的重要因素之一。

(四)農(nóng)民的素質(zhì)和組織化程度較低。目前，我國農(nóng)民的文化技術(shù)素質(zhì)整體偏低，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者普遍缺乏現(xiàn)代經(jīng)營意識，接受農(nóng)業(yè)信息和技術(shù)的能力差，使農(nóng)業(yè)企業(yè)的組織松散、經(jīng)濟(jì)效益低和缺乏競爭力，阻礙了農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。同時(shí)，目前我國農(nóng)民的組織化程度較低。雖然有些地區(qū)的農(nóng)業(yè)合作社、農(nóng)民協(xié)會、農(nóng)業(yè)股份合作企業(yè)等農(nóng)民組織不斷產(chǎn)生和壯大，這些組織將單個農(nóng)戶聯(lián)合起來，依法從事各種農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，實(shí)行民主管理，按勞分配和按資(股)分紅相結(jié)合，提高了農(nóng)民的組織化程度和競爭力水平。但從整體看，我國農(nóng)業(yè)組織化程度還較低且普遍缺乏規(guī)范化的管理制度和運(yùn)行機(jī)制。目前，農(nóng)民組織的功能大多集中在產(chǎn)銷環(huán)節(jié)，很少涉及農(nóng)業(yè)教育與科技推廣、信息與政策法規(guī)咨詢、農(nóng)村金融與保險(xiǎn)等服務(wù)領(lǐng)域，這種狀況不利于推行農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營。

三、加快我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營的對策

(一)完善相關(guān)法律制度體系。我國農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營立法滯后，許多經(jīng)營活動和相關(guān)環(huán)節(jié)還缺乏法律依據(jù)，必須加快相關(guān)領(lǐng)域的立法工作。我國應(yīng)對《農(nóng)村土地承包法》、《物權(quán)法》等涉及農(nóng)村土地等生產(chǎn)要素產(chǎn)權(quán)界定及其流轉(zhuǎn)的法律規(guī)定，作出更明確的解釋，制定具體和可操作的實(shí)施細(xì)則，規(guī)范產(chǎn)權(quán)主體，促進(jìn)產(chǎn)權(quán)交易，使土地等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)要素進(jìn)行合理流動和優(yōu)化配置，為農(nóng)戶參與企業(yè)化經(jīng)營創(chuàng)造條件。同時(shí)，盡快制定和完善促進(jìn)農(nóng)村制度創(chuàng)新的法律法規(guī)，如，制定《農(nóng)村中小企業(yè)成長促進(jìn)法》、《農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營管理法》等，使農(nóng)村生產(chǎn)要素在企業(yè)這個平臺上發(fā)揮更大效應(yīng)，為農(nóng)業(yè)企業(yè)化經(jīng)營提供法律制度保障。

(二)引入現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制。一是用現(xiàn)代企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化經(jīng)營理念經(jīng)營農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和提高農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量。標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)和經(jīng)營是現(xiàn)代企業(yè)管理的基本特征之一，我國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量、安全、衛(wèi)生等標(biāo)準(zhǔn)體系還不健全，檢測手段也不完備，農(nóng)民的標(biāo)準(zhǔn)化意識不強(qiáng)。這就要求我們盡快用企業(yè)經(jīng)營理念提升農(nóng)民的標(biāo)準(zhǔn)化意識，實(shí)行農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)、經(jīng)營和管理，用國際標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范農(nóng)產(chǎn)品認(rèn)證體系，做好農(nóng)產(chǎn)品認(rèn)證工作，加快農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化進(jìn)程。二是用經(jīng)營品牌的理念培育名牌農(nóng)產(chǎn)品。農(nóng)業(yè)微觀經(jīng)營主體必須樹立品牌意識，千方百計(jì)打造名牌和經(jīng)營品牌，立足當(dāng)?shù)氐淖匀毁Y源條件和市場需求，廣泛選擇和開發(fā)能產(chǎn)生較高附加值和經(jīng)濟(jì)效益的優(yōu)質(zhì)農(nóng)產(chǎn)品，提高農(nóng)產(chǎn)品的市場競爭力。三是建立和完善農(nóng)產(chǎn)品營銷體系。積極拓展和利用各種農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場、農(nóng)產(chǎn)品超市、集貿(mào)市場，也可借助期貨市場和網(wǎng)絡(luò)市場等現(xiàn)代交易平臺開展農(nóng)產(chǎn)品營銷。同時(shí)，建立功能完善的產(chǎn)品分銷渠道，注重市場供求信息，促使農(nóng)業(yè)走上企業(yè)化和市場化道路。

第6篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

關(guān)鍵詞：集體土地；農(nóng)民集體；法人內(nèi)部關(guān)系；法人外部關(guān)系

中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1003―0751(2012)03―0090―04

目前許多學(xué)者在主張農(nóng)民集體法人具有集體土地所有權(quán)主體地位的同時(shí)，又認(rèn)為對農(nóng)民集體法人應(yīng)當(dāng)適用股份合作社或股份公司的法人制度，因而最終脫離了集體所有制的公有制范疇。筆者認(rèn)為，對集體所有權(quán)的認(rèn)識不能僅僅從“集體”二字出發(fā)來“望文生義”地解釋集體的范圍及其含義，集體所有制是部分勞動者共同占有生產(chǎn)資料的公有制形式之一，集體所有權(quán)中的“集體”并不是人的簡單集合體。集體土地所有權(quán)主體為什么應(yīng)該采法人形式？農(nóng)民集體法人與集體成員之間存在什么樣的內(nèi)部關(guān)系，其與其他法人之間的外部關(guān)系又如何？要回答這些基本問題，必須立足于農(nóng)村土地集體所有制的公有制性質(zhì)進(jìn)行探討。

一、集體土地所有權(quán)主體法人地位的確立1.農(nóng)民集體非法人團(tuán)體說與集體所有制存在根本沖突

關(guān)于集體土地所有權(quán)主體的法律地位，目前理論界有兩種基本觀點(diǎn)即非法人團(tuán)體說和法人說，其中非法人團(tuán)體說又有集合共有說、合有說和新型總有說三種觀點(diǎn)。集合共有強(qiáng)調(diào)數(shù)人平等、永不分割地對財(cái)產(chǎn)整體享有所有權(quán)①；合有是指數(shù)人平等、永不分割地對不動產(chǎn)整體享有所有權(quán)，若某合有人死亡，其權(quán)利便自然地添加于其他合有人。②集合共有與合有都有團(tuán)體成員個人對團(tuán)體財(cái)產(chǎn)整體享有所有權(quán)之意，都屬于對所有權(quán)的量的分割。傳統(tǒng)總有導(dǎo)源于日耳曼法，其將所有權(quán)之內(nèi)容加以分割，屬于典型的質(zhì)的分割所有。③我國公有制下的集體所有是一種新型總有制度，依此，集體成員對集體財(cái)產(chǎn)的使用、收益行使他物權(quán)層次上的權(quán)利，作為總有主體的一分子對集體財(cái)產(chǎn)享有受益權(quán)，其對總有財(cái)產(chǎn)的應(yīng)有份額并不作具體劃分而永遠(yuǎn)屬于潛在份額。④顯然，這種新型總有已經(jīng)由傳統(tǒng)總有對所有權(quán)的質(zhì)的分割演化為對所有權(quán)的量的分割。有學(xué)者認(rèn)為我國農(nóng)村土地集體所有制與集合共有、合有、傳統(tǒng)總有或者新型總有存在某些方面的相似性，因而主張對之進(jìn)行改造，主張將農(nóng)民集體塑造為相應(yīng)的非法人團(tuán)體，這在根本上是違背集體所有制的公有制性質(zhì)的。所有制是通過所有權(quán)實(shí)現(xiàn)的，集體土地所有權(quán)作為集體所有制的實(shí)現(xiàn)形式是與個人所有權(quán)相對應(yīng)的法律范疇，其主要特點(diǎn)是土地在集體成員內(nèi)部的不可分性，違背這一點(diǎn)就不符合公有制的應(yīng)有之意。

2.賦予農(nóng)民集體法人地位體現(xiàn)了公有制的內(nèi)在要求

集體土地所有權(quán)主體應(yīng)該具有法人主體地位，這主要源于我國《憲法》的規(guī)定。我國《憲法》第六條規(guī)定集體所有制是社會主義公有制的重要方面，第10條規(guī)定了集體所有土地的范圍。由于公有意味著集體財(cái)產(chǎn)的不可分性，所以集體土地所有權(quán)只能是單獨(dú)的所有權(quán)，其權(quán)利主體必須具有法律上的人格，否則就無所謂公有。權(quán)利能力是由法律確認(rèn)的享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格，是參加法律關(guān)系必須具備的前提條件。法人如同自然人一樣，需要具有權(quán)利能力來發(fā)揮社會作用，故應(yīng)賦予其權(quán)利能力。⑤法人者乃非自然人而得為權(quán)利義務(wù)之主體者也⑥，從本質(zhì)上講，只有法人才能真正擁有自己單獨(dú)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，非法人團(tuán)體沒有這種資格。行為能力是法律認(rèn)可的、 法律關(guān)系主體通過自己的行為行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力， 其基礎(chǔ)是行為人對自己的行為及后果具有識別能力，也就是具有法律所認(rèn)可的意思能力。就農(nóng)民集體的意思能力而言，農(nóng)民集體無論是法人還是非法人團(tuán)體，似乎都可以產(chǎn)生所謂的集體意思，但其間存在質(zhì)的差別。農(nóng)民集體如果是法人，其所生意思就表現(xiàn)為法人組織的整體意思；如果是非法人團(tuán)體，其所生意思則表現(xiàn)為團(tuán)體成員個人意思的集合。非法人團(tuán)體是沒有自己的獨(dú)立意思的，如此就無法擁有自己獨(dú)立的人格，也無法擁有自己獨(dú)立的權(quán)利，其所涉及的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)就只能屬于實(shí)質(zhì)上的團(tuán)體成員個人所有權(quán)，而不是集體公有權(quán)。只有法人才能真正擁有自己獨(dú)立的權(quán)利，并通過自己的行為去行使權(quán)利、積極維護(hù)自己的利益。集體土地所有權(quán)實(shí)踐與集體土地所有權(quán)主體法人地位的理論要求也是一致的。在我國目前的法律政策框架下，農(nóng)民集體對其財(cái)產(chǎn)的擁有是具有獨(dú)立性的，司法實(shí)踐中農(nóng)民集體以集體財(cái)產(chǎn)對外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，這些符合法人的基本制度。由于非法人團(tuán)體不能真正擁有財(cái)產(chǎn)權(quán)，沒有自己獨(dú)立的意思，也沒有自己獨(dú)立的行為，所以其就不能承擔(dān)獨(dú)立的責(zé)任，而只能由團(tuán)體成員個人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

根據(jù)我國《物權(quán)法》第60條、《土地管理法》第10條和《土地承包法》第12條的有關(guān)規(guī)定，農(nóng)民集體土地由農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織代表農(nóng)民集體行使所有權(quán)，但農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織又由農(nóng)地所有權(quán)主體――農(nóng)民集體的成員所構(gòu)成，并且實(shí)踐中農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織不僅“代表”農(nóng)民集體行使了土地所有權(quán)等全部財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也“代表”其承擔(dān)了全部集體義務(wù)。權(quán)利為主觀化的法律，法律為客觀化的權(quán)利。⑦根據(jù)權(quán)利與義務(wù)相一致的基本法律原則，法律上的農(nóng)民集體只能是農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織，不應(yīng)該人為地將二者區(qū)分為不同的主體。我國《民法通則》第73條規(guī)定“國家財(cái)產(chǎn)屬于全民所有”，對此應(yīng)理解為：國家財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)主體在法律上講并不是“全民”（從所有制關(guān)系上講是的），國家代表全民成為國家（全民）財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)主體。⑧簡言之，全民所有即國家法人所有。同理，對于我國法律規(guī)定的農(nóng)民集體土地由農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織代表農(nóng)民集體行使所有權(quán)，應(yīng)理解為農(nóng)民集體所有即農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人所有。

3.對確立農(nóng)民集體法人地位存在疑問完全多余

有學(xué)者認(rèn)為，確立集體土地所有權(quán)主體的法人地位，容易發(fā)生法人試圖擺脫創(chuàng)設(shè)它的自然人的制約的法人專橫現(xiàn)象；在市場經(jīng)濟(jì)條件下，如果出現(xiàn)資不抵債的情況而導(dǎo)致農(nóng)民集體法人破產(chǎn)，還會導(dǎo)致農(nóng)村社會動蕩。⑨事實(shí)上，不僅法人有可能專橫，非法人團(tuán)體同樣存在團(tuán)體代表人專橫的可能性，盡管由于欠缺法律上的獨(dú)立人格，非法人團(tuán)體自身在客觀上難以專橫。法人專橫問題可以通過健全法人內(nèi)部民主監(jiān)督制度得到解決。以法人專橫為由來否定集體土地所有權(quán)主體的法人地位，這在理論上難以成立。關(guān)于農(nóng)民集體法人的任意處分權(quán)會導(dǎo)致農(nóng)民集體法人破產(chǎn)或者導(dǎo)致集體土地大量流失的問題，客觀地講，法人制度本身是難以避免這種可能性發(fā)生的。集體土地的公有制性質(zhì)決定了集體土地在集體成員之間的不可分性，這種不可分性是一種內(nèi)部不可分性，而不是外部不可分性。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，基于發(fā)展集體經(jīng)濟(jì)的需要，公有制本身并不否認(rèn)集體土地可以對外流轉(zhuǎn)，但對于由此產(chǎn)生的集體所有權(quán)制度的外部性問題，集體土地所有權(quán)主體法人制度是無法克服的，須通過國家干預(yù)得到解決。事實(shí)上，我國有關(guān)法律制度對此已作了規(guī)定，如《憲法》第10條規(guī)定任何組織或個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地；《土地管理法》第43條規(guī)定，任何單位和個人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地。值得進(jìn)一步指出的是，以非法人團(tuán)體改造集體土地所有權(quán)主體，不僅違背了集體所有制的公有制性質(zhì)，而且由于非法人團(tuán)體的成員在制度上對團(tuán)體財(cái)產(chǎn)所有權(quán)享有應(yīng)有份額（包括潛在的應(yīng)有份額），使得團(tuán)體的整體利益不僅容易受到來自團(tuán)體代表人的侵蝕，也容易受到來自團(tuán)體一般成員的侵蝕。目前非法人團(tuán)體――第三主體法律制度在理論和實(shí)踐兩方面都遠(yuǎn)未成熟。一些立法雖然承認(rèn)非法人團(tuán)體的主體資格如民事訴訟法上的當(dāng)事人資格，但有學(xué)者認(rèn)為，承認(rèn)非法人團(tuán)體之形式上的“主體”地位，不等于承認(rèn)其獨(dú)立人格，不等于承認(rèn)其權(quán)利能力、行為能力和責(zé)任能力。⑩

二、農(nóng)民集體與集體成員之間的法人內(nèi)部關(guān)系

1.股份制是對集體土地所有制性質(zhì)的根本否定

理論界關(guān)于農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的研究還很薄弱，關(guān)于農(nóng)民集體與集體成員的關(guān)系，股份制或者股份合作關(guān)系是目前的主要觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為，一種比較理想的方案是，將集體與其成員之間的關(guān)系股份化，使成員對集體享有真正的民法上的權(quán)利、履行相應(yīng)的義務(wù)，而集體真正享有法律上的所有權(quán)。有學(xué)者主張將農(nóng)民集體改造為集體土地股份合作社法人，以法律的形式明確規(guī)定集體土地股份合作社制度，將農(nóng)民享有的成員權(quán)的具體內(nèi)容予以明晰和固定化。有學(xué)者認(rèn)為，合作社與我國農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)是一致的，我國農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)以合作社法人為基本發(fā)展模式，要明確農(nóng)民的出資人（股東）地位。筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，所有制性質(zhì)決定其法律實(shí)現(xiàn)形式，集體土地所有制的公有制性質(zhì)決定了集體土地在農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員內(nèi)部的不可分性。由于股東可以憑借土地股份權(quán)分取紅利，而土地股份權(quán)在本質(zhì)上屬于財(cái)產(chǎn)收益權(quán)，所以如果將農(nóng)民集體改造為股份合作社或者股份公司法人，實(shí)質(zhì)上就是對集體土地在集體成員之間作量的分割，這從根本上違背了土地集體所有制的公有制性質(zhì)的要求，是對集體土地所有制性質(zhì)的根本否定。而且，按照股份合作社或者股份公司制度的一般規(guī)定，股份具有極大的市場流動性，股份合作社或者股份公司法人可以基于股東合意而終止并產(chǎn)生相應(yīng)的“分家析產(chǎn)”，這些都是與土地集體所有制不相容的。

也有學(xué)者認(rèn)為，土地股份合作制作為一種新的制度安排，其產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新體現(xiàn)在多方面，總的來說其與沿海發(fā)達(dá)地區(qū)的生產(chǎn)力發(fā)展水平是相適應(yīng)的，較好地解決了這些地區(qū)農(nóng)村發(fā)展中的一系列矛盾和問題，促進(jìn)了農(nóng)村社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。根據(jù)馬克思關(guān)于實(shí)行土地集體所有制的論述，凡是農(nóng)民已經(jīng)消失（像19世紀(jì)中期英國農(nóng)民為雇傭工人所取代）的地方，應(yīng)該實(shí)行土地國有或者全民所有；凡是農(nóng)民作為土地私有者大量存在（像19世紀(jì)中期法國等西歐大陸國家農(nóng)民甚至多少還占居多數(shù)）的地方，既不能實(shí)行土地國有，也不能鞏固小塊土地所有制，而應(yīng)當(dāng)促進(jìn)土地私有制向集體所有制過渡，然后再逐步向國家所有制或者全民所有制過渡。土地集體所有權(quán)制度的基本功能包括兩個方面：一是組織能夠滿足基本需要的規(guī)?；r(nóng)業(yè)生產(chǎn)；二是實(shí)現(xiàn)低水平的社會保障，穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。從目前我國的具體情況來看，這兩個基本功能與我國生產(chǎn)力的整體發(fā)展?fàn)顩r是基本適應(yīng)的，但不符合一些沿海地區(qū)的情況。在我國一些沿海地區(qū)，原來的農(nóng)民很少或者根本不再從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，他們大多已經(jīng)成為現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)工人而對土地的依賴微乎其微。因此，筆者認(rèn)為，基于發(fā)展社會主義公有制經(jīng)濟(jì)的需要，根據(jù)馬克思關(guān)于實(shí)行土地集體所有制的基本理論，在我國沿海一些地方，完全可以對農(nóng)村土地集體所有權(quán)制度進(jìn)行突破，實(shí)行土地國有化基礎(chǔ)上的土地使用權(quán)股份合作社制度。但是毫無疑問，就全國整體而言，建立和完善土地集體所有權(quán)制度仍然是目前我國農(nóng)村土地制度改革的現(xiàn)實(shí)選擇。

2.土地承包經(jīng)營權(quán)是集體成員對集體的基本權(quán)利

根據(jù)集體所有制的公有制性質(zhì)，農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員對集體土地不能享有任何意義上的份額權(quán)，但其顯然應(yīng)該擁有某種利益或權(quán)利。如前所述，土地集體所有權(quán)制度具有兩項(xiàng)基本功能，其中組織一定規(guī)模的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)社會化的要求，而對集體成員具有直接經(jīng)濟(jì)意義的是集體土地的社會保障功能。對集體成員而言，從集體組織獲得必要的社會保障是他們的基本權(quán)利，但這一權(quán)利只是農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)的一般表現(xiàn)形式，其在不同歷史時(shí)期的具體表現(xiàn)形式可以有所不同。在對集體土地實(shí)行家庭聯(lián)產(chǎn)承包之前，對有勞動能力的集體成員而言，社會保障權(quán)表現(xiàn)為有權(quán)參加集體勞動并依按勞分配原則獲取經(jīng)濟(jì)利益；對無勞動能力的集體成員而言，社會保障權(quán)表現(xiàn)為有權(quán)依成員身份獲取基本的生活需要。實(shí)行集體土地家庭聯(lián)產(chǎn)承包制之后，集體成員無論有無勞動能力，都可以平等地獲得集體土地承包經(jīng)營權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)成為集體成員社會保障權(quán)的具體體現(xiàn)。

實(shí)踐中農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員權(quán)的內(nèi)容十分豐富，可以概括為四個方面：土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)、監(jiān)督管理權(quán)和分取收益權(quán)。土地是農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的主要生產(chǎn)資料，在土地集體所有制條件下，集體成員對集體土地?zé)o應(yīng)有的份額權(quán)利，承包經(jīng)營權(quán)是集體成員對集體土地的最高權(quán)利形式，監(jiān)督管理權(quán)、分取收益權(quán)只是土地承包經(jīng)營權(quán)這個基本成員權(quán)的派生權(quán)利。關(guān)于宅基地使用權(quán)，根據(jù)現(xiàn)行法律政策，擁有土地承包經(jīng)營權(quán)、成為農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，當(dāng)然就應(yīng)該享有宅基地使用權(quán)；不擁有土地承包經(jīng)營權(quán)的非農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員按照有關(guān)規(guī)定也可以有條件地享有宅基地使用權(quán)，但其不能因此成為農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，即從因果關(guān)系角度看，宅基地使用權(quán)具有顯著的派生性，不具有對集體成員身份的決定作用。目前，在農(nóng)村土地已經(jīng)承包到位的情況下，對農(nóng)民集體及其成員雙方而言，最具經(jīng)濟(jì)意義的是土地承包經(jīng)營權(quán)。承包經(jīng)營權(quán)所對應(yīng)的土地面積遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于宅基地的面積，宅基地使用權(quán)只能是承包經(jīng)營權(quán)的派生權(quán)利?？隙ㄍ恋爻邪?jīng)營權(quán)的基本成員權(quán)地位是實(shí)現(xiàn)我國農(nóng)村社會從身份社會到契約社會的必然選擇。

三、農(nóng)民集體與其他法人之間的法人外部關(guān)系

法人形式眾多，農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織處于什么樣的法人主體地位，理論界對此有農(nóng)村社區(qū)法人制、自治法人制和農(nóng)業(yè)合作社法人制三種代表性觀點(diǎn)。毋庸諱言，我國農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的運(yùn)行具有較高的自治性，其成員構(gòu)成在目前也具有嚴(yán)格的區(qū)域特定性。盡管集體所有制經(jīng)濟(jì)與合作社經(jīng)濟(jì)有所區(qū)別，但由于我國集體所有制經(jīng)濟(jì)來源于合作社經(jīng)濟(jì)，所以其中不可避免地還帶有許多合作社經(jīng)濟(jì)的痕跡。但是毫無疑問，認(rèn)為農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人與有關(guān)類型化法人之間存在某些方面的相似性，在某些方面存在共同的制度需要，因而把它歸類為某類型化法人的觀點(diǎn)，是不切實(shí)際的。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人具有與有關(guān)類型化法人的相似之處，但其擁有更多的個性。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人是內(nèi)含公有制經(jīng)濟(jì)的法人，不是現(xiàn)有某一類型化法人能夠完全替代或概括的。為了建立和完善我國農(nóng)村土地集體所有權(quán)法律制度，在構(gòu)建農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人制度的同時(shí)，必須始終注意正確理解并堅(jiān)持農(nóng)村土地集體所有制的公有制性質(zhì)。

目前，在我國理論界存在公眾所有制企業(yè)的提法，該觀點(diǎn)具有很大的迷惑性。對公眾所有制企業(yè)法人與農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人之間的關(guān)系，有必要從法律角度予以理清。公眾所有制企業(yè)法人主要是指公眾持股的股份制或者股份合作制企業(yè)法人。有學(xué)者認(rèn)為，所有制最核心的內(nèi)容是所有者能處分、轉(zhuǎn)讓自己的財(cái)產(chǎn)，而在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下根本實(shí)現(xiàn)不了這一點(diǎn)，所以計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下的集體所有制只是徒有“集體”之名；從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)入市場經(jīng)濟(jì)體制后，隨著集體財(cái)產(chǎn)的股份化、證券化，我國有了真正的集體所有制，但人們已經(jīng)不把它稱作集體所有制，而稱之為公眾持股的股份制、股份合作制、合作制，公眾所有制企業(yè)又被稱為新公有制企業(yè)。從法學(xué)角度看，盡管土地集體所有制的實(shí)現(xiàn)形式應(yīng)該采法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)形式，但法人既可以為公有制經(jīng)濟(jì)服務(wù)，也可以為私有制經(jīng)濟(jì)服務(wù)，實(shí)踐中甚至存在不同所有制經(jīng)濟(jì)體共同投資設(shè)立混合所有制企業(yè)法人的情形。法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)只是所有制的一種實(shí)現(xiàn)形式，其所代表的并不都是集體所有制。公眾所有制企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)雖然具有股東“集體”所有的外觀，似乎是一種集體所有權(quán)，但從公有制的主要特點(diǎn)是集體財(cái)產(chǎn)在集體成員內(nèi)部的不可分性來看，這種實(shí)為股份權(quán)的“集體”所有權(quán)在根本上是違背集體所有制的公有制性質(zhì)的。公眾所有制企業(yè)的提法不僅給人以其與前述農(nóng)民集體股份制的觀點(diǎn)遙相呼應(yīng)的錯覺，而且因?yàn)楣娝兄破髽I(yè)和農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織都是法人，所以會使人錯誤地認(rèn)為對公眾所有制企業(yè)公有制性質(zhì)的否定，就是在淡化農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人所體現(xiàn)的公有制性質(zhì)。因此，對農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法律主體地位的改造，必須立足于正確認(rèn)識集體所有權(quán)的公有制內(nèi)涵，否則將使人誤認(rèn)為集體土地歸農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人所有了，農(nóng)民集體就不存在了。

農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織和公眾所有制企業(yè)都是法人，具有法人的一般特點(diǎn)，但由于各自所內(nèi)含的所有制性質(zhì)不同，二者在許多方面表現(xiàn)出差異。從法人主體的設(shè)立過程來看，農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織與公眾所有制企業(yè)的區(qū)別主要有：第一，設(shè)立宗旨不同。設(shè)立農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人的宗旨是通過法律制度為實(shí)現(xiàn)農(nóng)村土地集體所有制提供保障，在實(shí)現(xiàn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)規(guī)?；⒔M織化的基礎(chǔ)上促進(jìn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，為集體成員提供社會保障，穩(wěn)定農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展。設(shè)立公眾所有制企業(yè)法人的宗旨就是為了營利，是為了促進(jìn)股東個人資產(chǎn)效益最大化。第二，設(shè)立條件不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人的設(shè)立不僅要滿足設(shè)立公眾所有制企業(yè)法人所需要的一般條件，而且由于農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的經(jīng)營范圍是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，所以其設(shè)立還必須有一定規(guī)模的成片農(nóng)用地，并且該特定區(qū)域要有一定規(guī)模的農(nóng)業(yè)人口。第三，設(shè)立方式不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人的設(shè)立涉及農(nóng)村社會的穩(wěn)定，體現(xiàn)的主要是國家政策需要，而不完全是組織成員的意思自治，因此其設(shè)立采特許主義，必須經(jīng)法律或者行政部門的特別許可；而公眾所有制企業(yè)法人的設(shè)立一般采準(zhǔn)則主義或準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合。從法人主體的構(gòu)成來看，農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織與公眾所有制企業(yè)的區(qū)別主要有：第一，成員構(gòu)成不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員都是特定區(qū)域內(nèi)的農(nóng)民，數(shù)量上因自然人的生老病死等而具有不確定性。公眾所有制企業(yè)的成員或股東可以是自然人，也可以是有關(guān)組織，甚至可以是國家；除上市公司外，公眾所有制企業(yè)的股東數(shù)量相對穩(wěn)定。第二，組織與成員的關(guān)系不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織對集體土地?fù)碛兴袡?quán)，集體成員的成員權(quán)表現(xiàn)為承包經(jīng)營權(quán)、本質(zhì)上屬于社會保障權(quán)。公眾所有制企業(yè)對企業(yè)財(cái)產(chǎn)擁有經(jīng)營管理權(quán)和必要的處分權(quán)，企業(yè)股東對企業(yè)財(cái)產(chǎn)擁有的股權(quán)本質(zhì)上屬于資產(chǎn)收益權(quán)。第三，成員權(quán)的平等性不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織成員的成員權(quán)具有平等性，集體成員無論有無勞動能力，都可以通過家庭聯(lián)產(chǎn)承包而平等地獲得集體土地承包經(jīng)營權(quán)。公眾所有制企業(yè)的成員或股東的權(quán)利不同，盡管每一股份權(quán)本身是平等的，但由于不同股東的股份數(shù)量不同，所以股東權(quán)一般是不同的。第四，經(jīng)營方式不同。農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織的經(jīng)營者是集體成員，他們在家庭聯(lián)產(chǎn)承包制實(shí)行之前集體勞動、共同經(jīng)營，在家庭聯(lián)產(chǎn)承包制實(shí)行之后以家庭為單位聯(lián)產(chǎn)承包、分散經(jīng)營。在農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部，只有勞動收益，沒有資產(chǎn)收益。公眾所有制企業(yè)實(shí)行的是所有者與經(jīng)營者相分離的制度，經(jīng)營者可以不是企業(yè)的所有者（股東），而是大量的雇傭勞動者?；谝陨蠀^(qū)別，集體土地所有權(quán)應(yīng)該采法人所有權(quán)制度，農(nóng)民集體應(yīng)具有獨(dú)立的法人主體地位。

四、結(jié)語

集體所有制、私有制、全民（國家）所有制是相并列的三大所有制形式，與所有制形式相對應(yīng)，所有權(quán)可以分為三大類，即國家所有權(quán)、集體所有權(quán)和公民個人所有權(quán)。國家所有權(quán)主體和個人所有權(quán)主體都具有獨(dú)立法律人格，集體所有權(quán)的權(quán)利主體――農(nóng)民集體顯然也應(yīng)該具有獨(dú)立法律主體資格。集體所有制在性質(zhì)上屬于公有制的低級形態(tài)，這一所有制形式在我國農(nóng)村得到了實(shí)踐。實(shí)行集體土地所有權(quán)即農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法人所有權(quán)制度是對我國民法所有權(quán)制度內(nèi)容的豐富，是建設(shè)中國特色社會主義法律制度的一個重要體現(xiàn)。有觀點(diǎn)認(rèn)為農(nóng)民集體相當(dāng)于“實(shí)在綜合人”，土地集體所有是一種不折不扣的總有，無須加以改造。但是，針對現(xiàn)行集體土地所有權(quán)制度殘缺不全的現(xiàn)狀，“實(shí)在綜合人”應(yīng)為“法人”所取代，應(yīng)根據(jù)基本法關(guān)于集體土地所有權(quán)制度的規(guī)定，抓緊制定一部《中華人民共和國農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織法》，以實(shí)現(xiàn)對集體土地所有權(quán)所涉社會關(guān)系的具體規(guī)范。

第7篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

關(guān)鍵詞：中國農(nóng)村；土地流轉(zhuǎn)法制化；法律缺陷

從理論上而言，農(nóng)村集體所有制土地流轉(zhuǎn)涵蓋兩個層面：一是土地所有權(quán)的流轉(zhuǎn)，二是土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，但根據(jù)現(xiàn)行憲法和有關(guān)法律制度規(guī)定，農(nóng)村集體所有制土地的所有權(quán)流轉(zhuǎn)，只表現(xiàn)在國家對農(nóng)村集體所有土地的征收，因而是單向性的流轉(zhuǎn)。一般意義上的農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)是指土地使用權(quán)即承包經(jīng)營權(quán)在不同經(jīng)營主體之間的流動和轉(zhuǎn)讓，其實(shí)質(zhì)是農(nóng)村土地使用權(quán)的市場化，這樣有利于實(shí)現(xiàn)土地資源的優(yōu)化配置。但是，這種土地流轉(zhuǎn)制度從根本上看只能作為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的必要補(bǔ)充，而不能作為取得農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的基本手段。目前來講，中國農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)盡管取得了一些成績，在繁榮農(nóng)村經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)農(nóng)村社會事業(yè)發(fā)展方面取得了不少成績，但從另一方面來講又存在種種局限與不足，這突出表現(xiàn)在近年來圍繞農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)而產(chǎn)生的系列問題：比如流轉(zhuǎn)農(nóng)地補(bǔ)貼不盡合理，流轉(zhuǎn)中存在著過多的行政干預(yù)等等。造成這些現(xiàn)象的原因盡管有體制方面的，有歷史遺留方面的，但在很大程度上與中國農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的法律不健全不無干系。本文就試圖從法律視角談?wù)勚袊r(nóng)村土地流轉(zhuǎn)方面存在的問題與不足，并力圖找到解決問題的路徑。

一、中國法律對農(nóng)村地權(quán)設(shè)定的歷史軌跡及其缺陷

1982年《憲法》第10條第4款嚴(yán)格規(guī)定:“任何組織或者個人不得侵占、買賣、出租或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地”。1986年頒布的《民法通則》第80條也規(guī)定:“土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓”。這表明在80年代中前期中國對于農(nóng)村集體所有土地都是禁止流轉(zhuǎn)的。1988年憲法有關(guān)條文規(guī)定“任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓”。這在立法上第一次明確了農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的合法地位。同年修訂的《土地管理法》第2條也增加了“土地的使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓”的條文。

2002年，中國《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定：因土地承包經(jīng)營或流轉(zhuǎn)發(fā)生糾紛的，可請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等協(xié)調(diào)解決，也可以向農(nóng)村土地承包仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，或直接向人民法院。

2005年10月物權(quán)法（草案）第四審稿對宅基地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓還是維持了第三審稿的規(guī)定，即:“宅基地使用權(quán)人經(jīng)本集體同意，可以將建造的住房轉(zhuǎn)讓給本集體內(nèi)符合宅基地使用權(quán)分配條件的農(nóng)戶;住房轉(zhuǎn)讓時(shí)宅基地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地。農(nóng)戶依照前款規(guī)定轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)的，不得再申請宅基?！弊?007年10月1日起實(shí)施的《物權(quán)法》第61條規(guī)定：城鎮(zhèn)集體所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定由本集體享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。第128條則規(guī)定：土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準(zhǔn)，不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)。顯而易見，該法律文件所調(diào)整的對象亦僅限于土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)，也就是其流轉(zhuǎn)不得改變承包土地的農(nóng)業(yè)用途，對于由農(nóng)地向集體非農(nóng)建設(shè)用地、國有土地方面的流轉(zhuǎn)未予涉及。

由上觀之，盡管中國農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的法律規(guī)范經(jīng)歷了一個從無到有，從不規(guī)范到日漸規(guī)范的過程。但由于在農(nóng)村家庭承包經(jīng)營責(zé)任制的長期發(fā)展中較少考慮法律因素，加之我國現(xiàn)行法律體系中沒有土地承包經(jīng)營和流轉(zhuǎn)的中央立法，也沒有專門的地方規(guī)章，因此農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)帶有明顯的自發(fā)性、盲目性與隨意性，土地糾紛日漸增多，侵權(quán)行為時(shí)有發(fā)生。即使如上所述我國《憲法》、《民法通則》、《土地管理法》和《農(nóng)業(yè)法》中有規(guī)定，但諸多規(guī)定過于籠統(tǒng)，有關(guān)內(nèi)容和程序不夠明確具體，缺乏可操作性，導(dǎo)致許多地方出現(xiàn)有法難依的現(xiàn)象。

二、解決農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的幾點(diǎn)建議

（一）通過法律規(guī)范“兩種產(chǎn)權(quán)”平等是實(shí)現(xiàn)農(nóng)村土地健康有序流轉(zhuǎn)的必要前提

在中國，國有土地和集體土地產(chǎn)權(quán)的不平等關(guān)系長期存在。國有土地的所有權(quán)、使用權(quán)分離后，使用權(quán)實(shí)際上是可以轉(zhuǎn)讓、抵押、出租的，而農(nóng)村集體土地（尤其是非農(nóng)建設(shè)用地)卻不然，至今不能自主地流轉(zhuǎn)，農(nóng)民擁有的土地產(chǎn)權(quán)是殘缺的、模糊的。這種長期存在的不平等關(guān)系，最終在我國形成“兩種產(chǎn)權(quán)、兩個市場”的二元結(jié)構(gòu)。與相同法律體制下的國有土地相比，農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)在權(quán)利內(nèi)容、交易主體和范圍上存在著法律上的不平等。因而，通過法律手段，從立法上來實(shí)現(xiàn)兩種產(chǎn)權(quán)的平等，明晰產(chǎn)權(quán)主體，進(jìn)而建立國有和集體土地之間的合法而自由的流轉(zhuǎn)機(jī)制，實(shí)現(xiàn)農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)與國有土地使用權(quán)的法定權(quán)利平等，這樣有利于整個農(nóng)地市場運(yùn)作的有序化、良性化、法制化。

（二）法律要保障農(nóng)民享有真正的所有權(quán)

中國現(xiàn)階段農(nóng)村土地所有權(quán)主體被法律界定為“集體”，這里基本沒有爭議。但是，究竟由誰代表集體行使土地所有權(quán)，都很不明確，而現(xiàn)在此權(quán)利基本上由行政村組織來行使。由于它是一個黨政不分、政社不分的行政附屬組織，集體和作為集體分子的農(nóng)民之間，均無雙向選擇的自由，土地的所有權(quán)當(dāng)然不可能由村民代表來行使，而只能由作為地域性經(jīng)濟(jì)組織的村長來行使，這樣問題就來了。因?yàn)榇彘L有事實(shí)上的土地處置權(quán)，卻并不負(fù)擔(dān)半點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)。而且農(nóng)村土地尋租埋下禍根。筆者所在村子就發(fā)生過類似現(xiàn)象：村長擅自將村集體土地承包給個人，將承包收益據(jù)為己有，至今村民與村長之間還在理論。因此，應(yīng)修改《土地管理法》及相應(yīng)法律法規(guī)，解決集體土地所有權(quán)的錯位、缺位或虛位等問題，將其直接交由村民委員會行使，刪除農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)業(yè)合作社等虛置概念。賦予集體土地所有權(quán)主體――村民委員會和使用權(quán)主體――承包戶的市場主體地位。所以必須從立法上保證農(nóng)民享有真正的土地所有權(quán)，從而使其享有擁有土地的收益權(quán)。

（三）要依法建立規(guī)范的農(nóng)村土地市場流轉(zhuǎn)機(jī)制

中央政府要適時(shí)地修改、完善及制定有關(guān)農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的法律、法規(guī)，為農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)提供切實(shí)可行的法律保障。市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)就是法制經(jīng)濟(jì)。把土地流轉(zhuǎn)回歸到市場，實(shí)行優(yōu)勝劣汰，有利于提升農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的效率，提高農(nóng)村土地的產(chǎn)出率，提高廣大農(nóng)村村民的生活水準(zhǔn)，這也是建設(shè)和諧社會的應(yīng)有之義。若果人為在政策、法規(guī)上對農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)進(jìn)行“堵”和“壓制”并不符合生產(chǎn)力發(fā)展要求。比如要修改與《憲法》不協(xié)調(diào)的有關(guān)法律表述，如現(xiàn)行《土地管理法》63條可改為“農(nóng)民集體所有的土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè);但符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地土地使用權(quán)可依照法律規(guī)定發(fā)生轉(zhuǎn)移”，從法律層面允許農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)；同時(shí)也要加快相應(yīng)實(shí)施條例出臺，以便于實(shí)際操作管理。另外，在中國，大多數(shù)地方政府或法院有關(guān)機(jī)構(gòu)尚未形成處理土地流轉(zhuǎn)糾紛的規(guī)范化制度;也缺乏相關(guān)的法律條文與仲裁根據(jù)。因此，必須進(jìn)一步制定仲裁土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛的相關(guān)法律法規(guī)，完善相關(guān)的爭端處理機(jī)制。并通過設(shè)立專門的土地法院，聘請專家判案，為解決土地流轉(zhuǎn)糾紛提供法律援助。

三、結(jié)束語

土地是人們最基本的生產(chǎn)資料，也是人類生活資料最基本的來源，在市場經(jīng)濟(jì)日益法制化的今天，其重要性日益凸現(xiàn)。如何實(shí)現(xiàn)農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的高效能化，關(guān)乎農(nóng)村的穩(wěn)定，關(guān)乎國家的長治久安。所以，我們必須用戰(zhàn)略的眼光看待當(dāng)前中國農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)存在的法律支持不足的問題，不斷對法律本身加以擴(kuò)容、深化，使其做到與時(shí)俱進(jìn)，從而使整個農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場做到有法可依，規(guī)避不必要的損失。

參考文獻(xiàn)：

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第8篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

【關(guān)鍵詞】柔性行政行為；司法控制；受案范圍

柔性行政行為指行政主體依照法律法規(guī)，不以行政強(qiáng)制為表現(xiàn)形式，采取靈活性、非強(qiáng)制性手段，尊重和考慮相對人的利益來實(shí)施的行政行為，主要包括行政指導(dǎo)、行政合同、行政調(diào)解、行政獎勵等在內(nèi)的一系列行為。目前學(xué)界對此有所論及，①但總體看來還不夠深入。本文擬對柔性行政行為司法控制的關(guān)鍵問題略加分析，以求教于同仁。

一、柔性行政行為司法控制的必要性

柔性行政行為本身不要求行政相對方服從，但這不代表柔性行政行為不存在侵權(quán)的可能。事實(shí)上，現(xiàn)實(shí)中柔性行政行為侵害行政相對方利益的事件屢見不鮮，因此，對柔性行政行為進(jìn)行司法規(guī)制是必要的。

首先，對柔性行政行為進(jìn)行司法控制是依法行政、控制權(quán)力濫用的需要。柔性行政行為的運(yùn)用，確實(shí)有助于增強(qiáng)行政民主，增進(jìn)社會效益，但是由于其自身不具有強(qiáng)制性，行政主體不能采取剛性方式強(qiáng)迫相對人接受和服從。在行政相對人不接受、不配合實(shí)施柔性行政行為的情況下，行政主體會根據(jù)有關(guān)法律或行政習(xí)慣行使自由裁量權(quán)，或、超越職權(quán)，采取一些強(qiáng)制性手段來確保柔性行政行為的實(shí)施，損害相對人的利益。因此，對柔性行政行為進(jìn)行司法控制，是保障行政機(jī)關(guān)依法行政、合理行政、正確運(yùn)用手中權(quán)力的必要手段。

其次，對柔性行政行為進(jìn)行司法控制是保障人權(quán)、實(shí)現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)的需要。從理論上講，柔性行政行為是行政機(jī)關(guān)通過與行政相對人協(xié)商、雙方達(dá)成一致意見后做出的行政行為。但是，在實(shí)踐中，柔性行政行為也會對相對方的合法權(quán)益造成侵害。比如，行政機(jī)關(guān)怠于提供行政指導(dǎo)或提供錯誤的指導(dǎo)，致使相對方的利益受到損害；或假借行政指導(dǎo)之名，實(shí)質(zhì)性地行使強(qiáng)制性行政行為，對行政相對方的合法權(quán)利造成侵害。因此，若不對柔性行政行為進(jìn)行司法控制，不讓行政主體承擔(dān)責(zé)任，不僅會削弱行政機(jī)關(guān)在公眾心目中的權(quán)威性和公信力，公民最基本的人權(quán)也得不到保障。所以，規(guī)范柔性行政行為，保障公民在權(quán)益受損時(shí)有法律救濟(jì)渠道是現(xiàn)實(shí)的需要。

再次，對柔性行政行為進(jìn)行司法控制是履行入世承諾、遵循國際慣例的需要。柔性行政行為的民主、協(xié)商、利益誘導(dǎo)機(jī)制適應(yīng)了現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展的需要。這在很大程度上促進(jìn)各國政府決策的民主化、信息公開化、施政方式的科學(xué)化，從而對各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會危機(jī)化解起了重要作用。盡管如此，柔性行政行為仍然存在著諸多缺陷，因此，許多國家都采用司法手段對其進(jìn)行規(guī)制。我國入世以來，政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個方面與世界逐步接軌，尤其是在司法領(lǐng)域，國際間合作逐步加強(qiáng)。對柔性行政行為進(jìn)行司法控制是我國順應(yīng)國際要求，履行入世承諾的需要。

二、我國柔性行政行為司法控制的立法缺憾

柔性行政行為作為一種新型行政行為，在轉(zhuǎn)變政府管理模式、實(shí)現(xiàn)公眾參與以及推進(jìn)社會和諧等各方面發(fā)揮著舉足輕重的作用。但是，柔性行政行為作為一種行政行為，行政主體在實(shí)施過程中還是有可能濫用，因此必須進(jìn)行司法控制。縱觀我國目前關(guān)于柔性行政行為司法控制的立法，主要存在兩方面的問題。

一是立法將部分柔性行政行為排除在司法審查之外。司法救濟(jì)是保護(hù)公民權(quán)利的最后一道防線，但是，我國現(xiàn)行法律規(guī)定以及司法實(shí)踐卻將部分柔性行政行為排除在行政訴訟的大門之外，使得部分行政相對人的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)。

根據(jù)我國立法規(guī)定，相對方因行政合同、行政獎勵和行政救助等行為造成損害的，可以到法院，通過司法程序予以救濟(jì)。比如關(guān)于行政合同，目前的救濟(jì)方式主要有四種，即協(xié)商、仲裁、行政復(fù)議和行政訴訟；再比如，我國立法對于行政獎勵主要規(guī)定了行政訴訟和行政賠償兩種救濟(jì)方式，前者主要是指行政獎勵屬于行政訴訟受案范圍，法院可以對行政獎勵進(jìn)行合法性審查，后者主要是根據(jù)《國家賠償法》第30條之規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為違法造成相對人名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受損害的，應(yīng)在侵權(quán)范圍內(nèi)，為受害者消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，對于行政獎勵的精神損害給予非財(cái)產(chǎn)形式的救濟(jì)。

而對于目前行政管理過程中廣泛存在的行政指導(dǎo)行為，我國立法卻規(guī)定不屬于行政訴訟的受案范圍。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第1條第四款規(guī)定，“不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為”不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。在其他立法方面，目前只有《農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》例外地規(guī)定了過失指導(dǎo)的賠償責(zé)任。司法救濟(jì)手段的缺乏，責(zé)任體系的不明確，必然會導(dǎo)致相對人因行政指導(dǎo)行為受到的損害得不到及時(shí)救助，相反行政主體反而卻可以規(guī)避責(zé)任。這樣一來，行政指導(dǎo)的功能必然大大削弱，甚至有可能成為行政主體濫用權(quán)力的庇護(hù)傘。

二是立法缺乏針對柔性行政行為進(jìn)行司法控制的特殊制度設(shè)計(jì)。相對于行政處罰、行政強(qiáng)制等剛性行政行為而言，柔性行政行為有著自己獨(dú)特的魅力，它更加注重相對人的意志，鼓勵相對方的積極參與，使整個行政過程更加開放，把一種文明的承諾帶入了權(quán)力行使之中。因此，柔性行政行為的固有特征需要有一套與之相適應(yīng)的訴訟救濟(jì)程序，而不應(yīng)生搬硬套有關(guān)剛性行政行為的規(guī)則?？墒牵瑥奈覈壳暗牧⒎八痉▽?shí)踐來看，對柔性行政行為訴訟救濟(jì)的特殊規(guī)定基本沒有，這已不能滿足實(shí)踐發(fā)展的需要。不僅如此，法院審理柔性行政行為案件中，缺乏明確的法律規(guī)定，多數(shù)情況下是參考行政規(guī)章、國家政策以及其他規(guī)范性文件。例如，法院在處理行政合同糾紛案件時(shí)，通常做法是參照適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。訴訟程序的缺乏必然會導(dǎo)致對柔性行政行為進(jìn)行司法控制時(shí)力不從心，因此，建立一套特殊的訴訟程序顯得尤為重要。

三、我國柔性行政行為司法控制的立法之完善

界定柔性行政行為的涵義，探討對柔性行政行為進(jìn)行司法控制的必要性以及介紹我國目前在柔性行政行為司法控制方面存在的主要缺憾，其目的是進(jìn)一步完善我國柔性行政行為司法控制的相關(guān)立法，這也主要應(yīng)從以下兩方面著手。

一方面，立法應(yīng)將全部柔性行政行為納入行政訴訟的范圍。

行政權(quán)在柔性行政行為領(lǐng)域表現(xiàn)得較為柔和，但只要權(quán)力存在的地方必然會表現(xiàn)出一定的強(qiáng)制力。事實(shí)上，柔性行政行為實(shí)施過程中的強(qiáng)制力與事后的強(qiáng)制力往往會成為侵犯相對人合法權(quán)益的重要因素。在此情況下，單純依靠行政主體內(nèi)部自律是無法保障相對人合法權(quán)利的。而“行政行為的可訴性使公民依法享有的公法意義上的實(shí)體權(quán)利獲得了可靠的司法保障?！雹谝虼耍瑢⑷嵝孕姓袨槿考{入行政訴訟受案范圍尤其重要。目前，我國《行政訴訟法》及其司法解釋將行政指導(dǎo)以及行政調(diào)解排除在法院受案范圍之外。而在現(xiàn)代行政管理過程中，行政主體卻經(jīng)常運(yùn)用這兩種行政行為去管理行政相對方，解決社會糾紛，因此，行政相對人的合法權(quán)利不可避免要受到傷害。可是現(xiàn)有的法律規(guī)定卻將處于弱勢地位的行政相對人拒之于司法救濟(jì)的大門之外，顯然有違建設(shè)法治社會的宗旨。

但是，畢竟柔性行政行為有著自身的特點(diǎn)，所以在納入行政訴訟受案范圍時(shí)應(yīng)有一定的條件。首先，行政主體在作出柔性行政行為時(shí)要存在故意或重大過失。因?yàn)槿嵝孕姓袨樯婕邦I(lǐng)域廣泛，需要豐富的專業(yè)知識、果斷的判斷力等，行政機(jī)關(guān)不能完全保證柔性行政行為導(dǎo)致的后果全部是積極的，若不加區(qū)分地將行為產(chǎn)生的后果全部歸責(zé)于行政主體，對行政機(jī)關(guān)顯然不公，也會大大降低行政主體運(yùn)用柔性行政行為的積極性。其次，行政相對方的權(quán)利要受到不利影響。由于柔性行政行為是一種溫和的行政行為，行政相對方對是否接受有選擇權(quán)，因此并不是所有的柔性行政行為都會改變當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，為了節(jié)約訴訟資源，減輕法院訴累，有必要規(guī)定這一點(diǎn)。

另一方面，立法應(yīng)針對柔性行政行為的特點(diǎn)設(shè)置特殊的程序制度。

首先，立法應(yīng)設(shè)立調(diào)解前置程序。柔性行政行為注重行政機(jī)關(guān)與行政相對人的互動性和利益的相互協(xié)調(diào)性，因此在對柔性行政行為進(jìn)行司法救濟(jì)和司法控制時(shí)，應(yīng)采用一種柔和且能尊重雙方意志的手段。調(diào)解是當(dāng)事人行使處分權(quán)，通過互諒互讓解決糾紛的形式，恰好符合這一要求。目前，我國還未真正建立行政訴訟調(diào)解制度。很多學(xué)者建議該制度的建立迫在眉睫，特別是在解決柔性行政行為糾紛過程中具有不可替代的重要作用。一般而言，因柔性行政行為引發(fā)的行政訴訟，當(dāng)事人舉證都比較困難；如果能進(jìn)行調(diào)解，雙方可能會得到一個比較滿意的結(jié)果，行政相對人在省去人力、物力、財(cái)力的同時(shí)，又能更好地維護(hù)自身的權(quán)益。

其次，立法應(yīng)進(jìn)一步明確當(dāng)事人資格。關(guān)于原告資格，主要涉及行政機(jī)關(guān)、社會組織兩類原告的資格問題。第一，行政機(jī)關(guān)的原告資格。傳統(tǒng)行政行為中，行政機(jī)關(guān)享有行政優(yōu)益權(quán)，即一旦行政相對方出現(xiàn)違法事項(xiàng)，可直接進(jìn)行處理，故行政機(jī)關(guān)不能作原告，即行政訴訟的被告恒定為行政機(jī)關(guān)。但是，如前所述，柔性行政行為注重雙方當(dāng)事人的利益，行政機(jī)關(guān)幾乎不適用強(qiáng)制權(quán)，優(yōu)益權(quán)也得到了一定的限制。因此，行政機(jī)關(guān)在實(shí)施柔性行政行為時(shí)，若行政相對人不履行或違法履行相應(yīng)的義務(wù)，給行政機(jī)關(guān)造成損失的，行政主體完全有資格向法院提訟。第二，社會組織的原告資格。社會組織在我國包括社區(qū)組織――居民委員會和村民委員會、行業(yè)組織、職業(yè)組織、農(nóng)業(yè)合作社、技術(shù)性監(jiān)督機(jī)構(gòu)、公證和仲裁機(jī)關(guān)、利益團(tuán)體等。社會組織能否成為柔性行政行為訴訟的原告，取決于其能否成為柔性行政行為的主體。我們認(rèn)為，對柔性行政行為的界定應(yīng)采取實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)鍵看柔性行政行為是否服務(wù)于公益目的，是否引起行政法上權(quán)利義務(wù)的變更。如果行為目的是為了公共利益，非行政主體之間實(shí)施的行政屬于柔性行政行為，社會組織可以成為原告。

就被告資格而言，按照傳統(tǒng)行政法理論和司法實(shí)踐，行政機(jī)關(guān)作為被告是毋庸質(zhì)疑的。但柔性行政行為與剛性行政行為不同，行政機(jī)關(guān)在實(shí)施該行為中，強(qiáng)制性與優(yōu)益權(quán)收到極大限制，更多是與行政相對人站在幾乎平等的地位上進(jìn)行協(xié)商、對話。所以，在行政相對人不履行或不完全履行義務(wù)時(shí)，行政機(jī)關(guān)不能像傳統(tǒng)行政行為那樣采取強(qiáng)硬手段去直接制裁相對人。為了維護(hù)行政機(jī)關(guān)的權(quán)威和保障柔性行政行為的有效實(shí)施，行政相對人在上述情況下可以成為被告。

再次，立法應(yīng)完善法院的審判依據(jù)。審判依據(jù)是人民法院審理柔性行政行為案件的難點(diǎn)所在。由于我國沒有行政程序法或?qū)ｉT的柔性行政行為法，人民法院依據(jù)何種法律規(guī)范審理柔性行政行為糾紛就變得格外困難。就我國柔性行政行為的司法審查而言，法律的適用理所應(yīng)當(dāng)，有爭議的只是柔性行政行為能否適用民事法律，在多大程度上適用。目前，在解決行政合同、行政獎勵等糾紛中，學(xué)術(shù)界主流觀點(diǎn)是，行政法與民法各有其特殊性，不能任意援用民法規(guī)定，但民法中表現(xiàn)為一般法理的，且行政法對該問題未作特殊規(guī)定的，則可以援用。③例如，在行政合同之訴中，可以適用民法誠實(shí)信用、平等、等價(jià)有償?shù)然驹瓌t，上述民法基本原則不僅指導(dǎo)民事合同的訂立與實(shí)施，也為行政合同所遵守。特別是誠信原則，在德法兩國已上升為憲法性原則，是公民與行政機(jī)關(guān)行為時(shí)的共同準(zhǔn)則。

最后，立法應(yīng)完善舉證責(zé)任的有關(guān)規(guī)定?！缎姓V訟法》及最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》均明確行政訴訟的實(shí)體問題由被告承擔(dān)舉證責(zé)任，原告只在例外情況下負(fù)有舉證義務(wù)。柔性行政行為具有雙重屬性，即權(quán)力性與自治性，相應(yīng)地，柔性行政行為案件也可分為兩類，即權(quán)力爭議案件與自治爭議案件。權(quán)力爭議案件，由行政機(jī)關(guān)行使主導(dǎo)性權(quán)力的行為引起，比如，對行政機(jī)關(guān)行使柔性行政行為合法性有異議的案件。這些爭議案件均涉及行政機(jī)關(guān)主導(dǎo)性權(quán)力行使的合法性，故與具體行政行為一樣，應(yīng)由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任。非權(quán)力性質(zhì)的爭議案件，即自治性質(zhì)的爭議案件，主要是指雙方在履行義務(wù)過程中發(fā)生爭議的案件。無論是行政相對人還是行政機(jī)關(guān)提起的訴訟，均由人承擔(dān)舉證責(zé)任，即“誰主張、誰舉證”。此外，由行政相對人發(fā)起的變更訴訟，亦屬非權(quán)力性質(zhì)的訴訟，相對人應(yīng)對變更的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

注釋：

①羅豪才、崔卓蘭：《論行政權(quán)、行政相對方權(quán)利及相互關(guān)系》，載《中國法學(xué)》1993年第3期，第28頁。

②郝明金：《行政行為的可訴性研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2005年版， 第110頁。

③余凌云：《行政契約論》，中國人民大學(xué)出版社 2000 年版，第108頁。

第9篇：農(nóng)業(yè)合作社法律規(guī)定范文

一、土地征用具有以下幾個法律特征：

（一）土地征用應(yīng)當(dāng)以國家公共利益為目的

（二）國家建設(shè)征用土地的主體必須是國家

（三）征用土地是國家行政行為，具有強(qiáng)制性

（四）征用土地的標(biāo)的只能是集體所有的土地

（五）國家建設(shè)征用土地必須以土地補(bǔ)償為必備條件

1、依據(jù)《土地管理法》第四十七條規(guī)定，征用土地的補(bǔ)償費(fèi)主要包括：

（1）土地補(bǔ)償費(fèi)

（2）安置補(bǔ)助費(fèi)

（3）地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)

2、土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)必須依照法定的用途、程序分配和使用

二、土地征用的基本程序

（一）征用土地的審批權(quán)限

（二）征用土地的審批程序

三、土地征用中存在的問題

（一）土地征用的公共利益的范圍被人為擴(kuò)大化了

（二）農(nóng)民所獲補(bǔ)償與被征土地進(jìn)入市場后的價(jià)格落差過大

（三）征地補(bǔ)償過低而且立法標(biāo)準(zhǔn)本身就有問題

四、土地征用的立法建議

（一）以立法的方式明確界定“公共利益”的概念和范圍

（二）土地征用采用市場化運(yùn)作

（三）目前的征地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)加以修改

（四）解決征地中存在的問題還有賴于我國土地制度的改革

論文摘要

今天的中國，正在經(jīng)歷一個飛速發(fā)展和新舊交替的時(shí)代，隨著國家基礎(chǔ)設(shè)施等方面投資力度的不斷加大，農(nóng)村城鎮(zhèn)化的不斷推進(jìn)，越來越多的農(nóng)村集體土地被國家征用。在這個過程中，許多地方城市面貌煥然一新，這與各地方政府所做的大量的工作是分不開的。然而在這個過程中，也不乏有的地方政府損害農(nóng)民利益的情況存在。既要防止克扣、壓低征地補(bǔ)償費(fèi)用，損害農(nóng)民利益；也要防止被征地單位和群眾漫天要價(jià)、謊報(bào)地類、擴(kuò)大面積和有關(guān)部門借征地之名“搭車收費(fèi)”，加重用地單位負(fù)擔(dān)。因此，妥善解決這些問題和矛盾顯得十分重要。

本文從我國土地征用的概念出發(fā)，對其具有的法律特征、土地征用過程中應(yīng)該遵循的原則以及土地補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、用途、分配和使用等問題作了詳細(xì)的闡述。就當(dāng)前我國土地征用制度中存在的法律問題，提出一些相應(yīng)的立法建議。如果要想徹底解決土地征用中的失序狀態(tài)，從根本上保護(hù)農(nóng)民的權(quán)利不受侵害，僅靠行政命令顯然是不夠的。政府首先要認(rèn)真明確立法理念，對中國現(xiàn)行的法律法規(guī)進(jìn)行修改與完善。尤其是對個別明顯與國家法規(guī)不符，嚴(yán)重侵害農(nóng)民利益的地方性法規(guī)和規(guī)章進(jìn)行及時(shí)的清理與廢止。設(shè)立專門的法律援助基金，提供無償法律援助，協(xié)助他們維護(hù)自己的合法權(quán)益。使司法程序及時(shí)、有效地介入這個社會矛盾空前聚集的領(lǐng)域。

關(guān)鍵詞：土地征用集體土地公共利益土地補(bǔ)償

眾所周知土地征用是國家、集體、個人之間發(fā)生的因公共利益需要，依照法律規(guī)定的程序和補(bǔ)償原則、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、安置辦法，將集體土地所有權(quán)轉(zhuǎn)為國家所有的一種行政行為。這就是說，土地征用帶有一定的強(qiáng)制性、必要性和補(bǔ)償性。據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，中國大陸各地的土地征用糾紛急速增加，民怨逐步升溫。在一個法治的社會中，司法原本是解決社會矛盾、尋求社會公平與正義的最有效的手段。然而在很多事件中，農(nóng)民卻沒有選擇司法的途徑解決問題，而是要采用非理性的方式來維護(hù)自己的合法權(quán)益。這足以令人驚醒，令人深思。在這里，筆者就農(nóng)村集體土地的征用、出現(xiàn)的問題、矛盾及解決途徑談?wù)剛€人的見解。

我國實(shí)行土地社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制，從而在土地所有權(quán)方面，確立了國有土地和農(nóng)民集體所有的土地這兩種所有權(quán)[1]。土地征用是發(fā)生在國家和農(nóng)民集體之間的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，是指國家為了社會公共利益的需要，按照法律規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限和程序批準(zhǔn)，并給農(nóng)民集體和個人補(bǔ)償后，將農(nóng)民集體所有土地轉(zhuǎn)變?yōu)閲宜?。土地征用是保證國家公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)所需土地的一項(xiàng)重要措施。無論是資本主義國家還是社會主義國家，為了發(fā)展社會公共事業(yè)，都設(shè)置了土地征用法律制度，我國《憲法》第10條第三款規(guī)定，“國家為了公共利益地需要，可以依照法律規(guī)定對土地實(shí)行征用?！边@是我國實(shí)行土地征用的憲法依據(jù)。

一、土地征用具有以下幾個法律特征：

（一）土地征用應(yīng)當(dāng)以國家公共利益為目的

各國有關(guān)征用土地的概念和稱呼雖不完全相同，但是有一點(diǎn)是共同的，即征用的目的應(yīng)當(dāng)是公共利益的需要。不過對何為“公共利益”？“公共利益”的標(biāo)準(zhǔn)和范圍是什么？不同的國家在不同的時(shí)期有不同的理解。一般來講，根據(jù)法律追求正義的價(jià)值取向，不能動用國家公權(quán)為個別團(tuán)體或私人謀利，即征用權(quán)的行使應(yīng)是以社會全體或不特定多數(shù)人的共同利益為目的。我國對公共利益的界定，目前還比較原則，有關(guān)實(shí)施條例也不夠具體。在實(shí)踐中對有關(guān)公共利益的解釋和界定則過于靈活，至使征地權(quán)常常被擴(kuò)大化使用。

（二）國家建設(shè)征用土地的主體必須是國家

只有國家才能在國家建設(shè)征用土地法律關(guān)系中充當(dāng)征用主體，因?yàn)橹挥袊也拍芟碛幸驀医ㄔO(shè)之需要依法征用集體所有土地的權(quán)利。盡管直接需要土地的并非國家，而是具體的國家機(jī)關(guān)，企事業(yè)單位，社會團(tuán)體以及個人。但是他們作為土地需要的單位只能根據(jù)自己用地的實(shí)際需要，依照法律規(guī)定地程序獲得土地的使用權(quán)。另外還要明確國家雖是征用土地的主體，但是實(shí)際行使征用土地權(quán)的是各級土地管理機(jī)關(guān)和人民政府，他們對外代表國家具體行使此權(quán)。

（三）征用土地是國家行政行為，具有強(qiáng)制性

國家建設(shè)征用土地并非平等民事行為，而是國家授權(quán)的由各級行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的依據(jù)和程序所實(shí)施的行政行為。這是因?yàn)閲医ㄔO(shè)征用土地法律關(guān)系的主體－－國家，土地被征用的集體組織（農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會）的地位是不平等的。土地征用法律關(guān)系的產(chǎn)生并非基于雙方的自愿和一致，國家征用土地的指令，作為被征用土地的集體經(jīng)濟(jì)組織必須服從。

（四）征用土地的標(biāo)的只能是集體所有的土地

根據(jù)《憲法》的規(guī)定，征地的標(biāo)的只能是集體所有的土地。建國以來我國的土地所有制經(jīng)歷了一個發(fā)展變化的過程，隨著農(nóng)業(yè)合作社在全國范圍內(nèi)的實(shí)現(xiàn)，農(nóng)村土地都變成了農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)所有以后，到了1986年土地管理法規(guī)定的征用土地的標(biāo)的就只能是集體土地了。

（五）國家建設(shè)征用土地必須以土地補(bǔ)償為必備條件

國家建設(shè)征用土地與沒收土地不同，它不是無償?shù)貜?qiáng)制進(jìn)行，而是有償?shù)貜?qiáng)制進(jìn)行。土地被征用的集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)依法取得經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。所謂適當(dāng)補(bǔ)償，就是嚴(yán)格依據(jù)土地管理法的規(guī)定給予補(bǔ)償，征地補(bǔ)償以使被征用土地單位的農(nóng)民生活水平不降低為原則。雖然土地為國家征用，但是土地補(bǔ)償費(fèi)以及其他費(fèi)用是由用地單位支付，這是因?yàn)閲也⒉恢苯邮褂眠@些土地。用地單位支付這些費(fèi)用的義務(wù)是直接產(chǎn)生于國家征用土地行政行為和國家批準(zhǔn)用地單位用地申請及被征用土地使用權(quán)的行為。

鑒于在中國現(xiàn)階段，人們和政府及用地單位之間的爭執(zhí)，主要發(fā)生在合理補(bǔ)償?shù)臄?shù)額問題方面。所以筆者就征地補(bǔ)償費(fèi)用方面做詳細(xì)的闡述。

1、依據(jù)《土地管理法》第四十七條規(guī)定，征用土地的補(bǔ)償費(fèi)主要包括：

（1）土地補(bǔ)償費(fèi)

①征用耕地（包括菜地）的補(bǔ)償費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為該耕地被征用前3年平均年產(chǎn)值的6—10倍。年產(chǎn)值按被征地前3年平均產(chǎn)量和國家規(guī)定的價(jià)格計(jì)算。大中型水利水電工程建設(shè)征用耕地的補(bǔ)償費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，為該耕地征用前3年平均產(chǎn)值的6—8倍。

②征用其他土地的土地補(bǔ)償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市參照征用耕地的土地補(bǔ)償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。

③征用城市郊區(qū)的菜地，用地單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定繳納新菜地開發(fā)建設(shè)基金。具體標(biāo)準(zhǔn)由各省、自治區(qū)、直轄市在國家規(guī)定的范圍內(nèi)規(guī)定。

（2）安置補(bǔ)助費(fèi)

①征用耕地的安置補(bǔ)助費(fèi)，按照需要安置的農(nóng)業(yè)人口數(shù)計(jì)算。需要安置的農(nóng)業(yè)人口數(shù)，按照被征用的耕地?cái)?shù)量除以征地前被征用單位平均每人占有耕地的數(shù)量計(jì)算。每一個需要安置的農(nóng)業(yè)人口的安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，為該耕地被征用前3年平均年產(chǎn)值的4—6倍。但是，每公頃被征用耕地的安置補(bǔ)助費(fèi)，最高不得超過被征用前3年平均年產(chǎn)值的15倍。

②征用其他土地的安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市參照征用耕地的安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。

依照規(guī)定支付土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)，尚不能使需要安置的農(nóng)民保持原有生活水平的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市批準(zhǔn)，可以增加安置補(bǔ)助費(fèi)。但是，土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)的總和不得超過土地被征用前3年平均年產(chǎn)值的30倍。

（3）地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)

①地上附著物補(bǔ)償費(fèi)是對因自然或人工而與土地結(jié)合在一起的私人或集體所有的房屋及水井、墳?zāi)沟仍O(shè)施造成損失的補(bǔ)償。但是，凡是在協(xié)商征地方案后搶建的設(shè)施，一律不予補(bǔ)償。

②青苗補(bǔ)償費(fèi)是對因征地造成的農(nóng)民種植在被征地上尚未成熟的農(nóng)作物損失的補(bǔ)償。但是，凡是在協(xié)商征地方案后搶栽搶種的農(nóng)作物、樹木等，一律不予補(bǔ)償。

其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定。

2、土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)必須依照法定的用途、程序分配和使用：

（1）土地補(bǔ)償費(fèi)?！巴恋匮a(bǔ)償費(fèi)歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有[2]”，用于發(fā)展生產(chǎn)。

（2）安置補(bǔ)助費(fèi)。“征用土地的安置補(bǔ)助費(fèi)必須?？顚Ｓ?，不得挪作他用。需要安置的人員由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織安置的，安置補(bǔ)助費(fèi)支付給農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理和使用；由其他單位安置的，安置補(bǔ)助費(fèi)支付給安置單位；不需要統(tǒng)一安置的，安置補(bǔ)助費(fèi)發(fā)放給被安置人員個人或者征得被安置人員同意后用于支付被安置人員的保險(xiǎn)費(fèi)用?！睂ν恋乇蝗空饔茫r(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織被撤銷建制，實(shí)行“農(nóng)轉(zhuǎn)非”的，其征地費(fèi)用全部用于轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口人員的生產(chǎn)和生活安置?！?/p>

所支付給農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)，可采取鄉(xiāng)管村（組）用的形式設(shè)立財(cái)務(wù)專戶進(jìn)行管理。市、縣土地行政主管部門應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)督，協(xié)助農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織建立征地費(fèi)使用公開制度。土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)統(tǒng)一安排使用的，應(yīng)征得農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織三分之二以上成員同意。[3]

（3）地上附著物及青苗補(bǔ)償費(fèi)?！暗厣细街锛扒嗝缪a(bǔ)償費(fèi)歸地上附著物及青苗的所有者所有”。應(yīng)當(dāng)及時(shí)、足額支付給其本人，由其自由支配。

二、土地征用的基本程序

（一）征用土地的審批權(quán)限

為控制征地總量，防止地方政府濫用征地權(quán)，我國于1998年修改了《土地管理法》，修改后的《土地管理法》第45條對各級政府的審批權(quán)限作了如下規(guī)定：

（1）征用基本農(nóng)田和基本農(nóng)田以外的耕地超過35公頃的以及征用其他土地超過70公頃的，由國務(wù)院審批。

（2）征用基本農(nóng)田以外的耕地在35公頃以下，其他土地在70公頃以下的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)國務(wù)院備案。

（二）征用土地的審批程序

（1）用地單位依法向有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府提出用地申請。

（2）人民政府收到用地者的用地申請后，土地管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地利用總體規(guī)劃、土地利用年度計(jì)劃和建設(shè)供地標(biāo)準(zhǔn)，對建設(shè)用地進(jìn)行審查；建設(shè)項(xiàng)目可行性研究報(bào)告報(bào)批時(shí)，應(yīng)當(dāng)附具土地管理部門的審批意見。

（3）政府部門依照法定程序批準(zhǔn)建設(shè)單位征用土地后，由批準(zhǔn)征地的人民政府予以公告并組織實(shí)施。在公告期限內(nèi)，被征用土地的所有人、使用人應(yīng)當(dāng)持土地權(quán)屬證書到當(dāng)?shù)厝嗣裾恋毓芾聿块T辦理征地補(bǔ)償?shù)怯洝?/p>

（4）按照《土地管理法》第47條規(guī)定，被批準(zhǔn)征用土地的，應(yīng)當(dāng)按照被征用土地的原有用途給予補(bǔ)償。

在實(shí)際操作過程中，還應(yīng)當(dāng)由用地單位按國家或省級人民政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)與被征地的農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂征地補(bǔ)償協(xié)議書。

三、土地征用中存在的問題

（一）土地征用的公共利益的范圍被人為擴(kuò)大化了

在我國現(xiàn)行法律、法規(guī)并沒有明確界定哪些建設(shè)項(xiàng)目用地是為了“公共利益需要”，或界定哪些項(xiàng)目用地不是為“公共利益需要”。因此，在土地征用的實(shí)踐中，“公共利益”的概念被人為地進(jìn)行了擴(kuò)大化的解釋。那些諸如道路、基礎(chǔ)設(shè)施、水利工程等建設(shè)項(xiàng)目，被界定為“公共利益”一般不會有什么爭議。但是在最近10年左右，全國范圍內(nèi)興起的房地產(chǎn)建設(shè)中，商品房建設(shè)或其他商業(yè)設(shè)施的建設(shè)也是打著“公共利益”旗號行使國家征地權(quán)。在這些建設(shè)項(xiàng)目的公益性質(zhì)受到質(zhì)疑時(shí)，一些人同樣可以振振有詞地說：加快城市化的建設(shè)步伐不是公共利益嗎？加快城市化的進(jìn)程必然要向城市周邊擴(kuò)展，大量征地難以避免。問題是，“公共利益”究竟是哪些人的公共利益？只是城市居民嗎？抑或是那些通過征地建商品房而大發(fā)橫財(cái)?shù)拈_發(fā)商？既然是以國家名義行使征用土地的權(quán)力，那么這種征用就應(yīng)是在國家征用權(quán)力所及范圍內(nèi)的全體人民的利益。按照“三個代表”的要求，“公共利益”的概念更容易界定：國家權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)能夠代表最廣大人民的根本利益。征地中農(nóng)民的利益不是“公共利益”嗎？為什么農(nóng)民被征用土地后只獲得了“不低于被征地前的生活水平”的補(bǔ)償，而有些個人、部門或單位卻通過征地后的土地炒賣獲得了超過農(nóng)民所獲補(bǔ)償幾十甚至上百倍的利潤？所以，對“公共利益”進(jìn)行擴(kuò)大化解釋，如果不僅可以使征地權(quán)力的行使名正言順，而且還可使部分單位和個人獲得可觀的利益，那么對“公共利益”擴(kuò)大化解釋就會繼續(xù)下去?！肮怖妗边@一本來旨在維護(hù)大多數(shù)人利益的立法規(guī)定，由于立法本身的漏洞卻成了少數(shù)人牟利的工具，這不能不說是立法的遺憾。

（二）農(nóng)民所獲補(bǔ)償與被征土地進(jìn)入市場后的價(jià)格落差過大

當(dāng)農(nóng)民得知自己曾經(jīng)祖祖輩輩種過的土地被征用后，政府通過出讓獲得了幾百萬元的收入，開發(fā)商通過炒賣又獲得了上千萬的利潤，而農(nóng)民自已只獲得了區(qū)區(qū)幾萬元的補(bǔ)償。那些開發(fā)商掙的錢可以夠自己花幾輩子，而農(nóng)民所獲得補(bǔ)償卻僅可以勉強(qiáng)維持自己的生存。同樣的一塊土地，所獲得的利益差別卻如此懸殊，如果農(nóng)民為此心理不平衡，或?yàn)榇硕显L，也就不足為怪了。同樣一塊地產(chǎn)生的土地收益，農(nóng)民作為土地的所有者為什么不能分享？

對此，有些人說，土地的升值是因?yàn)檎?jīng)營城市，對基礎(chǔ)設(shè)施投入以及國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的結(jié)果，因此其升值部分理應(yīng)歸政府；而開發(fā)商的收入則是因?yàn)橥恋睾推渌杀就度氡厝粠淼睦麧?。那么國家?jīng)濟(jì)發(fā)展沒有農(nóng)民的貢獻(xiàn)嗎？對基礎(chǔ)設(shè)施的投入中沒有農(nóng)民交納的稅款嗎？這種收益上的巨大落差，既反映出人們的一種傳統(tǒng)觀念：工業(yè)化和城市化的發(fā)展必然要有人做出犧牲，而犧牲農(nóng)民的利益成本最低。同時(shí)，征地行為的計(jì)劃性和強(qiáng)制性以及土地被征用后的市場化運(yùn)作的差別，則是形成這種利益分配上巨大反差的直接原因。

應(yīng)該說，各國的征地制度都具有強(qiáng)制性，但是大多數(shù)國家將征用的范圍嚴(yán)格限定在真正意義上的公益事業(yè)，而對非公益事業(yè)用地則完全實(shí)行市場化運(yùn)作，不實(shí)行征用。對征地補(bǔ)償也強(qiáng)調(diào)充分和及時(shí)。而在我國征地不僅具有強(qiáng)制性，公益用地的范圍被擴(kuò)大化，而且由于征地制度形成于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，明顯地帶有要求農(nóng)民支援國家建設(shè)的色彩，農(nóng)民的土地從來沒有被作為商品看待，因此，征地補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不是市場價(jià)格，而僅僅是維持生存的一種補(bǔ)償。這樣，征地前的計(jì)劃性運(yùn)作和征地后的市場化運(yùn)作出現(xiàn)所得利益上的巨大落差就不足為怪了?？梢哉f，制度上的缺陷造成了現(xiàn)實(shí)生活中的嚴(yán)重不公平，而公平本來應(yīng)該是社會和法律最重要的價(jià)值取向。

（三）征地補(bǔ)償過低而且立法標(biāo)準(zhǔn)本身就有問題

造成如今征地過程中補(bǔ)償過低的問題，其根源就是立法中所確定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不合理。其主要表現(xiàn)在以下三個方面：

一是《土地管理法》確定的補(bǔ)償基本原則是“按照被征用土地的原用途給予補(bǔ)償”?？梢哉f，這個“原用途”的規(guī)定是造成征地中的價(jià)格“剪刀差”的根本原因。有了這樣的規(guī)定，作為農(nóng)業(yè)用途且又沒有實(shí)際的處分權(quán)的集體土地，如不與今后的用途掛鉤，是永遠(yuǎn)值不了幾個錢的。

二是以“產(chǎn)值”確定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。《土地管理法》中確定補(bǔ)償費(fèi)用是以土地“被征用前3年平均產(chǎn)值”計(jì)算的。無論是6—10倍也好，最高30倍也好，誰都知道，以目前農(nóng)產(chǎn)品價(jià)格計(jì)算，補(bǔ)償費(fèi)無論如何也高不到哪里去。假如前3年都是大災(zāi)之年，補(bǔ)償費(fèi)又怎樣計(jì)算呢？因此以產(chǎn)值論補(bǔ)償而不是以市場決定地價(jià)，不僅不科學(xué)，實(shí)際操作也是問題。

三是確定的最低補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不合理?！锻恋毓芾矸ā冯m然沒有明確規(guī)定征地補(bǔ)償?shù)木唧w標(biāo)準(zhǔn)，但從該法第47條第6款的規(guī)定可以看出，我國法律確定的最低補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是“不低于原有生活水平”。該款規(guī)定：“依照本條第2款規(guī)定支付土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)，尚不能使需要安置的農(nóng)民保持原有生活水平的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以增加安置補(bǔ)助費(fèi)。但是，土地補(bǔ)償費(fèi)和安置補(bǔ)助費(fèi)的總和不得超過土地被征用前3年平均年產(chǎn)值的30倍?！边@條規(guī)定本身不僅不合理，而且在邏輯上就有錯誤。為什么農(nóng)民喪失土地的代價(jià)僅僅是“保持原有生活水平”，追求更加美好的生活，實(shí)現(xiàn)小康難道沒有農(nóng)民的份嗎？其次，這種原有生活水平的保障應(yīng)該是多少年？按該條法律的規(guī)定，補(bǔ)償費(fèi)一般是土地前3年平均產(chǎn)值的6—10倍，也就是說從理論上可以保持6—10年的“原有生活水平”，而所謂30倍的補(bǔ)償一般是不會發(fā)生的，因?yàn)?—10倍的補(bǔ)償已經(jīng)可以使農(nóng)民保持“原有生活水平”了，更何況法律并沒有規(guī)定這6—10倍的補(bǔ)償是管農(nóng)民今后1年的生活還是10年的生活。但即使這6—10倍或30倍的補(bǔ)償農(nóng)民也并不都能拿到手。如果按補(bǔ)償最高標(biāo)準(zhǔn)30倍全額支付計(jì)算，在理論上農(nóng)民可維持30年的“原有生活水平”，但30年以后呢？農(nóng)民就不再生活了嗎？而且目前農(nóng)民得到的只是貨幣補(bǔ)償，失去土地的農(nóng)民就業(yè)問題在法律上并未獲得保障。

四、土地征用的立法建議

土地的征用雖然是以國家的名義進(jìn)行的，但在具體實(shí)施過程中則事關(guān)不同利益主體的不同利益。因此利益沖突不可避免，尤其是現(xiàn)在大多數(shù)的征地補(bǔ)償費(fèi)用是由具體的建設(shè)單位支付的，因此從追求經(jīng)營利益最大化考慮，作為建設(shè)單位希望以少的投入獲得最大的經(jīng)濟(jì)效益的動機(jī)也是不足為怪的。即使是代表國家的一級人民政府直接以財(cái)政收入支付補(bǔ)償費(fèi)，也同樣存在財(cái)政收入的增加和減少以及由此對地方財(cái)政收入的多少、官員政績的影響問題。因此，若想解決在征地過程中的種種問題，必須從立法的修改和完善著手，而且征地中的大部分問題也確實(shí)出在立法方面。首先從以下四個方面對土地征用的法律制度加以修改和完善：

（一）以立法的方式明確界定“公共利益”的概念和范圍

既然“公共利益”是法定的行使征地權(quán)的前提條件，那么這一法定條件就必須明確而具體。因?yàn)椴煌娜嘶蛘哒f代表不同利益的人對“公共利益”可以作出各種不同的解釋。因此法定條件應(yīng)當(dāng)具有特定性和惟一性，否則這樣的前提條件就等于形同虛設(shè)。用列舉式說明，即將以公共利益的名義進(jìn)行建設(shè)的項(xiàng)目逐一列出，只有在此范圍內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目才可以視為是以公共利益為目的的。比如（1）軍事用地；（2）國家政府機(jī)關(guān)及公益性事業(yè)研究單位用地；（3）能源、交通用地，如煤礦、道路、機(jī)場等；（4）公共設(shè)施用地，如水、電、氣等管道、站場用地；（5）國家重點(diǎn)工程用地，如三峽工程、儲備糧庫等；（6）公益及福利事業(yè)用地，如學(xué)校、醫(yī)院、敬老院等；（7）水利、環(huán)境保護(hù)用地，如水庫、防護(hù)林等；（8）其它公認(rèn)或法院裁定的公共利益用地。在合理界定“公共利益用地”的前提下，要確保土地征用權(quán)只能為公共利益的需要而行使。其它非公益性用地，不能依靠征用農(nóng)地，而應(yīng)當(dāng)主要依靠盤活城市土地存量市場以及開放農(nóng)村集體非農(nóng)建設(shè)用地市場來解決。

（二）土地征用采用市場化運(yùn)作

征地前的計(jì)劃性和征地后的市場性之間的矛盾就必然造成征地補(bǔ)償和征地后所獲利益的巨大反差。真正的公益性建設(shè)用地，在征用前后一般不會出現(xiàn)征地補(bǔ)償與所獲收益之間的明顯差別。因?yàn)楣媸聵I(yè)即使有收益，一般也是用于成本的回收和公益建設(shè)項(xiàng)目的日常維護(hù)，營利并非公益事業(yè)的目的。對公益性建設(shè)項(xiàng)目的征地補(bǔ)償應(yīng)遵循及時(shí)、充分、適當(dāng)?shù)脑瓌t，而對于非公益性建設(shè)項(xiàng)目的征地補(bǔ)償則應(yīng)按照市場價(jià)值規(guī)律進(jìn)行。所以，法律在嚴(yán)格界定“公共利益”范圍的前提下，還應(yīng)明確規(guī)定，非公益性建設(shè)項(xiàng)目用地不能列入征用范圍，而應(yīng)將其納入市場，由市場決定土地價(jià)格及各利益主體的分配比例。要堅(jiān)持平等自愿、協(xié)商一致的原則。國家還要建立相應(yīng)的土地價(jià)格評估機(jī)制。為了切實(shí)保護(hù)農(nóng)民利益，也為了建立我國完善的土地市場，征地補(bǔ)償必須以土地的市場價(jià)格為依據(jù)，實(shí)行公平補(bǔ)償。在我國目前農(nóng)村，集體土地具有多重功能，即為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務(wù)的生產(chǎn)資料功能和對農(nóng)民進(jìn)行生存保障的社會保障功能及發(fā)展功能，市場價(jià)格要體現(xiàn)這三重功能。

（三）目前的征地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)加以修改

由于我國特殊的國情，集體土地對農(nóng)民而言不單是生產(chǎn)資料，還是保障資料。土地征用是對集體土地所有權(quán)和使用權(quán)的永久性轉(zhuǎn)移，農(nóng)民將永遠(yuǎn)失去土地的經(jīng)營權(quán)，失去生活的可靠來源和保障。因此在土地補(bǔ)償中應(yīng)考慮這一特殊性，使補(bǔ)償收益更多地偏向失地農(nóng)民，并指導(dǎo)他們合理使用這部分收益，用于再就業(yè)及改善和提高生活水平。因征地而引起的農(nóng)民上訪問題，最突出的表現(xiàn)就是征地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)過低，而這一問題的根源在于所確定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不合理。以“土地的原用途”和“不低于原有生活水平”確定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，征地補(bǔ)償費(fèi)就永遠(yuǎn)提高不了，補(bǔ)償按“原用途”，而轉(zhuǎn)手出讓時(shí)則按“新用途”，為什么同一塊地，對原所有人和新所有人所得收益不能采用同一標(biāo)準(zhǔn)呢？我國實(shí)行嚴(yán)格的土地用途管制制度，可結(jié)果農(nóng)民服從國家土地用途管制所做出的犧牲，到頭來居然又成為低補(bǔ)償?shù)慕杩冢@對農(nóng)民公平嗎？因此應(yīng)當(dāng)取消只能按“原用途”給予征地補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。充分考慮被征地農(nóng)民因土地所造成的各項(xiàng)損失進(jìn)行市場估價(jià)，按價(jià)補(bǔ)償。同時(shí)還應(yīng)參照征地周邊的整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，在一定合理年限內(nèi)給予征地農(nóng)民補(bǔ)償。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)算應(yīng)當(dāng)是逐年遞增的，而且一般不應(yīng)低于國家統(tǒng)計(jì)部門近年內(nèi)公布的經(jīng)濟(jì)增長比例。

（四）解決征地中存在的問題還有賴于我國土地制度的改革

說到底，征地中存在的許多問題，其根源在于我國土地權(quán)利制度本身的不合理。如果我國土地制度改革能夠得以順利進(jìn)行和完善，農(nóng)民對自己擁有的土地具有完整法律意義上的處分權(quán)，許多征地矛盾也就迎刃而解了。但是，在我國土地制度進(jìn)行徹底改革之前，在解決土地征用存在問題方面，我們并非不能有所作為。比如在不改變農(nóng)村集體土地所有制性質(zhì)的前提下，將土地使用權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的物權(quán)確定給土地經(jīng)營使用人，同時(shí)在嚴(yán)格土地征用管制和審批的前提下，參照土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的方式，賦予農(nóng)民在建設(shè)主管部門批準(zhǔn)改變農(nóng)業(yè)用途，將土地用于營利目的時(shí)，集體土地經(jīng)營使用者就可以作為市場的平等主體，按照市場規(guī)律、市場價(jià)格與土地的受讓方協(xié)商土地價(jià)格。如果這部分集體土地使用權(quán)的市場價(jià)格能與國家土地使用權(quán)的市場價(jià)格持平，誰還能夠鉆集體土地征用的低成本與轉(zhuǎn)手出讓的高價(jià)格的空子而牟取暴利呢？當(dāng)然在我國目前情況下，實(shí)現(xiàn)這個目標(biāo)也并非易事，其中還涉及諸如轉(zhuǎn)讓主體的界定，收益分配比例、耕地的保護(hù)以及市場環(huán)境等諸多因素。

此外，我國土地征用制度，其他相關(guān)措施也要跟上，才能使其順利地通行。一是建立城市土地儲備制度之后，可以真正實(shí)現(xiàn)政府壟斷城市土地一級市場，城市公益性用地可以通過征用農(nóng)地解決，其它非公益性用地則主要通過土地儲備機(jī)構(gòu)在城市存量土地市場上采取“回收、收購、置換、整理”方式取得的土地來解決[4]。二是縮小征地范圍，實(shí)行依價(jià)補(bǔ)償，就為土地市場的正常運(yùn)轉(zhuǎn)提供了基本前提條件。非公益性項(xiàng)目用地則由市場來解決，這就需要建立集體土地產(chǎn)權(quán)市場，尤其是要建立和開放農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)市場。但必須符合土地利用總體規(guī)劃和土地用途管制，充分發(fā)揮市場機(jī)制的作用進(jìn)行運(yùn)作。三是加快我國農(nóng)用地定級估價(jià)的步伐，以促進(jìn)農(nóng)用地市場迅速發(fā)育并使之逐步成熟，為改革我國土地征用制度作出貢獻(xiàn)。四是應(yīng)盡快出臺土地征用方面的法律，盡快建立以法律機(jī)制和經(jīng)濟(jì)機(jī)制為紐帶的土地征用制度。

在中國土地征用的過程中，被征地方通常都是社會底層的群體代表，一些政府違法審批的行為，導(dǎo)致批準(zhǔn)征用土地的主管部門與土地征用方之間出現(xiàn)了不少矛盾和紛爭?，F(xiàn)有的訴訟案例表明，這些人群在強(qiáng)大的政府權(quán)力和開發(fā)商面前，無論多么執(zhí)著和頑強(qiáng)，始終顯得勢單力薄而且不堪一擊。另外，由于法律知識的欠缺和律師費(fèi)用的昂貴，很容易使他們放棄司法訴訟的程序。以上問題的存在，主要是法律制度的設(shè)計(jì)存在問題，因此，國家有必要專門制定一部《土地征用法》來加以規(guī)范。建議國家有關(guān)部門應(yīng)盡快通過立法措施完善土地征用制度，使之更加符合市場經(jīng)濟(jì)的要求。在司法實(shí)踐中，充分發(fā)揮司法維護(hù)社會公平正義的作用，以化解由于征地過程中的不公平而引發(fā)的各種社會矛盾，保障社會的穩(wěn)定與良好秩序。

注釋：

[1]《房地產(chǎn)法學(xué)》，程信和、劉國臻編著，北京大學(xué)出版社，2001年第一版，37頁

[2]《土地管理法實(shí)施條例》第二十六條規(guī)定

[3]田永源，《官員為農(nóng)民支招》，中國農(nóng)業(yè)出版社，2003年第一版，42頁

[4]姚長飛，《論土地征用》，中國政法大學(xué)法學(xué)院

參考文獻(xiàn)資料：

1、《經(jīng)濟(jì)法小全書》，中國法制出版社，2004年7月第一版。

2、《房地產(chǎn)法學(xué)》，程信和、劉國臻編著，北京大學(xué)出版社，2001年第一版。

3、《略論土地征用中的公共利益目的》，吳漢良，武漢大學(xué)。

4、《土地管理法及配套規(guī)定新釋新解》，梁書文、黃赤東主編，人民法院出版社。