關(guān)于電子合同的案例精選(九篇)

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第1篇：關(guān)于電子合同的案例范文

英格索蘭（中國）投資有限公司 Lucy Dai

克里斯汀迪奧商業(yè)（上海）有限公司 中國區(qū)人力資源業(yè)務(wù)經(jīng)理 張芳芳

瓦克化學(xué)（中國）投資有限公司 招聘經(jīng)理 Chris Chen

上海外高橋造船有限公司 孫梅梅

紅星美凱龍家居集團(tuán)股份有限公司 總部人力資源中心項目經(jīng)理 段正君

點評專家

勞達(dá)集團(tuán)首席顧問 魏浩征

伴隨《勞動合同法（修訂）》（以下簡稱“新法”）的公布，本次修訂中的亮點之一是對企業(yè)勞務(wù)派遣用工管理的規(guī)范與約束。當(dāng)下使用的勞務(wù)派遣用工模式是否可行？當(dāng)下遇到的一些具體問題又該如何處理？

案例一：

2011年8月，徐某通過招聘網(wǎng)站應(yīng)聘1號店貨品配送員，通過面試后與1號店簽訂合同，并支付了一定數(shù)額的押金。

2011年8月30日至2012年12月14日期間，在1號店的要求下，徐某先后分別同兩家勞務(wù)派遣公司簽訂勞務(wù)派遣合同，分別為：深圳市人力資源服務(wù)有限公司、眾大亞洲人才資源開發(fā)（上海）有限公司。為了生存，徐某接受了全部要求和安排，卻沒想到仍在2012年12月被無故解雇。

據(jù)徐某介紹，1號店采用每月4天休息制，每天上班8-10小時，每天配快遞800-1000件，方可拿到基本工資。自入職以來一直沒有休過年假，國家法定節(jié)假日仍被要求加班，卻沒有相應(yīng)的加班費(fèi)。且1號店在深圳的配送員工全部采用勞務(wù)派遣的方式用工，派遣單位同樣是上述兩家勞務(wù)派遣公司。

2012年12月25日，徐某向深圳寶安區(qū)勞動監(jiān)察大隊進(jìn)行了投訴，要求依法查處被投訴人違法使用派遣工、收取押金、未足額為投訴人繳納社保、違法解雇投訴人、未足額支付投訴人加班費(fèi)及安排投訴人超時加班等違法行為。2013年1月4日，徐某向羅湖區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

話題一：用工單位如何應(yīng)對員工訴求

Lucy Dai：我認(rèn)為本案中該公司在操作上存在一些問題。首先，向員工收取押金的行為不合理，也不合法，如果員工要求返還，公司需要返還相應(yīng)的費(fèi)用；其次，根據(jù)員工的描述，公司不僅沒有安排年休假，還不曾支付加班工資，這種行為必然也是違法的，存在法律風(fēng)險；最后，公司解除該員工勞動合同理由不明，如果解除的理由不充分，也很有可能導(dǎo)致違法解除。

孫梅梅：本案中涉及的是勞務(wù)派遣員工，現(xiàn)在“新法”已經(jīng)頒布，對勞務(wù)派遣的適用要求愈加嚴(yán)格，特別是對派遣“三性”的規(guī)定。對“臨時性”、“替代性”的界定并沒有分歧，現(xiàn)在可供操作的也就只有“輔”這個層面了。我們公司現(xiàn)在有這樣一個問題，目前在各個崗位上都有派遣員工，有些崗位并不符合勞務(wù)派遣的“三性”要求，但是公司是國有企業(yè)，沒有那么多人員編制，對于被派遣的這些人員，公司要怎么處理？

魏浩征：就這個案例本身，值得我們思考的主要有以下三點：

首先，在本案例中，該公司明顯存在違法操作：比如向員工收取押金、沒有及時安排員工享受年休假、沒有支付加班工資等，在這幾項的操作上，公司處于被動地位，員工訴求中涉及上述模塊的請求，是會被仲裁委支持的。若通過計件制來避免加班費(fèi)問題，也存在一定的風(fēng)險。但如果采用計件工時，與員工約定計件單價的同時，約定勞動定額的，在定額內(nèi)，自然就不存在加班一說。此外，在解除理由上，該公司并沒有出具充分的解除依據(jù)，可能存在解除理由不充分的違法解除風(fēng)險。所以建議用人單位在實際操作過程中，一定要注意操作的合法性與合規(guī)性，避免違法風(fēng)險成本的發(fā)生。

其次，關(guān)于該員工的前面兩個訴求，涉及勞動關(guān)系的問題，該公司也存在敗訴的可能性。如果勞務(wù)派遣中的“輔”是以比例來進(jìn)行衡量、界定的，那么該公司就有法律風(fēng)險。因為本事件中提到的1號店深圳的用工是100%的派遣，而目前廣東省實施的派遣比例是30%，所以存在被罰款的風(fēng)險。但是有一點需要提出，就是這里提到的用工比例，在實際操作中，舉證并不是一件容易的事。

最后，對于使用的勞務(wù)派遣工超過規(guī)定比例的，是否會直接導(dǎo)致勞務(wù)派遣公司與員工之間的合同直接無效，從而導(dǎo)致勞務(wù)派遣員工與用工單位之間形成直接用工關(guān)系呢？我想這是大家比較關(guān)注的。之前孫梅梅女士提出的疑惑也是針對于此。假設(shè)，超過比例，勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣人員之間的合同無效，這就導(dǎo)致員工與用工單位形成直接勞動關(guān)系。但是，這對于國企等用工單位，因為受到人員編制的限制，在落實上是不現(xiàn)實的。就目前來看，對那些使用勞務(wù)派遣工超過一定比例的用工單位，采取的罰則為罰款。至于其他的罰則，尚待相關(guān)法規(guī)出臺后方可知曉。

案例二：

2010年3月，李某與一勞務(wù)派遣公司建立勞動關(guān)系，勞動合同期限為2010年3月16日至2012年3月15日止。當(dāng)月，李某被派遣至某餐飲公司工作。勞動合同期滿前，李某懷孕，故勞動合同自動從2012年3月16日依法順延到2012年12月26日。因協(xié)議約定，派遣期限與勞動合同期限保持一致，故合同期限順延期間，李某繼續(xù)為某餐飲公司員工。2012年12月26日，勞動合同順延情形消失，勞動合同到期終止。

基于先前曾與用工單位溝通過變更為直接用工事宜，李某清楚自己與用工單位的正式員工在待遇上存在很大差異。此外，李某還發(fā)現(xiàn)，用工單位并沒有為自己繳納住房公積金。在合同終止的同時，李某向用工單位提出為自己補(bǔ)繳住房公積金，并基于自己懷孕生小孩的事實，提出獨(dú)生子女費(fèi)的要求。對于李某的要求，用工單位未予采納。雙方遂發(fā)生糾紛。

話題二：如何理解“同工同酬”

Lucy Dai：本案中涉及的爭議焦點是住房公積金的繳納以及獨(dú)生子女費(fèi)的發(fā)放，我認(rèn)為，這些都是屬

于法定的，公司需要繳納和支付。

張芳芳：關(guān)于獨(dú)生子女費(fèi)發(fā)放的問題，我有這樣一個想法：如果公司在調(diào)薪的時候，向員工說明，本次調(diào)薪中已經(jīng)包含獨(dú)生子女費(fèi)的，這樣操作是否可以避免獨(dú)生子女費(fèi)的單獨(dú)發(fā)放？

Chris Chen：這里涉及的是一個同工同酬的問題。有這樣一個情況，不知道是否違反了同工同酬的規(guī)定？比如有兩名員工，具體的工作內(nèi)容完全一致，唯一的區(qū)別是工作地點，但是這兩個人的工資不一樣。

魏浩征：就本事件來說，員工要求公積金的繳納以及獨(dú)生子女費(fèi)，都是法定的，所以在這兩點上，大家的意見都比較一致，認(rèn)為企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。

我認(rèn)為比較有爭議的是勞動報酬明顯低于正式員工這一點，此時涉及勞務(wù)派遣員工與用工單位正式員工之間的同工同酬問題。關(guān)于“同工同酬”，具體怎么界定，存在一定的分歧?！巴ぁ?，一般指相同的工作崗位，相同的工作內(nèi)容，相同的工作能力，相同的工作績效表現(xiàn)。就《勞動合同法（修訂）》來看，新增了用工單位制度適用上的一個平等適用性；“同酬”，相同的勞動報酬，即工資，大家并沒有異議，分歧主要集中在福利上。我們認(rèn)為，“同酬”針對的是勞動報酬，并不包括福利。原因有二：1.從《勞動合同法（修訂）》的過程來看，在一稿草案中，同酬是明確規(guī)定包含勞動報酬和福利分配的，但在公布的終稿上，并沒有限定福利；2.從實際操作落實上來看，要保證福利分配上的一致，可能性幾乎為零，特別是像國有企業(yè)等一些用人單位，其在編正式員工享受的包括補(bǔ)充公積金在內(nèi)福利待遇是很高的，如果實現(xiàn)正式工與派遣員工福利分配上的一致，所需的費(fèi)用必將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其能承擔(dān)的范圍。

鑒于目前就“同工同酬”的界定，仍存在較大分歧的現(xiàn)狀，建議用人單位在實際操作中，凡是涉及勞動報酬的，保證其只與工作內(nèi)容、工作過程、工作結(jié)果掛鉤，避免與身份等條件掛鉤，預(yù)防相關(guān)勞動爭議的發(fā)生。

案例三：

袁某是一名軟件設(shè)計師。2011年4月16日，袁某與上海某勞務(wù)派遣公司簽訂了勞動合同，派遣袁某至某軟件公司上海代表處工作，合同為期兩年，至2013年4月15日止。

雙方簽訂的勞動合同約定：勞務(wù)派遣公司與該軟件公司協(xié)議終止時，或該軟件公司解除與袁某的用工關(guān)系時，袁某與勞務(wù)派遣公司的勞動合同也隨即終止。并且最終商定袁某的工資由袁某與該軟件公司協(xié)商確定，每月工資以該公司實際支付的社會保險基數(shù)為準(zhǔn)計算，為人民幣6000元。

2012年8月13日，該軟件公司向袁某發(fā)出書面解除用工通知書，理由是：袁某把代表處電子郵箱內(nèi)的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度，故解除。

次日，勞務(wù)派遣公司收到用工單位書面通知，稱袁某嚴(yán)重違反用工單位規(guī)章制度，將其退回勞務(wù)派遣單位。勞務(wù)派遣公司在收到該通知后，當(dāng)天就解除了與袁某之間的勞動合同。理由是，根據(jù)先前勞務(wù)派遣公司與袁某的勞動合同中約定的解除條款，故解除。

袁某承認(rèn)把代表處電子郵箱內(nèi)的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，但強(qiáng)調(diào)代表處沒有任何規(guī)定禁止此行為，更沒有嚴(yán)重違反用工單位規(guī)章制度之說。

在協(xié)商無果的前提下，袁某向勞務(wù)派遣公司所在地勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求恢復(fù)與勞務(wù)派遣公司的勞動關(guān)系，并要求勞務(wù)派遣單位按照6000元/月的標(biāo)準(zhǔn)支付自解除至勞動關(guān)系恢復(fù)期間的工資。

話題三：公司如何應(yīng)對類似情形

Chris Chen：在本案件中，勞務(wù)派遣公司與員工簽訂的勞動合同中，就合同終止進(jìn)行了相應(yīng)約定，我對該條款的合法性與合理性存疑。

Lucy Dai：用工單位解除該員工的理由是“袁某把軟件公司電子郵箱內(nèi)的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度”，但是袁某表示用工單位并沒有禁止此類行為的規(guī)定。因此用工單位解除理由的充分性、合法性欠妥。

Chris Chen：假設(shè)用工單位的規(guī)章制度上有對此類行為的明確規(guī)定，那么如果員工發(fā)送的郵件并沒有涉及商業(yè)秘密的，僅僅就郵件發(fā)送這個行為規(guī)定為嚴(yán)重違紀(jì)，我認(rèn)為，處罰上過重，規(guī)章制度內(nèi)容的合理性上存在一定的風(fēng)險。

段正君：對于使用勞務(wù)派遣員工，如果用工單位與勞務(wù)派遣公司直接在派遣協(xié)議上約定，派遣人員被退回的，由派遣公司自行安置。這樣的約定，有效性上是否存疑？

魏浩征：就本事件涉及的幾個問題以及剛剛幾位嘉賓的發(fā)言，我認(rèn)為值得我們引以為鑒的主要集中在以下幾個方面：

第一，勞務(wù)派遣公司與員工在勞動合同中約定終止條件的條款無效。在2008年以后，終止的情形都是法定的，勞資雙方無權(quán)就終止條件進(jìn)行約定。

第二，關(guān)于嚴(yán)重違紀(jì)的判斷，并不局限于是否發(fā)生嚴(yán)重危害結(jié)果這一標(biāo)準(zhǔn)。凡是危害后果大或者主觀惡意明顯的，都可以約定為嚴(yán)重違紀(jì)。當(dāng)然企業(yè)要適用嚴(yán)重違紀(jì)應(yīng)確保這樣一個前提：有一個適用于員工的規(guī)章制度，即規(guī)章制度要經(jīng)過民主流程與公示流程，同時制度上要有嚴(yán)重違紀(jì)相關(guān)情形的明確規(guī)定。

第2篇：關(guān)于電子合同的案例范文

在消費(fèi)領(lǐng)域具，預(yù)付卡作為一種預(yù)收款的支付工，給消費(fèi)者和商家?guī)肀憷耐瑫r，也產(chǎn)生許多副作用，比如消費(fèi)者個人信息的泄露、商家挪用預(yù)付費(fèi)產(chǎn)生的破產(chǎn)風(fēng)險、服務(wù)質(zhì)量的下降以及預(yù)付卡消費(fèi)合同的不公平等問題紛紛出現(xiàn)。盡管，對于預(yù)付卡的基礎(chǔ)法律研究已經(jīng)具有了初步成果，但是仍然還停留在基礎(chǔ)階段。關(guān)于預(yù)付卡的有效法律管理文件還不夠健全，法律規(guī)制有待完善；理論研究的法律建議不夠具體明確，缺乏操作性。在結(jié)合最新國內(nèi)法律法規(guī)的出臺和國外相關(guān)法律規(guī)制的經(jīng)驗，對我國預(yù)付卡的使用管理和糾紛解決都將是未來一段時間的研究重點。

關(guān)鍵詞：預(yù)付卡；基礎(chǔ)法律關(guān)系；缺陷及完善；法律保障； 操作性

一、當(dāng)前對于預(yù)付卡消費(fèi)糾紛的研究現(xiàn)狀

（一）國內(nèi)研究

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》即將修改，現(xiàn)處于討論階段，其中增加了一條關(guān)于“預(yù)收款”的規(guī)定，對于預(yù)付卡要怎樣管理，還要看消費(fèi)者保護(hù)法修改的具體結(jié)果。2012年09月21日中華人民共和國商務(wù)部2012年第9號令：《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》已經(jīng)2012年8月24日商務(wù)部第68次部務(wù)會議審議通過，現(xiàn)予公布，自2012年11月1日起施行。這是在預(yù)付費(fèi)消費(fèi)卡領(lǐng)域出臺的第一部正式的部門規(guī)章，也是此領(lǐng)域第一部有法律約束力的法規(guī)?？梢哉f，這部規(guī)章是眾多專家學(xué)者和相關(guān)實務(wù)部門近幾年來的理論研究和執(zhí)法司法經(jīng)驗總結(jié)凝聚的成果。

近幾年在理論界對于商業(yè)領(lǐng)域預(yù)付費(fèi)消費(fèi)卡的研究有不斷升溫的趨勢。一方面，隨著商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展、商業(yè)機(jī)構(gòu)融資需求不斷擴(kuò)大以及消費(fèi)者對于此類預(yù)付卡缺乏清醒的認(rèn)識，導(dǎo)致社會上預(yù)付卡消費(fèi)者投訴不斷激增；另一方面，由于此種消費(fèi)模式發(fā)展迅速，問題出現(xiàn)突然，國家在2012年九月份之前還沒有出臺任何一部有強(qiáng)制約束力的法律法規(guī)來規(guī)范這一領(lǐng)域。因此，一時之間，對于預(yù)付卡的理論研究不斷涌現(xiàn)，工商、商務(wù)和消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會等實務(wù)部門也不斷進(jìn)行探索，致使在預(yù)付卡研究領(lǐng)域出現(xiàn)許多階段性的成果。

1. 基礎(chǔ)法律分析

自從預(yù)付卡消費(fèi)模式進(jìn)入中國，糾紛投訴不斷，隨之而起的是對預(yù)付消費(fèi)的各種學(xué)術(shù)理論研究。在過去前人研究的基礎(chǔ)上，對于預(yù)付卡消費(fèi)的基礎(chǔ)法律分析已經(jīng)基本明晰。這些研究主要集中在預(yù)付費(fèi)消費(fèi)的定義、特征、種類，預(yù)付費(fèi)消費(fèi)的起源、發(fā)展及起到的作用以及預(yù)付費(fèi)消費(fèi)中出現(xiàn)的主要不規(guī)范現(xiàn)象及原因。

首先，預(yù)付卡的定義、特征和類型的研究。雖然學(xué)術(shù)界各位學(xué)者對預(yù)付卡概念的表述不盡相同，但是關(guān)于其內(nèi)涵爭議不大，基本具有統(tǒng)一意見。上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所的劉迎霜認(rèn)為“商業(yè)預(yù)付卡是指商業(yè)企業(yè)或發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行的在一定范圍內(nèi)流通的具有一定面額的可代替人民幣的卡或券、票，具有有限的流通領(lǐng)域和一定的信用索取權(quán)特征?！?中國人民銀行、監(jiān)察部、財政部、商務(wù)部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局和國家預(yù)防腐敗局聯(lián)合的《關(guān)于規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理意見》中指出“商業(yè)預(yù)付卡以預(yù)付和非金融主體發(fā)行為典型特征”，并把預(yù)付卡分為兩類：“一類是由專營發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行的，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡；另一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡。” 銀聯(lián)數(shù)據(jù)服務(wù)有限公司李曉玲在其《關(guān)于預(yù)付卡市場發(fā)展的一些思考》中提出“預(yù)付卡是指客戶先付款、后使用的一種卡產(chǎn)品。與現(xiàn)金相比，預(yù)付卡攜帶方便，如果有密碼，預(yù)付卡還會更安全”。還分析預(yù)付卡特征：與銀行卡相比，它不與持卡人的銀行賬戶直接關(guān)聯(lián)，一般匿名購買，日常使用非常方便，還常常能獲得發(fā)行機(jī)構(gòu)提供的各類優(yōu)惠。她在本文中繼續(xù)指出，預(yù)付卡主要分封閉式預(yù)付卡和開放式預(yù)付卡。封閉式預(yù)付卡是指僅能在單個商戶或者通過特定網(wǎng)絡(luò)連接的多個商戶內(nèi)使用的預(yù)付卡，是一種行業(yè)儲值卡。開放式預(yù)付卡則是指能在銀行卡組織的受理網(wǎng)絡(luò)上使用的預(yù)付卡。

其次，預(yù)付費(fèi)消費(fèi)的起源、發(fā)展及起到的作用。中國政法大學(xué)李軍素在其論文中提到“在我國大陸，90年代中期以后，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展與繁榮，與外資外商合作密切，預(yù)付卡也被引入我國，以增強(qiáng)外資外商的競爭力。面對日益激烈的市場競爭和利益驅(qū)動，內(nèi)地經(jīng)營者也紛紛效仿，從而使預(yù)付卡市場規(guī)模不斷擴(kuò)大且增長迅速。預(yù)付費(fèi)消費(fèi)當(dāng)前幾乎遍及我國各個消費(fèi)領(lǐng)域?！倍A(yù)付費(fèi)消費(fèi)的發(fā)展上，電子和信息技術(shù)創(chuàng)新為預(yù)付費(fèi)消費(fèi)提供了完善的技術(shù)條件；預(yù)付費(fèi)消費(fèi)也是經(jīng)營者激烈競爭的產(chǎn)物。而且預(yù)付費(fèi)消費(fèi)為消費(fèi)者和經(jīng)營者都帶來了利益。對于消費(fèi)者，首先在預(yù)付費(fèi)消費(fèi)中獲得的是便利。其次，在經(jīng)營者正規(guī)經(jīng)營的前提下，消費(fèi)者可以通過辦預(yù)付卡或能獲得一定的折扣和優(yōu)惠。對于經(jīng)營者，首先可以通過預(yù)付卡的優(yōu)惠活動，吸引更多消費(fèi)者。其次，經(jīng)營者可通過此舉快速融資。再次，預(yù)付費(fèi)消費(fèi)可以建立更高的客戶忠誠度。

最后，預(yù)付費(fèi)消費(fèi)中出現(xiàn)的主要問題及原因。天津市工商局預(yù)付消費(fèi)卡課題組在《關(guān)于規(guī)范預(yù)付卡消費(fèi)市場的思考》一文中指出六個問題：服務(wù)信譽(yù)難保證、合同不公難問責(zé)、處處設(shè)限難兌現(xiàn)、產(chǎn)品質(zhì)量難保障、商家變臉難追償和發(fā)生糾紛難解決。此外還分析了原因：經(jīng)營管理不規(guī)范，行業(yè)整體誠信水平不高；法律法規(guī)不健全，市場處于無序狀態(tài)；行政監(jiān)管乏力，維權(quán)處于被動地位；行業(yè)管理職能弱化，自律體系不健全。天津商業(yè)大學(xué)李江華把預(yù)付式會員卡消費(fèi)的現(xiàn)存問題分為三類：預(yù)付式會員卡消費(fèi)的合同條款問題；預(yù)付式會員卡消費(fèi)的隱私權(quán)問題；預(yù)付式會員卡消費(fèi)的商家欺詐問題。蘭州大學(xué)郭梁凱認(rèn)為原因在于：立法方面，缺乏針對性的法律法規(guī)；監(jiān)管方面，行政部門乏力；市場經(jīng)濟(jì)方面，雙方信息不對稱，信用機(jī)制缺失；消費(fèi)者方面，自我保護(hù)意識較差。

2. 法律規(guī)制探索

相對于在此領(lǐng)域中基礎(chǔ)法律關(guān)系研究的逐漸明晰與統(tǒng)一，而在對預(yù)付卡法律糾紛的預(yù)防與規(guī)制建議則出現(xiàn)相互爭鳴的局面。在現(xiàn)有關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究中，有的學(xué)者從關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)的法律服務(wù)制度入手，著重研究了我國目前預(yù)付卡相關(guān)法律服務(wù)制度的不足與缺陷，提出的一定的立法建議。比如中國政法大學(xué)韓軍素在其碩士論文《淺論我國預(yù)付費(fèi)消費(fèi)的法律規(guī)制》中就提出制定一部《預(yù)付費(fèi)消費(fèi)管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）作為《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的補(bǔ)充來專門規(guī)制預(yù)付費(fèi)消費(fèi)。暨南大學(xué)的王育民在他的論文《電子預(yù)付卡發(fā)行主體的法律風(fēng)險防范》中則以電子預(yù)付卡為切入點，重點研究了電子預(yù)付卡的優(yōu)勢與不足，提出建立了市場準(zhǔn)入制度、發(fā)行總額控制制度、擔(dān)保措施、合同備案制度和監(jiān)管措施五種措施來防范發(fā)行主體的法律風(fēng)險。蘭州大學(xué)的郭梁凱在他的《預(yù)付費(fèi)消費(fèi)權(quán)益保護(hù)的案例分析》中則以典型案例為研究點，分析了預(yù)付卡消費(fèi)這種新型的消費(fèi)模式，分析其優(yōu)缺點，并提出了一些降低預(yù)付卡消費(fèi)法律風(fēng)險的措施。另外，吉林大學(xué)的鄭興旺在他的碩士論文《預(yù)付費(fèi)服務(wù)合同問題研究》中則從預(yù)付卡合同入手，對預(yù)付卡合同的性質(zhì)進(jìn)行了研究，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行預(yù)付費(fèi)合同存在格式條款缺乏公平（霸王條款），個人隱私難以得到保護(hù)，辦卡后轉(zhuǎn)讓困難等問題，并對這幾問題出現(xiàn)原因進(jìn)行分析，對這幾個問題的解決提出了一些建議。總體上來說，現(xiàn)有關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究主要集中在預(yù)付卡及相關(guān)合同性質(zhì)特點，以及對其有規(guī)范作用的法律法規(guī)的缺陷及完善方面。

（二）國外研究

預(yù)付卡是美國支付工具中最新出現(xiàn)的一種。

目前美國關(guān)于預(yù)付卡并無專門法律或法規(guī)，而是通過多部相關(guān)聯(lián)邦法律或州法律從多方面共同施加影響來進(jìn)行規(guī)制的，而且由于立法的模糊性，某些法律對于預(yù)付卡是否適用仍存在爭議。在聯(lián)邦層級，涉及《聯(lián)邦存款保險法》（ The Federal Deposit Insurance Act） 、《1978 年電子資金劃撥法》（ Electronic Fund Transfer Act） 及其施行法E 規(guī)則（ Regulation E） 以及《2009 年信用卡業(yè)務(wù)相關(guān)責(zé)任和信息披露法案》（ Credit Card Accountability Responsibility and Disclosure Act of 2009） 。于2010年2月22日生效的《2009 年信用卡業(yè)務(wù)相關(guān)責(zé)任和信息披露法案》（簡稱《信用卡法案》）旨在對信用卡經(jīng)營機(jī)構(gòu)的行為予以進(jìn)一步規(guī)范，涉及與禮品卡相關(guān)的消費(fèi)者保護(hù)問題。

美國對于預(yù)付卡的規(guī)制主要包括以下內(nèi)容： 采取分散監(jiān)管的方式，美國對商業(yè)預(yù)付卡進(jìn)行監(jiān)管的機(jī)構(gòu)主要是聯(lián)邦存款保險公司、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦儲備管理委員會、財政部等。在發(fā)行主體方面，由于更為關(guān)注金融體系運(yùn)行安全，僅就經(jīng)許可的非銀行機(jī)構(gòu)及其分店、點、經(jīng)銷點的關(guān)系作出規(guī)定，以防止發(fā)卡人濫用預(yù)付款，保證其還款能力； 在資金使用方面，嚴(yán)格限制非銀行機(jī)構(gòu)收到的消費(fèi)預(yù)付款的用途； 在消費(fèi)者保護(hù)方面，規(guī)定了預(yù)付卡的使用期限和信息披露制度。

馬克·弗雷特在2008年10最后修訂的文章《預(yù)付卡市場與監(jiān)管》（Federal Reserve Bank of Philadelphia Payment Cards Center Discussion Paper No. 04-01）一文中引用美國運(yùn)通公司電子儲蓄價值卡業(yè)務(wù)的首席顧問里納森女士的觀點，認(rèn)為美國預(yù)付卡領(lǐng)域的法律還非常不完善，目前還不清楚適用于其他金融產(chǎn)品的聯(lián)邦和州法是否和怎樣適用于各種不同形式的預(yù)付卡。里納森女士認(rèn)為采取統(tǒng)一的使用與各種類型的預(yù)付卡是不當(dāng)?shù)摹?/p>

莎拉·休斯在2009年發(fā)表的文章《聯(lián)邦工資、禮品、預(yù)付卡發(fā)展：聯(lián)邦存款保險公司存款保險適格和2009年信用卡法案》（The Business Lawyer， Vol. 65， p. 261， November 2009）一文中認(rèn)為2008年11月對聯(lián)邦存款保險公司存款保險工資卡的適格性范圍基本指導(dǎo)的修訂和2009年頒布的信用卡法案是預(yù)付卡領(lǐng)域的最新的主要發(fā)展。并指出2009年《信用卡法案》是聯(lián)邦政府第一次試圖規(guī)范禮品卡。它取代了州法，建立了區(qū)別各異的州法之上的聯(lián)邦標(biāo)準(zhǔn)，此外，此法案授予聯(lián)邦儲備系統(tǒng)管理委員會對禮品卡、通用預(yù)付卡、電子禮券進(jìn)行規(guī)范管理，還授權(quán)財政部制定全面的規(guī)章對儲蓄價值卡的發(fā)行、銷售、回贖和國際運(yùn)輸進(jìn)行管理。

總之，預(yù)付卡在美國作為一種新型的交易工具，對其的法律監(jiān)管還在隨著預(yù)付卡本身的發(fā)展而在不斷完善之中。但相比較我國預(yù)付卡領(lǐng)域法律監(jiān)管的幾近空白相比，美國的經(jīng)驗可以為我們提供很多的借鑒。

二、存在問題

1. 現(xiàn)有法律法規(guī)不夠全面細(xì)致；法規(guī)效果有待檢驗

首先，去年九月份商務(wù)部出臺的《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》主要還是主要針對集團(tuán)企業(yè)、品牌商、規(guī)模企業(yè)的辦卡用卡的制度規(guī)制，而針對中小企業(yè)、個體工商戶甚至小業(yè)主等這些跟普通消費(fèi)者經(jīng)常打交道的行業(yè)領(lǐng)域卻沒有提供充分的法律保障。上述部門規(guī)章能否以及如何適應(yīng)于這些普通商家，有待探討。如何在這些領(lǐng)域提出一套規(guī)范消費(fèi)預(yù)付卡的管理措施也是當(dāng)前亟待解決的問題。

其次，《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》頒布不到一年，正式實施才幾個月。其中規(guī)范公司企業(yè)商家的各種制度，如資金存管制度、登記備案制度、單用途卡購卡章程協(xié)議以及企業(yè)對單用途卡的日常管理制度，其實施狀況與效果有待實際考察。在未來的至少一年內(nèi)，研究者可以針對部分典型行業(yè)與商家，進(jìn)行一線現(xiàn)場采集數(shù)據(jù)，以問卷調(diào)查或采訪等形式來了解商務(wù)部關(guān)于單用途預(yù)付卡規(guī)章的實施情況，并就其實施困難之處探索出現(xiàn)實的解決路徑。切實為這一難得出臺的部門規(guī)章的實施保駕護(hù)航，在更為廣泛的層面上推動其對此領(lǐng)域的規(guī)范作用。

2. 立法建議或批判不夠具體明確，缺乏實際操作性；

現(xiàn)有對于預(yù)付卡相關(guān)法律問題所提出的立法建議僅限于較為抽象的概括型的建議，具體的具有可操作性的建議較少。例如，有學(xué)者對預(yù)付卡相關(guān)法律問題進(jìn)行研究后，提出要保障消費(fèi)者的知情權(quán)，預(yù)付費(fèi)消費(fèi)者有權(quán)知悉轉(zhuǎn)移至經(jīng)營者的預(yù)付資金使用動向。但此建議如何在現(xiàn)實生活中得到落實？現(xiàn)實中，消費(fèi)者在預(yù)付費(fèi)后，商家根本不會向消費(fèi)者透露預(yù)付資金的使用動向，即使消費(fèi)者過問，商家也會以投資是與消費(fèi)者無關(guān)的活動為理由而拒絕向消費(fèi)者透露。在此情況下，如何保障消費(fèi)者知情權(quán)？對于此問題則鮮有學(xué)者進(jìn)行回答。再如，一些學(xué)者提出經(jīng)營者在簽訂預(yù)付費(fèi)消費(fèi)合同時，不得與消費(fèi)者的利益相對抗，并且不得向不相干的第三人透露消費(fèi)者相關(guān)信息。此種建議只是說明經(jīng)營者在簽訂合同中“不得如何如何”，但并未具體說明采用何種措施才能切實確保經(jīng)營者履行其義務(wù)，以及在經(jīng)營者違反其義務(wù)時，消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)采取何種救濟(jì)措施。從以上二例可以看出，現(xiàn)有對于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究所提出的立法建議或批判不夠具體明確，在一定程度上缺乏實際操作性。

3. 缺乏最近時期糾紛數(shù)據(jù)分析和新型案例研究；

第3篇：關(guān)于電子合同的案例范文

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)銀行；電子合同；電子簽名

中圖分類號：F83 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

一、網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同概述

（一）網(wǎng)絡(luò)銀行基本概念?，F(xiàn)在在大眾媒體上經(jīng)常能夠看到各種各樣關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行的描述，如“電子銀行”、“網(wǎng)上銀行”、“電話銀行”、“網(wǎng)絡(luò)銀行”等等，可見社會公眾對這一新生事物的關(guān)心程度還是很高的。但網(wǎng)絡(luò)銀行的真正內(nèi)涵究竟是什么，目前理論與實務(wù)界還沒有形成一致的意見。

我國有的學(xué)者將網(wǎng)絡(luò)銀行定義為：“利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供各種金融服務(wù)的銀行?！睆V義上的電子銀行業(yè)務(wù)是指通過電子渠道提供銀行產(chǎn)品和服務(wù)，既包括零售性的小額業(yè)務(wù)，也包括大額業(yè)務(wù)。有的實務(wù)工作者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指商業(yè)銀行利用計算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)，通過語音或其他自動化設(shè)備，以人工輔助或自助形式，向客戶提供方便、快捷的金融服務(wù)。他們對網(wǎng)絡(luò)銀行的定義所涵蓋的范圍比較寬泛。

國外學(xué)者的定義大多采用描述業(yè)務(wù)范圍的方式，如將“網(wǎng)絡(luò)銀行產(chǎn)品和服務(wù)”界定為金融機(jī)構(gòu)通過電子通訊渠道提供銀行傳統(tǒng)的以及新型產(chǎn)品和服務(wù)。

以上各種定義雖然側(cè)重點有所不同，但都強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)銀行的業(yè)務(wù)是以電子手段和現(xiàn)代通訊技術(shù)為基礎(chǔ)的。筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指依托電子計算機(jī)技術(shù)和信息通訊技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)上提供傳統(tǒng)的和新型的金融服務(wù)的銀行機(jī)構(gòu)或者虛擬網(wǎng)站。

（二）網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同

1、電子合同的概念。目前，學(xué)術(shù)界關(guān)于電子合同概念的表述尚未有一個權(quán)威的、公認(rèn)的定義。其中最具代表性的觀點分別為：最廣義的電子合同概念、廣義的電子合同概念和狹義的電子合同概念。

最廣義的電子合同是指通過數(shù)據(jù)電文交換的方式傳遞信息而訂立的合同。之所以稱這一概念為最廣義的概念，是由于數(shù)據(jù)電文的范圍很廣泛。

廣義的電子合同，即網(wǎng)絡(luò)電子合同，是指運(yùn)用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)、因特網(wǎng)等方式訂立的合同。如企業(yè)與企業(yè)之間通過電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件方式訂立的合同；企業(yè)與消費(fèi)者之間、政府與公眾之間以及其他民事主體之間通過電子郵件的方式訂立的合同等。

狹義的電子合同，即通過電子數(shù)據(jù)交換的方式訂立的合同。與前述兩個電子合同的概念相比，這個概念的外延最窄，沒有電報、電傳和傳真，也沒有電子郵件，只有電子數(shù)據(jù)交換，所以我們稱其為狹義的電子合同。

上述三個概念各有其根據(jù)，但是本文主要是探討網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中電子合同作為一種新的合同形式所帶來的一系列法律問題，因此采用廣義的電子合同概念較為妥當(dāng)。也就是說，電子合同是指運(yùn)用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)等方式訂立的合同。

2、網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)電子合同的特點

第一，間接性。網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶的交易不再像傳統(tǒng)金融合同那樣通過面對面接觸的方式進(jìn)行，交易雙方?jīng)]有直接的對話，而是通過計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)這一科技媒介搭建的虛擬平臺，用人機(jī)對話的方式完成，合同信息的發(fā)送和接收都通過網(wǎng)絡(luò)由計算機(jī)完成?？蛻舨徽撛谀睦?，只要擁有電腦和網(wǎng)絡(luò)，即能同銀行訂立合同。

第二，效率性。交易合同信息通過數(shù)字形式傳輸，瞬間即可到達(dá)對方。在傳統(tǒng)合同交易中需要面對面簽訂合同，往往增加了交易成本，但在電子合同中，省了差旅、郵寄等中間環(huán)節(jié)，使客戶能突破地域、時間的限制，不僅減少費(fèi)用，而且節(jié)省時間，極大地提高了交易效率。

第三，風(fēng)險外部化。傳統(tǒng)金融合同的風(fēng)險來源于當(dāng)事人的信用及不可抗力，電子合同由于電子系統(tǒng)媒介的介入，還有來源于網(wǎng)絡(luò)錯誤，計算機(jī)設(shè)備故障，病毒、黑客攻擊等方面的風(fēng)險。無論其中哪一環(huán)節(jié)出錯，都將導(dǎo)致合同訂立、履行上的困難，增大了合同訂立、履行的不確定性。

第四，內(nèi)容獨(dú)特性。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同約定的內(nèi)容獨(dú)具特色，多是一些提供如賬戶查詢、集團(tuán)理財?shù)取?/p>

第五，形式格式化。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同在形式方面，以格式合同為主，而有的一般電子合同可以在雙方充分協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂。

二、電子合同法律問題分析

電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同作為一種新的合同形式，適用于交易迅速、高效的電子商務(wù)等活動，其中涉及到很多復(fù)雜的法律問題，都關(guān)乎當(dāng)事人的交易安全和社會財富的增長。因此，有必要對這些問題進(jìn)行研究，并加以解決。

（一）合同的主體確認(rèn)存在爭議。傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)中合同的主體只有銀行與客戶兩方，而網(wǎng)絡(luò)銀行在與客戶的交易中，客戶向網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)出一項指令，通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)姐y行，銀行按照指令完成交易后把信息通過互聯(lián)網(wǎng)反饋到客戶。在這個過程中，互聯(lián)網(wǎng)始終參與其中，起著“傳輸媒介”的作用。因此，有人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)銀行民事法律關(guān)系包含三方主體，即網(wǎng)絡(luò)銀行、客戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商。

然而，筆者認(rèn)為雖然網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間電子合同的訂立及履行都離不開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，但根據(jù)合同相對性原理，不應(yīng)該把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商作為網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同的一方主體來定位。其實，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商僅是作為一種“傳輸中介”而存在，網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中的主體只有網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶兩方，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只能作為參與者在網(wǎng)絡(luò)銀行的電子合同中扮演一定的角色。在網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間交易的整個行為中存在兩個合同：一是網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間合同關(guān)系；二是網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商間合同關(guān)系。

（二）格式條款的效力認(rèn)證上存在問題。格式條款在電子合同中被廣泛采用，由于格式合同具有極大的便利優(yōu)勢以及電子交易本身快速、便捷的特性，使得格式合同成為網(wǎng)絡(luò)商家的最佳選擇。肯定電子合同格式條款的有效性有利于促進(jìn)交易，但格式條款下，相對人的主要權(quán)利、義務(wù)因為受條款的限制，相對人的公平交易權(quán)的保護(hù)問題也隨之凸現(xiàn)出來，必須對其效力加以規(guī)范以保障相對人的公平交易權(quán)。其中，各商業(yè)銀行向客戶提供的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中最不公平的格式條款突出地表現(xiàn)在對不可抗力條款上。幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中都約定在遇到不可抗力時，銀行如果沒有執(zhí)行客戶的指令，可以不承擔(dān)責(zé)任。

但是，發(fā)生不可抗力并不意味著一律全部免責(zé)。根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！奔磳τ诰W(wǎng)絡(luò)銀行而言，即使因不可抗力而發(fā)生無法完全履行合同義務(wù)，也不是必然的完全免責(zé)。

（三）電子簽名認(rèn)證中存在風(fēng)險。電子簽名及其認(rèn)證以防范風(fēng)險為己任，但其本身也往往處于風(fēng)險之中，這種風(fēng)險主要包括以下三個方面：

首先，技術(shù)風(fēng)險。電子簽名作為一種技術(shù)手段必然存在安全上的風(fēng)險，這主要表現(xiàn)為人、物、事件或行為等各種因素對計算機(jī)系統(tǒng)資源、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)資源的保密性、完整性、可用性或穩(wěn)定性等造成的損害，包括來自簽名、認(rèn)證系統(tǒng)外部的威脅和來自系統(tǒng)內(nèi)部的威脅。其中安全風(fēng)險的表現(xiàn)形式主要有外界的非法攻擊，應(yīng)用技術(shù)過失致使認(rèn)證系統(tǒng)的證書記錄丟失，硬件條件受制于技術(shù)因素而影響認(rèn)證業(yè)務(wù)的開展等情況。

其次，經(jīng)營管理上的風(fēng)險。雖然我國《電子簽名法》對認(rèn)證機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入和管理進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，但電子簽名認(rèn)證畢竟是一個新興的行業(yè)，這個行業(yè)到目前為止還不是很熟，并且經(jīng)營風(fēng)險很高，只要認(rèn)證機(jī)構(gòu)的操作稍有不慎，就很容易造成證書用戶和信賴者的損失。一般來說，認(rèn)證機(jī)構(gòu)在經(jīng)營管理上面臨的風(fēng)險主要包括錯誤頒發(fā)證書、管理證書失誤這樣的情況存在。

最后，法律風(fēng)險。盡管認(rèn)證機(jī)構(gòu)經(jīng)營的風(fēng)險比較高，但由于認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中所處的地位十分重要，其存在和發(fā)展與電子商務(wù)的發(fā)展密切相關(guān)，所以有必要構(gòu)建相應(yīng)的法律制度以保護(hù)、支持其發(fā)展。我國在推動網(wǎng)絡(luò)安全機(jī)制建立的立法方面已卓有成效，但仍然不盡完善，針對電子簽名認(rèn)證存在的風(fēng)險問題，法律法規(guī)還沒有詳盡的規(guī)定，特別是對于民事法律關(guān)系和民事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定還存在相當(dāng)大的空白，并且由于在電子簽名認(rèn)證這個領(lǐng)域尚未出現(xiàn)大的案例，以至于立法對潛在的風(fēng)險重視不夠，這種法律規(guī)定上的不盡完善對于電子簽名認(rèn)證和電子商務(wù)的發(fā)展都構(gòu)成潛在的危險。

三、我國電子合同法律制度的完善

為了保證電子商務(wù)的交易安全，世界各國都加強(qiáng)了法律法規(guī)建設(shè)，利用司法力量規(guī)范電子商務(wù)的交易行為。目前，我國也急需制定相關(guān)電子合同的法律法規(guī)，以達(dá)到完善相關(guān)法律的效果。

（一）建議修改關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行主體資格的規(guī)定。人民銀行頒布的《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中規(guī)定：“本辦法所稱網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，是指銀行通過因特網(wǎng)提供的金融服務(wù)。”可見，網(wǎng)上銀行屬于傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的一種制度創(chuàng)新，網(wǎng)絡(luò)銀行的資格獲得必須是在商業(yè)銀行的基礎(chǔ)上，即必須建有實體銀行。這種嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度，與虛擬銀行靈活、便捷的設(shè)立方式相矛盾，同時考慮到網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展以及國外已經(jīng)出現(xiàn)了虛擬銀行，我們在立法時也應(yīng)該考慮，在時機(jī)成熟時，允許虛擬銀行的存在。

（二）建議規(guī)定網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況。為了避免風(fēng)險，銀行在服務(wù)協(xié)議中設(shè)定了諸多免責(zé)事由，以減輕自身責(zé)任，這些免責(zé)事由究竟能否發(fā)揮作用，而且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，究竟是否合理，法律沒有具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，銀行不應(yīng)該依據(jù)服務(wù)協(xié)議中的“免責(zé)事由”，將責(zé)任和損失推脫給顧客，應(yīng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)金融交易可能造成的顧客損失，從而減少銀行的免責(zé)范圍、降低免責(zé)條件，增加銀行完善安全系統(tǒng)的動力，所以應(yīng)在《商業(yè)銀行法》中將網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況采取列舉加概括的方法作出具體規(guī)定。

（三）建議完善我國電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。在電子簽名認(rèn)證方面，我國借鑒了外國的相關(guān)立法，于2004年8月28日頒發(fā)了《中華人民共和國電子簽名法》以及與之相配套的《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》。這兩部法律法規(guī)的頒布對于我國電子商務(wù)事業(yè)的發(fā)展具有非常重大的意義，解決了國內(nèi)認(rèn)證機(jī)構(gòu)存在著無法律規(guī)定、無標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和無主管部門的“三無”問題，極大地促進(jìn)了電子簽名認(rèn)證行業(yè)的發(fā)展。然而，電子簽名及其認(rèn)證畢竟是新興事物，相關(guān)的立法也還處于探索過程中，很多問題在法律起草、頒布之時并不能被及時發(fā)現(xiàn)。其中，在電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制方面，現(xiàn)有的法律仍然存在著一系列需要完善的地方，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，增加電子簽名認(rèn)證中民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。在我國立法中，關(guān)于認(rèn)證機(jī)構(gòu)與主管機(jī)關(guān)之間的行政法律關(guān)系和行政責(zé)任的規(guī)定比較多，而對于認(rèn)證機(jī)構(gòu)、證書用戶和證書信賴者之間的民事法律關(guān)系卻規(guī)定甚少。鑒于電子簽名認(rèn)證行業(yè)有其特殊性，我國目前的電子簽名及其認(rèn)證立法，應(yīng)該充分借鑒國際上成功的立法經(jīng)驗，增加對相關(guān)當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。

第二，引入“建議的信賴限度”制度。由于我國國內(nèi)認(rèn)證實踐中已出現(xiàn)這方面的措施，即在電子證書中明確規(guī)定一個信用等級，并建議證書信賴者在信用等級允許的情況下或不超過責(zé)任限額的范圍內(nèi)進(jìn)行交易，否則認(rèn)證機(jī)構(gòu)對違反建議或超過限額的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為，應(yīng)該在我國《電子簽名法》及相關(guān)的電子商務(wù)立法中加入“建議的信賴限度”這一制度，既為認(rèn)證實踐提供法律上的承認(rèn)和支持，也可以防止認(rèn)證機(jī)構(gòu)利用這個制度損害證書用戶或證書信賴者的合法權(quán)益。

第三，參照海商法相關(guān)規(guī)定，設(shè)置一個責(zé)任的最高限額規(guī)定。采取固定責(zé)任限額的模式，在立法上直接規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)賠償責(zé)任的最高限額，以此降低認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任風(fēng)險。

第四，引入保險機(jī)制，分散認(rèn)證機(jī)構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險。對于電子簽名認(rèn)證這個行業(yè)來說，這才是認(rèn)證機(jī)構(gòu)解決高風(fēng)險問題的長遠(yuǎn)之計。我國目前還沒有在這個領(lǐng)域內(nèi)開展相關(guān)的保險業(yè)務(wù)，筆者認(rèn)為有必要在立法中構(gòu)建和完善電子簽名認(rèn)證責(zé)任保險制度，使保險機(jī)制逐漸成為承擔(dān)認(rèn)證行業(yè)高風(fēng)險責(zé)任的主要手段。

面對網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中存在的諸多特殊問題，當(dāng)務(wù)之急就是盡快加強(qiáng)立法，從而有利于保護(hù)交易安全，減少糾紛，促進(jìn)電子商務(wù)活動的繁榮。通過我國的電子合同法律制度不斷完善，電子合同也將有更大的用武之地。

（作者單位：大連海洋大學(xué)土木工程學(xué)院）

主要參考文獻(xiàn)：

[1]張新主編.網(wǎng)絡(luò)銀行[M].北京：清華大學(xué)出版社，2008.

[2]李.淺析電子合同對傳統(tǒng)契約理論的挑戰(zhàn)[J].法律與社會，2008.6（下）.

[3]黎明.電子合同法律問題初探[J].法律與社會，2009.10（中）.

第4篇：關(guān)于電子合同的案例范文

短信傳“黃”成騷擾

【案例】“我們平時也常開這種玩笑,只不過這次玩笑開大了些,但絕不是性騷擾?！?009年9月10日上午,被法院以構(gòu)成性騷擾判決賠償3000元精神損害撫慰金的柳橙,似乎充滿委屈。事情源于一個月前,柳橙在3天時間里,用手機(jī)連續(xù)向女同事趙瑗發(fā)了11條內(nèi)容極為下流、的短信息。其中3條恰巧被趙瑗的丈夫看見,出于懷疑和憤怒,夫妻倆還為此大吵了幾次。已回娘家居住了一個星期的趙瑗,覺得柳橙的行為侮辱了其人格,造成了極大的精神壓力,且自己與丈夫的隔閡難于消除,遂要求柳橙當(dāng)面向丈夫解釋清楚并賠禮道歉。后因遭柳橙拒絕而成訟。

【法官點評】盡管我國相關(guān)法規(guī)明確禁止以違反法律、倫理道德的具有內(nèi)容的語言、文字、圖片、電子信息(含手機(jī)短信)、行為等形式對婦女實施性騷擾,但全國婦聯(lián)婚姻與家庭研究所對某地市民遭受性騷擾情況的調(diào)查顯示,接受調(diào)查的女性中竟有39%的人遇到過手機(jī)短信性騷擾。這在很大程度上,源于人們對利用手機(jī)短信進(jìn)行性騷擾的認(rèn)識不足。手機(jī)短信性騷擾是指通過手機(jī)短信違背對方意愿,故意侵?jǐn)_對方性權(quán)利的行為。對其認(rèn)定主要考慮:被騷擾者的心理的抵觸、反感;騷擾者處于帶有性意識的故意;直接侵犯被騷擾者的性權(quán)利。對婦女實施手機(jī)短信性騷擾,構(gòu)成違反治安管理行為的,受害人可以提請公安機(jī)關(guān)對違法行為人依法給予行政處罰,受害人也可以依法向人民法院提起民事訴訟。

短信罵人應(yīng)擔(dān)責(zé)

【案例】李霞與男友戀愛兩年后,男友卻與好友沈伉同居了。李霞覺得出現(xiàn)這一后果,責(zé)任完全在于沈伉,因而對沈伉痛恨有加。為發(fā)泄憤怒,2009年8月16日,李霞使用手機(jī)短信對沈伉進(jìn)行人身攻擊。此后的3天里,沈伉雖一再解釋,出現(xiàn)這樣結(jié)果與其無關(guān),但李霞不聽,仍連續(xù)向沈伉發(fā)了21條具有內(nèi)容的手機(jī)短信,對沈伉進(jìn)行侮辱,且言語越來越不堪入目,致使沈伉一氣之下患病住院,精神也受到了很大傷害。

【法官點評】盡管李霞不是在大庭廣眾之下對沈伉實施謾罵、侮辱,但其行為同樣已經(jīng)侵犯了沈伉的名譽(yù)權(quán),必須停止侵害、賠禮道歉、賠償損失。名譽(yù)權(quán)是指公民對其名譽(yù)所享有的不受他人侵犯的權(quán)利。隨著社會的發(fā)展,高科技的廣泛運(yùn)用,侵犯他人名譽(yù)權(quán)的行為正呈多樣化的方面發(fā)展,使用手機(jī)短信便是其中之一?！蹲罡呷嗣穹ㄔ簯T于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解釋》第七條規(guī)定:“是否構(gòu)成侵害名譽(yù)權(quán)的責(zé)任,應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人確有名譽(yù)被損害的事實、行為人行為違法、違法行為與損害后果之間有因果關(guān)系、行為人主觀上有過錯來認(rèn)定。以書面或者口頭形式侮辱或者誹謗他人,損害他人名譽(yù)的,應(yīng)認(rèn)定為侵害他人名譽(yù)權(quán)?！迸袛嗍謾C(jī)短信是否侵害名譽(yù)權(quán),同樣應(yīng)以此為據(jù)。本案中,李霞的行為已經(jīng)具備了該要件:通過以手機(jī)為載體的書面形式,一再非法、惡意侮辱沈伉,致使沈伉患病住院、精神受損。

短信廣告也侵權(quán)

【案例】2009年11月7日,龍俐連續(xù)收到3條一家房地產(chǎn)公司的住房銷售廣告短信。因龍俐正值上夜班,擔(dān)心不定時而又與自己無關(guān)的短信影響休息,遂回復(fù)要求公司停止向其發(fā)送信息?？稍诖撕蟮膬商炖?龍俐又連續(xù)收到13條,有的甚至出現(xiàn)在她剛剛睡著的時候。為討個公道,龍俐于是訴至法院,要求公司公開賠禮道歉并賠償精神損失。公司抗辯稱:雖然短信內(nèi)容為商業(yè)廣告, 但并非一發(fā)短信就導(dǎo)致龍俐只能接受該項業(yè)務(wù),也未包含任何損毀、貶低、侮辱或者誹謗龍俐的內(nèi)容,既沒有侵犯龍俐的人身權(quán)益,也沒有侵犯其財產(chǎn)權(quán)益。但法院判決公司侵權(quán)。

【法官點評】手短信息的發(fā)送不需要用戶的許可即可直接傳播,在短信息發(fā)到手機(jī)之前,被動接受的用戶不可能區(qū)分接收到的信息到底是廣告還是私人通信,從而預(yù)先做出處理,而只能選擇瀏覽或者不瀏覽。且每當(dāng)手機(jī)接收到短信息,都會以鈴聲或振動加以提示,可能影響人的正常工作、學(xué)習(xí)、休息。不及時刪除,還會影響短信的正常收發(fā)。雖然短信接收無需付費(fèi),但查看、刪除則要耗費(fèi)一定的人力資源和手機(jī)資源。如果公司僅發(fā)個別短消息,當(dāng)然不足以構(gòu)成侵權(quán)。但公司不聽勸阻,長時間、多數(shù)量不斷發(fā)送,已違背龍俐的自主意愿,強(qiáng)制龍俐接收,侵害了龍俐不接收該短消息的自主選擇權(quán)和通訊自由權(quán),使龍俐的正常生活安寧受到干擾,精神上受到損害。而自主選擇權(quán)和生活安寧權(quán),屬于《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條第二款“違公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理”中的“其他人格利益”。

短信合同應(yīng)履行

第5篇：關(guān)于電子合同的案例范文

[關(guān)鍵詞]案例；國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則；國際貿(mào)易實務(wù)

[中圖分類號]F7404[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]2095-3283（2015）01-0010-03

[作者簡介]夏冰（1982-），男，黑龍江肇東人，國際貿(mào)易教研室主任，講師，碩士，研究方向：國際貿(mào)易。

[基金項目]海南省教育廳高等學(xué)?？茖W(xué)研究項目教育教學(xué)改革類一般項目“基于工作過程導(dǎo)向的高職國際貿(mào)易課程開發(fā)與實踐”（項目編號：Hjjg2013-68）的階段性研究成果。2013年4月，廣州裕航國際貨運(yùn)有限公司與國外客戶簽定了一份使用CIF貿(mào)易術(shù)語制定的運(yùn)輸合同。該合同條款中規(guī)定：

PRICE TERM：“USD 2000 CIF PER M/T NEW YORK CITY” INSURANCE TERM：“INSURANCE TO BE EFFECTED BY THE BUYER FOR 110% OF INVOICE VALUE AGAINST FPA AS PER OCEAN MARRINE CARGO CLAUSES OF THE PEOPLE’S INSURANCE COOF CHINA DATE 111980”SHIPPMENT：“DURING CARRIAGE BY THE SELLER FOR FCL-DOOR”。

這樣一個簡單的條款在簽訂之后引發(fā)了爭議，其中貿(mào)易術(shù)語的使用成為了爭論的焦點，對于CIF貿(mào)易術(shù)語的使用引起了雙方當(dāng)事人的爭議。

CIF術(shù)語是國際貿(mào)易中最常用的三大貿(mào)易術(shù)語（FOB、CFR、CIF）之一，該貿(mào)易術(shù)語在《2010國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（以下簡稱《2010通則》）中是這樣規(guī)定的：“賣方負(fù)責(zé)把貨物交到指定的船上，并承擔(dān)貨物裝上船為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險，并且賣方負(fù)責(zé)運(yùn)費(fèi)和保費(fèi)。”

一、案例爭議解析

案例中對于CIF貿(mào)易術(shù)語的使用與《2010通則》的規(guī)定顯然是有出入的，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）關(guān)于購買保險當(dāng)事人的爭議

無論是《2000通則》的13個貿(mào)易術(shù)語，還是《2010通則》中的11個貿(mào)易術(shù)語對買賣雙方購買保險都是有明確規(guī)定的，CIF貿(mào)易術(shù)語是一個典型的由賣方來購買保險的貿(mào)易術(shù)語，而合同中出現(xiàn)的卻是由買方購買保險，是合同錯還是《通則》錯誤，這是該案例最大的爭議所在。

如果從表面上來分析，合同里規(guī)定買方購買保險與《2010通則》不符，肯定是合同錯誤。很多人都持該種觀點，實際上則不然。在分析哪一個正確時有一個基本前提，就是要對《2010通則》的性質(zhì)有一個深刻的認(rèn)識。所有的國際貿(mào)易文本一般可以分成兩大類：一類是國際貿(mào)易公約，一類是國際貿(mào)易慣例。對于國際貿(mào)易公約，從性質(zhì)來進(jìn)行劃分相當(dāng)于法律，因此具有極強(qiáng)的法律強(qiáng)制性，比如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》就屬于此類文本。而對于國際貿(mào)易慣例而言，與國際貿(mào)易公約的最大區(qū)別在于其沒有法律的強(qiáng)制約束力，可由買賣雙方自行決定遵守或不遵守，完全取決于對自身的有利程度，如果不想遵守該慣例中的部分條款，當(dāng)事人可以把該內(nèi)容寫進(jìn)合同中。合同與慣例相比，合同的強(qiáng)制力要高于慣例，所以慣例中的一些條款如果與合同中規(guī)定的某些條款不相符，應(yīng)該按照合同的條款來執(zhí)行。

尤其在有些特殊情況下，比如賣方投保遇到了困難，可以委托買方進(jìn)行投保，如果是委托買方，那么保險就由買方來購買，但是保險費(fèi)卻是由賣方來出，這樣的前提下就會出現(xiàn)CIF貿(mào)易術(shù)語，但是屬于買方購買保險的情況。另有一種觀點認(rèn)為，既然是買方買保險為什么不選擇CFR，CFR貿(mào)易術(shù)語雖然是屬于買方購買保險的貿(mào)易術(shù)語，但是從貿(mào)易術(shù)語的價格構(gòu)成上來說，卻不能解決上面列舉的賣方委托買方保險的情況（價格構(gòu)成要體現(xiàn)賣方付運(yùn)費(fèi)），這正是《2010通則》在該方面體現(xiàn)出的不足。類似的，對于FOB貿(mào)易術(shù)語，雖然規(guī)定由買方購買保險，但是如果買方投保有困難的話，也可以委托賣方購買保險，兩者是同樣的道理。

因此，在上述案例的CIF貿(mào)易術(shù)語中，雖然《2010通則》規(guī)定CIF貿(mào)易術(shù)語應(yīng)該是由賣方來購買保險，但是合同中規(guī)定買方購買保險，應(yīng)該依據(jù)合同來執(zhí)行。

（二）關(guān)于是否購買保險的爭議

在《2010通則》中所規(guī)定的所有貿(mào)易術(shù)語里都指定一方購買保險，要么買方，要么賣方，但是在國際貿(mào)易實務(wù)中卻有一些特殊情況。

保險費(fèi)和運(yùn)費(fèi)是國際貿(mào)易實務(wù)中最重要的兩個費(fèi)用之一，但是保險費(fèi)和運(yùn)費(fèi)不同有其自身特殊性，運(yùn)費(fèi)是買賣雙方之中一定有其中一方需要支付給承運(yùn)人的，但是保險費(fèi)不同，保險是屬于防患于未然的，如果雙方對運(yùn)輸過程中出現(xiàn)問題的預(yù)期相同，如都認(rèn)為在運(yùn)輸過程中不會出現(xiàn)貨物損失和質(zhì)量差別，或是出于降低成本的考慮，因此沒有必要購買保險，但是在《2010通則》中沒有任何一個貿(mào)易術(shù)語不需要雙方購買保險的，實際操作中就需要在合同中增加補(bǔ)充條款，這也是《2010通則》的缺陷之一，需要后續(xù)的版本進(jìn)行完善和補(bǔ)充。

（三）關(guān)于運(yùn)輸方式的爭議

本案例中使用的運(yùn)輸方式是FCL-DOOR，即集裝箱運(yùn)輸方式中的“場到門”業(yè)務(wù)。對于CIF貿(mào)易術(shù)語是否適用于集裝箱運(yùn)輸本身就是有爭議的。

在《2010通則》中對每一個貿(mào)易術(shù)語都規(guī)定了適用的運(yùn)輸方式，如有的適用于海運(yùn)，有的適用于任何運(yùn)輸方式。在本案例中CIF貿(mào)易術(shù)語屬于適用于海洋和內(nèi)河運(yùn)輸?shù)馁Q(mào)易術(shù)語，但對于CIF貿(mào)易術(shù)語是否適用于多式聯(lián)合運(yùn)輸存在爭議。

集裝箱是典型的適用于多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)募线\(yùn)輸工具。在集裝箱運(yùn)輸過程中，必然涉及到多種運(yùn)輸方式，如“門到門”業(yè)務(wù)，去收貨地取貨和去目的地送貨的過程要通過公路運(yùn)輸，因此要涉及至少兩種運(yùn)輸方式的多式聯(lián)合運(yùn)輸。按照上述理論，CIF貿(mào)易術(shù)語不適合多式聯(lián)合運(yùn)輸，也自然不能使用在集裝箱運(yùn)輸上。但是在實際業(yè)務(wù)中，不論是不是多式聯(lián)合運(yùn)輸，很多時候都采用FOB、CFR、CIF這樣的只適用于海洋運(yùn)輸?shù)馁Q(mào)易術(shù)語來代替FCA這樣的適用于任何運(yùn)輸方式的貿(mào)易術(shù)語。

（四）關(guān)于合同性質(zhì)的爭議

外貿(mào)合同按照性質(zhì)可以分為裝運(yùn)合同和到達(dá)合同，對于裝運(yùn)合同而言，在合同的內(nèi)容和條款中不能體現(xiàn)出到達(dá)時間，但是到達(dá)合同卻一定要體現(xiàn)出到達(dá)時間。在國際貿(mào)易實務(wù)中，有些情況下合同性質(zhì)都是由該合同中使用的貿(mào)易術(shù)語來規(guī)定的，對于貿(mào)易術(shù)語來說，《2010通則》中E組、C組、F組都屬于適用于裝運(yùn)合同的貿(mào)易術(shù)語，只有D組的貿(mào)易術(shù)語才適用于到達(dá)合同。在本案例中使用的CIF貿(mào)易術(shù)語是典型的適用于裝運(yùn)合同的貿(mào)易術(shù)語。如果在合同中規(guī)定了具有類似于到達(dá)時間等涉及到目的港內(nèi)容的條款，就容易引起爭議。往往對于這種爭議最常用的解決方法就是更改貿(mào)易術(shù)語。

二、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》中理論和實踐脫節(jié)問題

《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》各個版本在幾十年的使用過程中已經(jīng)在外貿(mào)行業(yè)深入人心，得到了企業(yè)的廣泛認(rèn)可。然而，實際操作中也經(jīng)常出現(xiàn)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》中的條款規(guī)定與實際業(yè)務(wù)不相符的情況。課題組針對此情況深入行業(yè)和企業(yè)進(jìn)行廣泛調(diào)研，隨機(jī)選擇了20家外貿(mào)企業(yè)，對這些企業(yè)的性質(zhì)和公司規(guī)模進(jìn)行了抽樣調(diào)查，在對調(diào)查數(shù)據(jù)進(jìn)行匯總和統(tǒng)計的情況下，得出如下結(jié)論：

（一）企業(yè)規(guī)模小，民營企業(yè)居多

通過該調(diào)查數(shù)據(jù)可以看出，在所調(diào)查的20家企業(yè)中，小型企業(yè)占絕大多數(shù)，20人以下規(guī)模的企業(yè)占總數(shù)的70%，而100人以上的企業(yè)則占很少一部分（見表1）。

在所調(diào)查的20家外貿(mào)企業(yè)中，70%是民營企業(yè)，而外資公司和國企只占30%，這也體現(xiàn)出我國外貿(mào)公司的結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（見表2）。

（二）企業(yè)人員層次參差不齊

本次調(diào)查抽取了20家外貿(mào)公司，每個公司抽取一定人數(shù)，共計150人，進(jìn)行調(diào)查。

表3企業(yè)員工專業(yè)調(diào)查表員工所學(xué)專業(yè)1人數(shù)1員工所學(xué)專業(yè)1人數(shù)1財務(wù)管理131碼頭操作實務(wù)18國際貿(mào)易實務(wù)191電子信息工程15國際商務(wù)1111商務(wù)英語123報關(guān)與國際貨運(yùn)171日語14航海工程141俄語12經(jīng)濟(jì)學(xué)131韓語11物流管理161文秘110企業(yè)管理1111計算機(jī)14工商管理191轉(zhuǎn)業(yè)軍人17會計141未接受過高等教育14電子商務(wù)181其他17合計1150通過表3可以看出，由于外貿(mào)行業(yè)的從業(yè)人員成分復(fù)雜，基本上涵蓋了大部分專業(yè)，甚至還有很多公司的從業(yè)人員沒有受過正規(guī)的高等教育，或者沒有參加過正規(guī)的培訓(xùn)，還有許多企業(yè)的管理人員也缺乏專業(yè)培訓(xùn)。

三、建議

在外貿(mào)行業(yè)中，很多新入行的員工甚至在已經(jīng)工作一段時間后卻連《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》是什么都不是很清楚，更不用說讓這樣的員工講出里面的具體內(nèi)容了。人的素質(zhì)就決定了行業(yè)水平，隨著我國外貿(mào)業(yè)務(wù)量的持續(xù)增長，外貿(mào)地位的不斷提升，該行業(yè)的規(guī)范性和科學(xué)性必然會越來越受到重視，這也對外貿(mào)人才的培養(yǎng)提出了新的和更高的要求，只有加快培養(yǎng)懂得外貿(mào)行業(yè)規(guī)范的專門人才，才可以有力支持我國外貿(mào)行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

[參考文獻(xiàn)]

[1]孫婧由一則案例看《INCOTERMS2010》中的“鏈?zhǔn)浇灰住盵J]對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)，2012（11）

第6篇：關(guān)于電子合同的案例范文

關(guān)鍵詞：能力本位 外貿(mào)英語函電 設(shè)計理念 思路

《外貿(mào)英語函電》課程在一定程度上可以說是國際商務(wù)英語的精華，課程內(nèi)容與專業(yè)相關(guān)的各門課程深度結(jié)合，外貿(mào)函電的撰寫也是商務(wù)英語和國際貿(mào)易專業(yè)學(xué)生必需掌握的技能之一。目前在高職示范院校中推廣的校企結(jié)合工作模式，正在成為引領(lǐng)和推動高等職業(yè)教育課程改革的主流模式。本文從具體的職業(yè)崗位群的能力需求和職業(yè)分析入手，將崗位所需的核心能力融入教學(xué)體系中，提出了基于能力本位的《外貿(mào)英語函電》課程的設(shè)計理念和思路。

1行業(yè)分析

近年來，中國成為國際貿(mào)易增長中最顯眼的“亮點”，各地區(qū)各部門對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易業(yè)務(wù)往來日益頻繁，而且隨著外貿(mào)體制改革的深入，將會有更多的部門與企業(yè)走上世界，直接參與對外貿(mào)易，這使得社會對外貿(mào)人才的需求量大大增加。另外，以培養(yǎng)外貿(mào)人才為主的國際貿(mào)易和商務(wù)英語專業(yè)的畢業(yè)生卻面臨著素質(zhì)不高、就業(yè)難的問題，主要原因是培養(yǎng)的學(xué)生缺少體驗進(jìn)出口業(yè)務(wù)操作過程的機(jī)會，學(xué)生無法達(dá)到既熟悉商務(wù)實踐、又有扎實的英語實際水平的國際商務(wù)技能型人才的標(biāo)準(zhǔn)。

2課程學(xué)習(xí)目標(biāo)

知識目標(biāo)：掌握外貿(mào)各環(huán)節(jié)函電磋商中常用詞匯和外貿(mào)英語函電的格式、專業(yè)詞匯、行文方法與文體特點等方面的知識。

技能目標(biāo)：具備扎實的國際貿(mào)易知識和實踐技能，同時又必須有良好的英語語言溝通的技能。

能力目標(biāo)：培養(yǎng)學(xué)生在外貿(mào)業(yè)務(wù)活動中正確地使用英語和對外進(jìn)行各項業(yè)務(wù)聯(lián)系及通訊活動等方面的能力。

3課程設(shè)計的理論依據(jù)：能力本位教育

加拿大的CBE理論認(rèn)為“教育應(yīng)以能力為本位”，“能力”是包括完成某一特定職業(yè)任務(wù)所需要的知識、能力和態(tài)度。能力本位教育以全面分析職業(yè)角色活動為出發(fā)點，以提業(yè)界和社會對培訓(xùn)對象履行崗位職責(zé)所需要的能力為基本原則，強(qiáng)調(diào)學(xué)員在學(xué)習(xí)過程中的主導(dǎo)地位，其核心是如何使學(xué)員具備從事某一種職業(yè)所必需的能力。能力本位教育是以從事某一種職業(yè)所必需的能力為出發(fā)點來確定培養(yǎng)目標(biāo)、設(shè)計教學(xué)內(nèi)容、巧用教學(xué)方法、評估教學(xué)效果的一種教學(xué)實踐模式。

4 課程設(shè)計的理念與思路

4.1設(shè)計理念

《外貿(mào)英語函電》課程以工作過程為導(dǎo)向，遵循“課程設(shè)置緊貼貿(mào)易流程，教學(xué)內(nèi)容緊貼崗位能力，教學(xué)情景緊貼工作環(huán)境”的課程開發(fā)原則，采用“仿真式”和“體驗式”的教學(xué)模式，創(chuàng)設(shè)虛擬的外貿(mào)工作環(huán)境，通過現(xiàn)代的教學(xué)手段和多樣的教學(xué)方法，培養(yǎng)學(xué)生具備外貿(mào)函電的撰寫能力和在仿真的商務(wù)環(huán)境下進(jìn)行外貿(mào)業(yè)務(wù)流程的操作和商務(wù)談判能力。

4.2設(shè)計思路

《外貿(mào)英語函電》課程從具體的職業(yè)崗位群的能力需求和職業(yè)分析入手，按照分析崗位職業(yè)能力歸納核心能力研究實際工作過程提煉典型工作任務(wù)重構(gòu)課程內(nèi)容的流程來進(jìn)行課程開發(fā)，把課堂學(xué)習(xí)和實踐工作動態(tài)有機(jī)結(jié)合起來。課程整體設(shè)計思路如圖： 4.2.1 以職業(yè)能力為依據(jù)組織課程內(nèi)容

《外貿(mào)英語函電》課程內(nèi)容的遴選緊密圍繞典型的外貿(mào)業(yè)務(wù)活動來選取和組織，從職業(yè)工作出發(fā)，通過解構(gòu)職業(yè)工作能力、提取典型工作任務(wù)來重構(gòu)課程學(xué)習(xí)內(nèi)容并安排教學(xué)順序，共設(shè)計了六個能力項目和相應(yīng)的子項目，具體項目內(nèi)容如下，項目一：開發(fā)客戶；項目二：磋商交易；項目三：達(dá)成交易；項目四：支付貸款；項目五：履行合同。

4.2.2 以國際貿(mào)易流程為依托設(shè)計學(xué)習(xí)情景

《外貿(mào)英語函電》以“國際貿(mào)易流程”為依托，堅持“工作過程、校企共建和教學(xué)做合一”的教學(xué)指導(dǎo)思想，通過“仿真式項目――實務(wù)、實訓(xùn)、實戰(zhàn)”教學(xué)體系，創(chuàng)設(shè)虛擬外貿(mào)工作環(huán)境場景，采用“任務(wù)導(dǎo)向”和“情景體驗”教學(xué)方法 。實務(wù)：學(xué)習(xí)并掌握基本的貿(mào)易理論、專業(yè)術(shù)語和商務(wù)英語函電的寫作；實訓(xùn)：課堂仿真模擬、外貿(mào)實訓(xùn)平臺及校園數(shù)字化教學(xué)平臺電子書包；實戰(zhàn)：湖南HEG電子玻璃有限公司實地觀摩外貿(mào)平臺；利用外貿(mào)實訓(xùn)平臺，設(shè)計仿真的貿(mào)易交易過程，將平時所學(xué)到的理論轉(zhuǎn)化為技能，而且通過綜合實訓(xùn)和赴湖南HEG觀摩并操作外貿(mào)平臺，更加系統(tǒng)地了解國際貿(mào)易慣例和操作規(guī)則，培養(yǎng)學(xué)生的外貿(mào)操作和實際處理問題的能力。

4.2.3以教學(xué)任務(wù)來選取教學(xué)方法

《外貿(mào)英語函電》課程是一門融知識性、實踐性為一體的英語技能訓(xùn)練課，每一堂課均有明確的學(xué)習(xí)任務(wù)，以學(xué)生為學(xué)習(xí)主體，任務(wù)導(dǎo)向、情景教學(xué)和案例教學(xué)等多種教學(xué)方法靈活運(yùn)用于課堂教學(xué)。教師認(rèn)真做好教學(xué)過程設(shè)計，以實現(xiàn)“教學(xué)做合一”，將專業(yè)能力、方法能力和社會能力集成于學(xué)生的“能力實訓(xùn)過程”。

4.2.3.1 任務(wù)導(dǎo)向教學(xué)法

任務(wù)導(dǎo)向教學(xué)法（Task-oriented）強(qiáng)調(diào)“以學(xué)生為主體”和“從做中學(xué)”的教學(xué)理念。教師根據(jù)課堂教學(xué)目標(biāo)，通過設(shè)計一個具體任務(wù)，把學(xué)生帶入特定的事件現(xiàn)場，再現(xiàn)任務(wù)情景。任務(wù)教學(xué)法的特點在于教學(xué)中為學(xué)生安排一定的教學(xué)任務(wù)，教師的教學(xué)目的和學(xué)生的活動都以教學(xué)任務(wù)為中心。

4.2.3.2 情景教學(xué)法

情景教學(xué)法的主要特點是教師根據(jù)一定的教學(xué)內(nèi)容去設(shè)置合適的教學(xué)情境，讓學(xué)生能夠在模擬的教學(xué)情境中去感受教學(xué)內(nèi)容，并在最真實的模仿訓(xùn)練中培養(yǎng)學(xué)生的英語綜合能力，真正地理解教學(xué)內(nèi)容。

4.2.3.3 案例教學(xué)法

案例教學(xué)法是一種以案例為基礎(chǔ)的教學(xué)法，引導(dǎo)學(xué)生對特殊情景進(jìn)行討論的一種教學(xué)方法。如在學(xué)習(xí)關(guān)于申訴和索賠的內(nèi)容時，教師先提供以下案例供學(xué)生討論。

Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd. concluded a deal with Seow Khim Polythelence Co Pte Ltd for sales of 1000 cartons of WWD0004 20-Piece Dinnerware Set. The contract said that it should be packed in wooden cartons， marking with English and Chinese on each item . But the Chinese company used other packing instead in the actual delivery， and still used only English marks. Seow Khim Polythelence Co .Ltd， in order to adapt to the requirements of the local market and sales， hire people to change the packing and shipping marks. The. Seow Khim Polythelence Co .Ltd lodged the claim against the exporter.（來自湖南省商務(wù)英語技能抽測試題，2010，賀雪娟）

這是一個由于包裝與合同不符而導(dǎo)致的貿(mào)易索賠。老師可以通過問題的層層導(dǎo)入讓學(xué)生找出案例中涉及的貿(mào)易問題和可行的解決方法，得出：If the seller failed to perform prescribed packing conditions， it shall be deemed to be a breach of contract. Hunan Provincial Light Industrial Products Corporation Ltd. has two faults， one is changing packaging materials， the other is that the mark is not stipulated according to the contract. So， it is reasonable for Seow Khim Polythelene Co Pte Ltd. （SKP） to lodge a claim for compensation.

面對這個索賠案例，可設(shè)置以下兩個情景：

情景1：若你是Seow Khim Polythelene Co.Ltd. （SKP）的外貿(mào)工作人員，該怎樣給Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd寫關(guān)于索賠的外貿(mào)信函？

情景2：若你是Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd的外貿(mào)工作人員，收到申訴函后又該怎樣回復(fù)？

在案例教學(xué)中，教師利用當(dāng)前的國際貿(mào)易案例和經(jīng)濟(jì)類報刊雜志的國際貿(mào)易等真實的外貿(mào)情景，把抽象而枯燥的理論變?yōu)榫唧w的、實實在在的操作技能，這樣學(xué)生走向社會后就可以輕車熟路的投入到工作中去，以最快的速度適應(yīng)社會的需求。

4.2.4以實踐性為原則開拓教學(xué)資源

學(xué)院的多功能語音室配備了交互式英語平臺和外貿(mào)實訓(xùn)平臺等特色軟件，有效地輔助了教學(xué)，保證了教學(xué)內(nèi)容的實用性。創(chuàng)建良好的網(wǎng)絡(luò)教學(xué)環(huán)境，開發(fā)豐富的網(wǎng)絡(luò)教學(xué)資源，充分利用電子書包與大學(xué)城空間共享案例、視頻、練習(xí)文件、學(xué)習(xí)資源鏈接等，進(jìn)行師生互動交流，保證互通信息和高效交流。

4.2.5多元化的學(xué)習(xí)評價方式

《外貿(mào)英語函電》課程從根本上摒棄傳統(tǒng)考試的弊端，以考核學(xué)生處理外貿(mào)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的動手能力為主，綜合筆試、口試、實踐操作和過程考核等形式，形成性評價和終結(jié)性評價相結(jié)合的考試與評價體系。考核評價分為知識考核（占40%）、素質(zhì)技能評價（40%）和學(xué)習(xí)過程綜合評價（20%）三個方面，其中根據(jù)給定的情境撰寫相應(yīng)函電、填寫相關(guān)單證、撰寫合同，采用口頭和筆頭上的虛擬實訓(xùn)來進(jìn)行綜合評定。

5課程設(shè)計突出的優(yōu)勢

5.1 對準(zhǔn)崗位設(shè)置課程內(nèi)容，將教學(xué)內(nèi)容項目化

根據(jù)商務(wù)英語和國際貿(mào)易專業(yè)學(xué)生就業(yè)的崗位群，提取崗位能力、分解實際工作過程、分析典型工作任務(wù)以重構(gòu)教學(xué)內(nèi)容，以國際貿(mào)易流程為依托，以工作項目為引導(dǎo)，每個項目均設(shè)若干個子任務(wù)，分步驟地呈現(xiàn)在單元教學(xué)內(nèi)容中，使學(xué)生對各項目的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練目的更加明確，提高學(xué)習(xí)的興趣和教學(xué)的直觀性，有利于促進(jìn)教師在實施課程教學(xué)時，形成“教學(xué)做合一”的教學(xué)模式。

5.2 以“實務(wù)、實訓(xùn)、實戰(zhàn)”為教學(xué)體系，多種教學(xué)方法靈活運(yùn)用于課堂教學(xué)

充分利用企業(yè)協(xié)助建設(shè)的真實職業(yè)環(huán)境，開展案例教學(xué)和情景教學(xué)。在教學(xué)過程中，本課程以學(xué)生為中心，按照“教學(xué)做合一”的教學(xué)模式，構(gòu)建外貿(mào)業(yè)務(wù)全程實踐模塊的“實務(wù)、實訓(xùn)、實戰(zhàn)”的教學(xué)體系，即熟悉國際貿(mào)易中所包含的每個流程、依據(jù)國際貿(mào)易流程所設(shè)計的實訓(xùn)項目、赴湖南HEG電子玻璃有限公司實地觀摩外貿(mào)平臺和我院電子商務(wù)協(xié)會注冊的外貿(mào)公司的運(yùn)作，在教學(xué)過程當(dāng)中貫穿了TAPS教學(xué)理念。

5.3 以實踐性、開放性、先進(jìn)性為原則，創(chuàng)建科學(xué)的學(xué)習(xí)資源平臺

我院是國家信息化大學(xué)試點校園，這給《外貿(mào)函電》課程的多方位教學(xué)提供了有利的條件。本課程充分利用了本校數(shù)字化校園的優(yōu)勢，運(yùn)用了多媒體、電子書包、世界大學(xué)城空間等多種現(xiàn)代化的教學(xué)手段，建立了豐富的教學(xué)資源庫，相關(guān)教學(xué)計劃、課件、教案、校本教材、實訓(xùn)實驗指導(dǎo)書等教學(xué)資料都已上網(wǎng)，師生通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交流學(xué)習(xí)。此外，還建立了商務(wù)英語院級精品課程網(wǎng)站，語音室配有交互式英語平臺等特色軟件。

6結(jié)束語

課程改革的目的是不斷滿足學(xué)生職業(yè)能力提高的需要?；谀芰Ρ疚坏摹锻赓Q(mào)英語函電》課程把外貿(mào)流程中復(fù)雜的、零散的知識點和技能串聯(lián)起來，按照國際貿(mào)易流程的六大項目，分設(shè)學(xué)習(xí)任務(wù)和設(shè)計教學(xué)情境，理論知識以工作任務(wù)為載體，核心能力與任務(wù)實現(xiàn)過程密切相關(guān)，充分激發(fā)了學(xué)生學(xué)習(xí)的欲望，極大地提高了學(xué)生外貿(mào)英語函電閱讀和撰寫能力，培養(yǎng)了學(xué)生的實踐操作能力。

參考文獻(xiàn)：

[1]高林，馬立紅.我國高等職業(yè)教育發(fā)展中的三次課程改革與發(fā)展趨勢[J].職教通訊，2008.

第7篇：關(guān)于電子合同的案例范文

網(wǎng)絡(luò)的普及產(chǎn)生了無紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產(chǎn)生了無紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產(chǎn)生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題對電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因為它是電子交易相關(guān)法律問題中起碼的、最基本性的問題。

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題實際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書面文件同等法律效力的問題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對"書面"、"簽名"、"原件"等問題分別予以解決，從而最終對電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。

關(guān)鍵詞：電子合同 電子數(shù)據(jù)訊息 法律效力

一、導(dǎo)言

今天，我們所身處的這個時代，是一個"數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)時代"。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)應(yīng)用到了人類社會的日常生活中，覆蓋了整個世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過程中紙介質(zhì)信息載體的存儲、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿足商業(yè)活動提高效率、減少開支和增加利潤的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿(mào)易方式，是世界范圍內(nèi)商業(yè)方式和經(jīng)濟(jì)生活的一次革命性變革，正日益成為世界經(jīng)濟(jì)新的增長點，為各國所重視，成為各國鞏固和提高經(jīng)濟(jì)競爭力的戰(zhàn)略發(fā)展重點。這一新型的貿(mào)易方式，就是電子交易（也即人們所稱的電子商務(wù)，亦有稱為電子商業(yè)的）[1]。

在電子交易的過程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過當(dāng)面簽訂或交換書面文件的方式來達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書面文件，實現(xiàn)了無紙化。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。

電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Data Interchange 縮寫為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲在計算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過一方計算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過通訊網(wǎng)絡(luò)或計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對方計算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

因為電子合同的載體與傳統(tǒng)的書面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，也就無法確定電子合同的法律效力，這勢必對電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動才能廣泛展開。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，可以說是電子交易相關(guān)法律問題中起碼的、最基本性的問題。

二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念

電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個計算機(jī)通訊方面的專業(yè)術(shù)語，簡單地說就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱。但作為法律上的一個概念，不同的組織、不同的國家、不同的學(xué)者的表述各有不同。

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》中使用了Data Massege ，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：

"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳、和傳真；[3]

"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。[4]

香港《電子交易條例》使用了Electronic Record（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個信息系統(tǒng)傳送至另一個信息系統(tǒng)；并且（b）能儲存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。[5]

韓國《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計算機(jī)在內(nèi)的電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備的電子或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存的信息。[6]

我國《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自Data Massege ，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]

《中華人民共和國合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱為電子合同。[8]

《電子商務(wù)法初論》：Data Massege ，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]

此外，對于我國《合同法》將Data Massege 譯為數(shù)據(jù)電文，有學(xué)者認(rèn)為該譯文含義過于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報文書的痕跡，沒有完全擺脫書面形式要求的影響，因而主張應(yīng)譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認(rèn)為這才能體現(xiàn)出電子商務(wù)訊息的動態(tài)性與多樣化的特點[10]；也有學(xué)者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。

從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個層次問題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。

而從嚴(yán)格意義上來講，電報、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。

因為我們說，電子交易的最大特點，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實現(xiàn)了交易的"無紙化"。而電報、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計成紙張的書面材料。從某種意義上來說，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子交易而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報、電傳、傳真的。據(jù)此，對本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子交易中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征

電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，主要是由于其與傳統(tǒng)書面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問題實際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書面形式，能否取得與書面文件同等效力的問題，也即是電子合同的形式要件問題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書面形式的有無，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書面形式具有長久保存的優(yōu)點，而且，如果加上手書簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭之民商事事實。

而在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：

（1）它實質(zhì)上是一組電子信息，其依賴于的存在介質(zhì)是電腦硬盤或軟盤的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過調(diào)取儲存在磁盤中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認(rèn)可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會1996年頒布的。該法是針對"以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國立法者提供一套國際公認(rèn)的規(guī)則，以說明怎樣去消除此類法律障礙。因此該法實際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用，以確定如何通過電子商業(yè)技術(shù)來達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求。"該條對電子交易環(huán)境中"書面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對電子數(shù)據(jù)訊息的書面效力的要求，是一種等價功能上的要求。

2、"書面"、"簽名"、"原件"問題的解決

我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。

就電子數(shù)據(jù)訊息本身來看，不能將其視為等同于書面文件，因為兩者具有不同的性質(zhì)，這在前面已論述過。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對于傳統(tǒng)的書面文件在作為合同形式時所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長時間內(nèi)可以保持不變；可通過簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

在我國《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"對于《合同法》的這一規(guī)定，我國有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點在世界各國現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"[13]也有些人認(rèn)為"這實際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]

事實是否如此呢？不是。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時具有相同的功能。所以我們在賦予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力時所采用的是"功能等同"法。而我國的《合同法》卻在實際上采用了"形式等同"法，把本屬無形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書面"的問題就無法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"[15]

在法律意義上，對于書面文件的要求是有多種層次的，"書面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書面緊密聯(lián)系的手書簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書面形式，并不能起到證明法律事實的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對文件內(nèi)容長期保存的作用。所以我們通過"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書"、"經(jīng)簽署的原件"等。

在合同交易中，人們對合同載體的書面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書面"問題時還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。

在傳統(tǒng)的書面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專家們設(shè)計了一種稱為"電子簽名（Electronic Signature）"的技術(shù)以實現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。

電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書。

解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書面"、"簽名"的問題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來，才能為人們所感知，但此時人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。

3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)

綜上，我們可以對電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個綜合的、明確的確認(rèn)。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實意思表示，具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

2、經(jīng)過電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書面簽名與書面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。

3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因為其是電子數(shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書面合同一樣的法律效力。

五、結(jié)語

隨著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)，對于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。

技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會結(jié)束，在當(dāng)今時代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當(dāng)前的技術(shù)條件下，只能、也必須采用本文的方法對電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對相關(guān)電子技術(shù)的發(fā)展也能起到激勵和促進(jìn)的作用。轉(zhuǎn)貼于

[1]　本文之所以采用"電子交易"的說法，是因為關(guān)于"電子商務(wù)"的概念目前并沒有一個統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報、電傳、傳真等貿(mào)易方式也歸入到電子商務(wù)中，但這些并非本文所要論述的對象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。

[2]　周儀 等《電子商務(wù)法律及案例》中國國際廣播出版社2001年1月第1版第22頁

[3]　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法》第2條(a)

[4]　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法》第2條(b)

[5]　香港《電子交易條例》第1部2釋義

[6]　韓國《電子商業(yè)基本法》第1條 定義1

[7]　《中華人民共和國合同法》第11條

[8]　江平《中華人民共和國合同法精解》中國政法大學(xué)出版社1999年3月第1版第11頁

[9]　張楚《電子商務(wù)法初論》中國政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁

[10]　張楚《電子商務(wù)法初論》中國政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁

[11]　鄭成思 主編《知識產(chǎn)權(quán)文叢》第1卷中國政法大學(xué)出版社1999年第1版第255頁

[12]　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標(biāo)2

[13]　梅紹祖 等《電子商務(wù)法律規(guī)范》清華大學(xué)出版社2000年9月第1版第24頁

[14]　蔣建平 楊毅《電子合同效力問題初探》載《人民法院報》2000年3月25日

[15]　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標(biāo)3

參考資料

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第8篇：關(guān)于電子合同的案例范文

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段，以商務(wù)為核心，交易各方不通過當(dāng)面交換或直接面談方式，而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來，打破國家與地區(qū)有形無形的壁壘，使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無形化、個性化。通俗意義上講，電子商務(wù)是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎(chǔ)，包含了許多不同的活動（如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營銷和售后服務(wù)等）。它涉及產(chǎn)品（消費(fèi)品和工業(yè)品）和服務(wù)（信息服務(wù)、財務(wù)與法律服務(wù)）、傳統(tǒng)活動與新活動（虛擬商場）。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務(wù)，如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等；網(wǎng)上交易；網(wǎng)上支付或電子支付，如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運(yùn)輸：如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品；組建虛擬企業(yè)，組建一個物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限，提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù)，并實現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。關(guān)于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時，《合同法》第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點。

其一，邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。

其三，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項合同的兩個必要環(huán)節(jié)，也是一項合同得以成立的基本程序。任何一項合同其實都是當(dāng)事人通過要約和承諾所作出的真實一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計算機(jī)是自動處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計算機(jī)自動進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無法實現(xiàn)；點擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點擊“確認(rèn)”而實現(xiàn)的，合同成立的即時性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實中無法實現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點。因而本文認(rèn)為對于電子商務(wù)合同中的要約，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時，應(yīng)允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復(fù)作出承諾，此時要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復(fù)之前達(dá)到對方。但若受要約人使用了自動回應(yīng)系統(tǒng)，對符合條件的要約自動進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言，承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立，因而電子商務(wù)合同成立的時間和地點問題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時間和地點問題。

關(guān)于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達(dá)主義和投寄主義。“到達(dá)主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”，要約人收到承諾通知時承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報交給電報局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時間即為合同成立之地之時間。承諾的通知如果因為郵局、電報局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會造成合同成立地點的不確定性。在電子商務(wù)交易中，由于電子商務(wù)合同形式的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中，當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁上點擊“確認(rèn)”，無論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息，則合同都已經(jīng)成立，顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器，而一般是通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾生效與否，則對“到達(dá)”這一概念無法認(rèn)定，因為若僅僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理，因為信息并沒有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi)；而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá)，則又會使到達(dá)的時間不確定，使信息的發(fā)出者對發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài)，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經(jīng)生效。對于承諾方來說，該項原則無疑對之有利，但是對要約方而言，他收到的電子郵件的時間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見，對于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前實踐中這個問題大部分還是通過當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同，對于其它的電子商務(wù)合同，特別是點擊式電子商務(wù)合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無過錯方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會鼓勵網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫，非但保護(hù)無過錯方當(dāng)事人的初衷不會實現(xiàn)，反而會損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實意思表示的情形。意思表示由兩個因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應(yīng)獨(dú)立代表個人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段。我國合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過要約、承諾兩個階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過面對面的簽約或以電話電報等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本，此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對電子文書的真實性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日，我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過，標(biāo)志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實守信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠實信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式，是指運(yùn)用計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前，在線爭議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán)，是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行，仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行，最復(fù)雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國家界限等特點，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國，首先就級別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。其次，在符合級別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第9篇：關(guān)于電子合同的案例范文

關(guān)鍵詞 電子商務(wù) 電子商務(wù)法 立法建議

中圖分類號：F713.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

1 國際上電子商務(wù)立法狀況

20世紀(jì)90年代初，互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)化和社會化的發(fā)展，從根本上改變了傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和市場的運(yùn)作方式，電子商務(wù)出現(xiàn)了前所未有的增長勢頭。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會（以下簡稱"貿(mào)法會"）在電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（Electronic Data Interchange，簡稱"EDI"）規(guī)則研究與發(fā)展的基礎(chǔ)上，于1996年6月通過了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》（以下簡稱"示范法"）。這個示范法為各國立法人員提供了一整套國際上能夠接受的電子商務(wù)規(guī)則。例如，如何消除以無紙方式交流重要法律信息的一系列法律障礙，其中包括這些信息的法律效力或合法性；如何為電子商務(wù)創(chuàng)造一個更加安全的運(yùn)作環(huán)境等。示范法也可用來解釋妨礙電子商務(wù)的現(xiàn)有國際公約和其它國際機(jī)制。示范法的頒布為逐步解決電子商務(wù)的法律問題奠定了基礎(chǔ)，為各國制訂本國電子商務(wù)法規(guī)提供了框架和示范文本。自1996年以來，在聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》制定之后，一些國際組織與國家紛紛合作，制訂各種法律規(guī)范。1986年開始的關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判最終制定了《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》?！斗?wù)貿(mào)易總協(xié)定》的談判產(chǎn)生了一個《電信業(yè)附錄》。這一附錄的制定開始了全球范圍內(nèi)電信市場的開放。WTO建立后，立即開展了信息技術(shù)的談判，并先后達(dá)成了三大協(xié)議，即：（1）《全球基礎(chǔ)電信協(xié)議》，該協(xié)議于1997年2月15日達(dá)成，主要內(nèi)容是要求各成員方向外國公司開放其電信市場并結(jié)束壟斷行為。（2）《信息技術(shù)協(xié)議（ITA）》，該協(xié)議于1997年3月26日達(dá)成，協(xié)議要求所有參加方自1997年7月1日起至2000年1月1日將主要的信息技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅降為零。（3）《開放全球金融服務(wù)市場協(xié)議》，該協(xié)議于1997年12月31日達(dá)成，協(xié)議要求成員方對外開放銀行、保險、證券和金融信息市場。 隨著電子商務(wù)的發(fā)展，現(xiàn)有的國際商務(wù)慣例已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足商業(yè)往來的需要。近年來，國際商會正以大部分精力集中抓緊制訂有關(guān)電子商務(wù)的交易規(guī)則，以促進(jìn)國際貿(mào)易的安全進(jìn)行。目前，國際商會已于1997年11月6日通過《國際數(shù)字保證商務(wù)通則（GUIDEC）》，該通則以試圖平衡不同法律體系的原則，為電子商務(wù)提供指導(dǎo)性政策，并統(tǒng)一有關(guān)術(shù)語。國際商會目前正在制訂的還有《電子貿(mào)易和結(jié)算規(guī)則》等交易規(guī)則。WTO對于貿(mào)易領(lǐng)域的電子商務(wù)已提出了工作計劃，特別針對服務(wù)貿(mào)易提出了重點解決的幾個問題，如電子商務(wù)定義、司法管轄權(quán)、電子商務(wù)分類、協(xié)議簽署等，至于其它如關(guān)稅、個人隱私、安全保證、國民待遇、公共道德等問題也提出了討論和研析。

2 我國電子商務(wù)立法當(dāng)前狀況

作為發(fā)展中國家的中國，研究國際電子商務(wù)立法的發(fā)展進(jìn)程及特點對于掌握國際電子商務(wù)立法的發(fā)展趨勢，從而對于促進(jìn)中國國內(nèi)電子商務(wù)立法，對于中國積極參與國際電子商務(wù)立法，防止大國對電子商務(wù)立法的控制具有重要意義。貿(mào)易法委員會在擬定《示范法》過程中，曾考慮各國現(xiàn)有法律對傳統(tǒng)貿(mào)易形式的諸多規(guī)定，建議賦予電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)等同的法律地位和效力。但中國在《合同法》把無形的非紙質(zhì)電子合同歸入有形的紙質(zhì)的"書面形式"。

電子合同歸于"書面形式" 之后引起的第一個問題是電子簽名的效力和價值。電子簽名一詞是國際立法相對于書面簽名而提出來的。電子簽名的表現(xiàn)形式是通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，借助數(shù)據(jù)信息完成的，它可以是數(shù)字也可以是符號，與手寫簽名沒有任何內(nèi)在聯(lián)系。但是，中國《合同法》還是避開了電子簽名的問題，提出另一種解決方法，即"簽訂確認(rèn)書"，但這實際上簽字人通過數(shù)據(jù)信息交換簽訂確認(rèn)書，卻仍無法繞開必須有確定身份的"電子簽名"這一問題，簽訂確認(rèn)書時合同成立的規(guī)定并不能使電子合同完成簽字人認(rèn)證的要求，而且按"書面形式"的規(guī)范，電子合同也根本無法擺脫法律上要求手寫簽名的束縛。

電子合同歸于書面形式以后引發(fā)的第二個問題是電子合同證據(jù)的價值和效力。電子證據(jù)是計算機(jī)內(nèi)存儲的無形的數(shù)據(jù)信息，其在訴訟中能否被法院采納作為證據(jù)，中國《合同法》沒有規(guī)定，但按傳統(tǒng)的貿(mào)易法律和書面證據(jù)形式的證據(jù)要求，答案是否定的。因現(xiàn)行中國《證據(jù)法》規(guī)定，書面形式的證據(jù)必須是有形的書面文件（包括合同、單據(jù)），而且必須是"原件"，如最高法院《關(guān)于適用若干問題的意見》第78條規(guī)定："證據(jù)材料為復(fù)印件在訴訟中不得作為認(rèn)定實事的根據(jù)"；最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》也規(guī)定："收集調(diào)取的書證應(yīng)當(dāng)是原件，收集調(diào)取的物證應(yīng)當(dāng)是原件"。然而電子證據(jù)適用的是磁性介質(zhì)，存儲的載體時計算機(jī)，其打印出來的"書面形式"卻不是"原件"，只能算是"復(fù)印件"。而在電子商務(wù)交易中，電子數(shù)據(jù)存儲在計算機(jī)內(nèi)，一般很難有除電子證據(jù)以外的其他證據(jù)來支持電子證據(jù)的可靠性。

電子合同歸于"書面形式"引起的第三個問題是電子認(rèn)證及其認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)，即由誰認(rèn)證及其依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。中國國家立法沒有對電子證據(jù)、電子簽名做出法律規(guī)定，法官認(rèn)證的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)只能是傳統(tǒng)貿(mào)易法律的規(guī)定，而在傳統(tǒng)法律不能完全適用電子商務(wù)這一新的貿(mào)易方式的情況下，法官的自由裁量權(quán)便可能無限制的擴(kuò)大。這樣，一國內(nèi)不同地區(qū)的法官對同一證據(jù)的認(rèn)定可能完全不同。不少學(xué)者談到電子證據(jù)問題最后不得不歸結(jié)到法官"最大限度的公正"上去。然而，在沒有法律標(biāo)尺的情況下，法官的公正只能是當(dāng)事人的一廂情愿。如此，在電子商務(wù)方面的法治就可能變成為一句空話。

3 對我國未來電子商務(wù)立法的建議

（1）《民事訴訟法》等程序法方面

在中國的《民事訴訟法》第63條中，將視聽資料明確規(guī)定為法定的證據(jù)之一。而視聽資料是利用錄音、錄像等反映了形象和聲音以及電子存儲的數(shù)據(jù)來證明案件及實事的證據(jù)。所以，一般來說，可以將電子資料歸入視聽資料，以作為中國法律認(rèn)可的證據(jù)之一。但同時，中國《民事訴訟法》第69條規(guī)定："人民法院對視聽資料應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危⒔Y(jié)合本案的其他證據(jù)審查確定能否作為認(rèn)定實事的根據(jù)。"也就是說，如果視聽資料與其他證據(jù)相一致，共同指向同一事實，那么就可以認(rèn)定其效力，其他證據(jù)包括書證、物證、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論和勘驗筆錄。而在電子商務(wù)過程中，相關(guān)書證往往也是電子資料，所以以電子證據(jù)與其他證據(jù)相結(jié)合作為證據(jù)的價值判斷在電子商務(wù)中有一定的困難，有必要在中國的《民事訴訟法》等程序法中建立一套更適用的電子資料審查制度，如審查電子資料的來源，包括形成的時間、地點、制作過程等，并結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行判斷，在沒有其他證據(jù)的情況下，可以考慮電子資料之間的相互印證性，尤其可以考慮有無第三方、認(rèn)證機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)提供商提供的電子證據(jù)，如《廣東對外貿(mào)易電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》中就規(guī)定："對電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議，雙方發(fā)生爭議時，以電子數(shù)據(jù)中心提供的數(shù)據(jù)為準(zhǔn)。"此外，為突出網(wǎng)絡(luò)時代通過仲裁等靈活的方式解決爭議的優(yōu)勢，可以相應(yīng)的修改《仲裁法》，使仲裁突破以往的書面形式，使仲裁制度有利于解決網(wǎng)上糾紛。比如，可以規(guī)定當(dāng)事人之間以文書、電函、或其他方式通信（包括電子文件而有書面紀(jì)錄的），足以認(rèn)為具備仲裁合意的，視為仲裁協(xié)議成立。

（2）《合同法》方面

對于電子簽章的效力是否可以與一般的簽字蓋章等同的問題，該法中沒有相關(guān)的規(guī)定。所以有必要從法律的角度對這一問題進(jìn)行確認(rèn)。筆者認(rèn)為可以參照《聯(lián)合國電子示范法》的有關(guān)規(guī)定："簽名，法律要求某人簽名時，該要求對于數(shù)據(jù)信息而言得到滿足，如果使用一種方法以證明該人的身份和表明該人對數(shù)據(jù)信息中內(nèi)容的許可，且在考慮了所有情況，包括有關(guān)協(xié)議后，該法對于該數(shù)據(jù)信息產(chǎn)生或交換目的而言是適當(dāng)而可靠的。"對于邀約的撤回與撤銷的問題，《合同法》規(guī)定："邀約可以撤回。撤回邀約的通知應(yīng)當(dāng)在邀約到達(dá)受邀約人或者與邀約同時到達(dá)受邀約人。"而在電子商務(wù)中，合同訂立的過程，邀約承諾一經(jīng)發(fā)出，立刻通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入邀約人或受邀約人的計算機(jī)系統(tǒng)。因此在電子商務(wù)中，邀約承諾的撤回撤銷一般非常困難。筆者認(rèn)為，考慮到中國傳統(tǒng)人們已經(jīng)形成了習(xí)慣的交易方式，可以規(guī)定： 一、被邀約人應(yīng)給與邀約方反悔的時間（由法律具體規(guī)定），此時期能夠撤銷邀約；二、在法律規(guī)定的時間內(nèi)，只要該行為不會造成對方的任何損失或不便，并得到對方的許可，邀約或承諾就可以撤回。

（3）《刑法》方面

電子商務(wù)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展產(chǎn)生了許多新的計算機(jī)犯罪的種類，及時從法律角度對其進(jìn)行認(rèn)定并提出具體的制裁措施才能有效的打擊并威懾計算機(jī)犯罪。所以，有必要在刑法的修訂中，增加一些新的計算機(jī)犯罪的類型，其中應(yīng)增加：盜用客戶網(wǎng)上支付賬戶的犯罪；偽造并使用網(wǎng)上支付賬戶的犯罪；盜用客戶電子商務(wù)身份證進(jìn)行詐騙的犯罪；侵犯電子商務(wù)秘密的犯罪；不正當(dāng)方法從自動取款機(jī)設(shè)備或收費(fèi)設(shè)備取得他人財物的欺詐罪。此外，還可以將電磁紀(jì)錄增列為盜竊罪的客體加以保護(hù)。

總而言之，筆者認(rèn)為，中國應(yīng)制訂與電子商務(wù)發(fā)展密不可分的有關(guān)電子商務(wù)的法律，以"計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通訊記錄與電子簽名效力的確認(rèn)"、"電子鑒別技術(shù)的選定及其安全標(biāo)準(zhǔn)"、"認(rèn)證機(jī)構(gòu)的確立及其權(quán)利義務(wù)"等電子商務(wù)的基本方面為結(jié)構(gòu)來制訂。此外，還要根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，來不斷制訂新的法律或修訂已有的法律，從而構(gòu)建中國未來的電子商務(wù)法體系。在各國通過協(xié)商制定統(tǒng)一的電子商務(wù)法律規(guī)范或各國制定自己的電子商務(wù)法律規(guī)范，然后通過協(xié)商制訂統(tǒng)一的沖突法規(guī)范來解決相互間的法律沖突或共同加合國國際性的電子商務(wù)規(guī)范公約，直接將國際規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范等情況短時間內(nèi)難以實現(xiàn)的情況下，加快制訂符合中國利益，與世界接軌的電子商務(wù)法律體系工程還是必須的，我國應(yīng)抓緊立法研究工作，在理論成果成熟的基礎(chǔ)上切實制訂切合中國實際的電子商務(wù)法律，積極借鑒先進(jìn)國家立法經(jīng)驗并吸取其教訓(xùn)，健全中國電子商務(wù)法律體系，為國內(nèi)相關(guān)企業(yè)在國際市場上競爭提供法律支持。

參考文獻(xiàn)

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