電子合同相關(guān)法律問題精選(九篇)

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第1篇：電子合同相關(guān)法律問題范文

[關(guān)鍵詞] 電子商務(wù) 法律問題 電子商務(wù)合同 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)

電子商務(wù)是以網(wǎng)絡(luò)為運(yùn)作平臺(tái)的，其交易場(chǎng)所虛擬化、表現(xiàn)形式多樣化、交易范圍國際化，由于網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、市場(chǎng)準(zhǔn)入、法律沖突、發(fā)展中國家的電子商務(wù)發(fā)展?fàn)顩r等因素的制約，需要解決的法律問題十分龐大。電子商務(wù)的法律問題主要涉及在電子商務(wù)活動(dòng)中出現(xiàn)的各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，即電子商務(wù)合同、電子支付、電子交易安全、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、消費(fèi)者權(quán)益特別是隱私權(quán)保護(hù)等方面所引起的法律問題。

一、電子商務(wù)合同問題

電子商務(wù)合同主要是雙方通過電子形式 (email;傳真;電話;或者網(wǎng)絡(luò)電子表格等等)來簽訂的。電子商務(wù)進(jìn)行的是無紙貿(mào)易，其在形式上和法律效果上與傳統(tǒng)合同相比有了很大變化，這涉及數(shù)字簽名、電子發(fā)票、電子合同的法律地位和效力問題，必然產(chǎn)生很多問題：首先，電子商務(wù)合同雙方當(dāng)事人基本屬于不見面，雙方都通過網(wǎng)絡(luò)虛擬平臺(tái)進(jìn)行運(yùn)作，其信用僅僅依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，密碼認(rèn)證的虛擬性和認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證的多樣性導(dǎo)致合同的信用體系存在較大疑問，對(duì)大額和長(zhǎng)期的商務(wù)合作開展不利。其次，電子發(fā)票在我國只是存在理論上的構(gòu)想，很多電子商務(wù)合同特別是小額交易沒有發(fā)票，這種合同一旦產(chǎn)生問題，糾紛的解決就是個(gè)難題。第三，數(shù)字簽字代替了傳統(tǒng)合同生效的簽字蓋章方式。數(shù)字簽名本身的效力產(chǎn)生就存在疑問，并且其存在宜復(fù)制性和仿照性，不易辨別性，一旦被復(fù)制和仿用，產(chǎn)生的合同糾紛解決就十分復(fù)雜。第四，電子合同和網(wǎng)絡(luò)虛擬商家的普及，如何界定好生效的地點(diǎn)，這是合同糾紛的約定管轄的重要依據(jù)。第五，自動(dòng)訂單合同的效力問題。依照商家或者客戶自動(dòng)設(shè)置的訂單系統(tǒng)產(chǎn)生的訂單合同到底是否必然生效，由此一方無法供貨產(chǎn)生的違約責(zé)任由誰來承擔(dān)等，這些都是現(xiàn)實(shí)中存在的。最后，因計(jì)算機(jī)或者網(wǎng)絡(luò)發(fā)生故障產(chǎn)生的合同的法律效力如何認(rèn)定。如果因?yàn)橛?jì)算機(jī)或網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)發(fā)生故障導(dǎo)致當(dāng)事人一方的意思表示有瑕疵或者錯(cuò)誤，該意思表示的效力如何呢？由此而發(fā)生合同關(guān)系，該合同的效力如何，最終產(chǎn)生違約責(zé)任由誰來承擔(dān)？

二、電子商務(wù)支付問題

電子商務(wù)的優(yōu)勢(shì)在于能夠?qū)崿F(xiàn)零距離收付、零距離購銷，如果沒有安全有效的電子商務(wù)金融渠道，尤其是電子支付手段，是做不到“零距離”的。而我國現(xiàn)在的金融支付手段不完善，各大商業(yè)銀行的電子支付程序比較繁瑣，并且還沒達(dá)到數(shù)據(jù)的交互，沒有形成統(tǒng)一的支付系統(tǒng)。當(dāng)電子交易中的當(dāng)事人采用不同的支付方式且這些支付方式又互不兼容時(shí)，雙方就不可能通過電子支付的手段來完成款項(xiàng)支付，從而也就不能實(shí)現(xiàn)因特網(wǎng)上的交易。另外，現(xiàn)存的支付寶手段雖然在電子商務(wù)活動(dòng)中起到了很好的作用，但這只是電子支付中的過渡產(chǎn)品，其在解決電子支付的安全性和資金流動(dòng)的實(shí)時(shí)性上存在明顯缺陷，不能完全滿足金融電子化的要求。

三、電子商務(wù)交易安全問題

電子商務(wù)交易安全的法律問題，涉及到下面三個(gè)方面。第一，電子商務(wù)網(wǎng)站的安全管理存在很大隱患，普遍容易受到黑客攻擊，國內(nèi)安全技術(shù)結(jié)構(gòu)和加密技術(shù)強(qiáng)度普遍不夠；第二，電子商務(wù)交易售后安全也是真空地帶，出現(xiàn)問題后客戶往往不知道去找誰負(fù)責(zé)，有人開玩笑說“電子商務(wù)目前是個(gè)‘三無’行業(yè)：無法可依、無安全可言、無規(guī)可循”；第三，電子商務(wù)交易安全缺乏足夠法律制度體系支持。我國現(xiàn)今對(duì)電子商務(wù)交易的保護(hù)主要分散于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)法律法規(guī)及民商法，沒有相關(guān)的專門法律體系，制度建設(shè)上也存在混亂，加上網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展速度過快，法治遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后。

四、電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題

知識(shí)產(chǎn)權(quán)與有形財(cái)產(chǎn)存在明顯不同的特點(diǎn)，如壟斷性、地域性、時(shí)間性、無形性、政府確認(rèn)性等等。其中，又以壟斷性（專有性）和地域性更為特別。如果知識(shí)產(chǎn)權(quán)不能保證權(quán)利人的專有，則知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度就不能發(fā)揮出應(yīng)有的作用，其權(quán)利也就成了一種擺設(shè)。如果地域性被徹底打破，權(quán)利就有可能成為世界通行的“全球權(quán)利”或者產(chǎn)生世界性統(tǒng)一的制度。電子商務(wù)活動(dòng)建立在互聯(lián)網(wǎng)上，網(wǎng)絡(luò)的傳輸表現(xiàn)出“公開”的開放性和“無國界”的全球性特點(diǎn)及狀態(tài)。“公開”為“公知”提供了前提，也為“公用”提供了方便；“無國界”又使得地域性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際化趨向之狀況下，是否因電子商務(wù)的發(fā)展而導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的真正本質(zhì)意義上的國際化？

電子商務(wù)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題主要是由現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給版權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)等制度帶來的問題。在其上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突呈現(xiàn)復(fù)雜性和難以根除性,有些問題在現(xiàn)有的法律制度中還很難以找到有效解決的方法。

五、電子商務(wù)隱私權(quán)保護(hù)問題

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指公民在網(wǎng)絡(luò)中享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護(hù),不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開的一種人格權(quán)；也指禁止在網(wǎng)上泄露某些，與個(gè)人相關(guān)的敏感信息,這些信息的范圍包括事實(shí),圖像(例如,照片,錄象帶),以及毀謗的意見等。目前電子商務(wù)隱私權(quán)保護(hù)領(lǐng)域遇到的三大問題：個(gè)人信息數(shù)據(jù)保護(hù)、個(gè)人數(shù)據(jù)二次開發(fā)利用和個(gè)人數(shù)據(jù)交易。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的泛濫會(huì)使電子商務(wù)交易的誠信基礎(chǔ)更為削弱，不利于電子商務(wù)交易的長(zhǎng)久發(fā)展。

雖然現(xiàn)階段在中國還存在著阻礙電子商務(wù)發(fā)展的著多問題，但是電子商務(wù)有著許多獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，隨著中國網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，上網(wǎng)用戶的急劇上升，上網(wǎng)速度的加快，網(wǎng)上支付手段的改善，網(wǎng)絡(luò)交易安全體系的建立，中國電子商務(wù)必定會(huì)得到飛速的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

第2篇：電子合同相關(guān)法律問題范文

[關(guān)鍵詞]電子合同；數(shù)據(jù)電文；要約；承諾

[中圖分類號(hào)]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1009 ― 2234（2016）06 ― 0075 ― 02

引言

我國早在2005年就頒布了《電子簽名法》，但當(dāng)時(shí)電子合同在國內(nèi)并沒有引起太廣泛的關(guān)注。隨著互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的興起，在線投資、交易量呈現(xiàn)垂直上升趨勢(shì)，各行各業(yè)開始積極行動(dòng)，關(guān)注網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的合同保障問題。電子合同與傳統(tǒng)合同相比，雖然它們都有相同的合同要素，但是在具體的合同成立生效等問題上又存在一定的差異。所以在此探討訂立電子合同過程中涉及的相關(guān)法律問題，對(duì)于保障電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益尤為必要。

一、電子合同的成立與生效問題

（一）電子合同的成立

電子合同的締結(jié)是以數(shù)據(jù)電文的發(fā)送與接收來完成的。而確定數(shù)據(jù)電文是由正確的發(fā)送人發(fā)送、正確的接收人接收，關(guān)系到合同是否是在正確的雙方當(dāng)事人之間訂立；而數(shù)據(jù)電文發(fā)出和接收的時(shí)間和地點(diǎn)，則會(huì)影響到合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)，這對(duì)于日后發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的司法管轄權(quán)的確定有重要的意義。電子合同本質(zhì)上是自動(dòng)化的無紙合同，以數(shù)據(jù)電文為媒介，締約方運(yùn)用計(jì)算機(jī)進(jìn)入因特網(wǎng)或是特定的網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約和承諾。在訂立電子合同的過程中，因?yàn)槭窃诰W(wǎng)絡(luò)空間而不是通過面議達(dá)成的協(xié)議，合同的要約和承諾可能會(huì)被黑客等改動(dòng)，因而不能反映合同當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，致使合同錯(cuò)誤地被履行；因?yàn)閿?shù)據(jù)電文可以毫無陳跡地被篡改，故很難證明具體是誰作了改動(dòng)；由于交易采用當(dāng)事人意思自治自主電子接洽的形式，極大縮短了要約和承諾的有效期，致使電子合同在要約的撤回、撤銷和承諾的撤回問題上十分特別。

（二）關(guān)于電子合同當(dāng)事人行為能力的問題

合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)是十八周歲以上的成年公民，或是已滿 十六周歲不滿十八 周歲的但能以自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來源的公民；法定人可以代表作為無民事行為能力人的十周歲以下兒童進(jìn)行民事活動(dòng)。十 周歲以上十八周歲（或 十六周歲）以下的未成年人屬于限制民事行為能力人，可參加與其年齡、智力相適應(yīng)的活動(dòng)，除此以外的民事活動(dòng)由他的法定人，或征得他的法定人的同意。據(jù)我國《合同法》第四十七條的規(guī)定可知，在我國，不滿十 周歲的無民事行為能力人締結(jié)的合同屬于無效合同（此種情況下排除純獲利益的合同和處分零花錢的合同）；前文所述的限制行為能力人是可以獨(dú)立締結(jié)純獲益合同以及適應(yīng)其自身智力年齡、精神健康狀況的合同，除此以外其簽訂的合同屬于效力待定的合同，若這類合同得不到人的追認(rèn)，就會(huì)被認(rèn)為是無效合同。在網(wǎng)絡(luò)上締結(jié)的電子合同，亦可適用上述理論。

（三）電子合同中當(dāng)事人的意思表示

傳統(tǒng)合同， 在訂立地過程中，合同一旦發(fā)生錯(cuò)誤，一方當(dāng)事人在收到對(duì)方當(dāng)事人的電文或信件、電傳時(shí)，就可以立即發(fā)現(xiàn)?？墒桥c傳統(tǒng)合同不同，對(duì)于電子合同來說只有在合同執(zhí)行后當(dāng)事人才會(huì)發(fā)現(xiàn)。所以，發(fā)錯(cuò)一個(gè)信息的后果，往往要比傳統(tǒng)商務(wù)相同情況造成的后果更為嚴(yán)重。由此，就產(chǎn)生了如何解決意思表示不真實(shí)的情況、怎樣承擔(dān)產(chǎn)生的損失這一難題。為了解決此問題，還有另外一種思路，即“為了公平合理地分配風(fēng)險(xiǎn)和交易負(fù)擔(dān)，這個(gè)時(shí)候就應(yīng)要求接受方及時(shí)地告知發(fā)送方，否則接受方就應(yīng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任”?！?〕但應(yīng)注意兩點(diǎn)：第一，由于瑕疵而被撤銷的合同的范圍需要適當(dāng)限制。也就是說當(dāng)意思表示的內(nèi)容出現(xiàn)重大錯(cuò)誤的時(shí)候，發(fā)送方才能撤銷。第二，若發(fā)送方對(duì)意思表示內(nèi)容出現(xiàn)的重大錯(cuò)誤存在重大過失，就不能據(jù)此主張撤銷合同。此時(shí)，接受方必須負(fù)擔(dān)重大過失的舉證責(zé)任。

二、要約、承諾的撤回與撤銷

（一）關(guān)于要約能撤回或撤銷問題

要約撤回，指的是在要約人發(fā)出要約之后，受要約人接收之前，要約人宣布取消要約。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定可知，可以撤回要約。但是存在一定的限制條件。就是指要求撤回要約的通知，必須要趕在要約到達(dá)之前到達(dá)受要約人，或者至遲與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。在訂立傳統(tǒng)合同的過程中，因涉及到各種現(xiàn)實(shí)情況或因素，送達(dá)要約就會(huì)存在一定時(shí)間段。也正是因?yàn)榇嬖谶@一送達(dá)時(shí)間段所以更容易在此期間內(nèi)確定是否可以撤回要約。但對(duì)于電子合同來說，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)文本傳輸?shù)乃俣葮O其迅速，這就使得要約一經(jīng)要約人發(fā)出指令，該要約幾秒鐘內(nèi)即可傳遞至接收地點(diǎn)。在此種情況下要約就撤不回。針對(duì)這一問題，就需要分情況來討論。首先，在以發(fā)件人主張收到簽收回執(zhí)時(shí)該數(shù)據(jù)信息才生效的前提下，發(fā)件人未收到該簽收回執(zhí)期間，就視為未發(fā)出這一數(shù)據(jù)信息。其次，若發(fā)件人沒有主張收到簽收回執(zhí)時(shí)該數(shù)據(jù)信息才生效這一條件并且在雙方當(dāng)事人指定或約定的期限內(nèi)發(fā)件人沒有收到該回執(zhí)，或者，雖然雙方當(dāng)事人沒有明確指定或約定期限，但是在一定的合理期限內(nèi)依然沒有到達(dá)發(fā)件人的。此時(shí)，發(fā)件人需告知收件人，發(fā)件人履行告知義務(wù)后即可視為未將該數(shù)據(jù)信息發(fā)出，同時(shí)也可主張他擁有的其它權(quán)利?！?〕 要約撤銷是非常重要的一項(xiàng)單方的法律行為，其主要目的是使已經(jīng)發(fā)生效力的要約的效力消滅歸零。這就意味著要約一旦被撤銷，已經(jīng)生效的要約將歸于無效，要約人將不再受要約內(nèi)容的限制和約束。不同于要約撤回的是，只有在要約生效之后才可能發(fā)生要約的撤銷，并且要撤銷要約的通知必須要趕在受要約人發(fā)出承諾通知以前到達(dá)受要約人，也就是說要約撤銷的通知到達(dá)受要約人的期間應(yīng)當(dāng)是在要約到達(dá)受要約人之后，受要約人發(fā)出承諾之前。但在電子合同的訂立過程中，要約指令進(jìn)入其它用戶的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)后，受要約人若同意或接受電子合同條件就會(huì)立即做出承諾，在這種情況下也就不存在要約撤銷。

（二）關(guān)于承諾的撤回問題

我國合同法明確指出承諾可以撤回。但是需要注意的是，受要約人發(fā)出承諾通知后可以將其撤回，只要撤回的通知早于或者同時(shí)與承諾通知到達(dá)要約人。對(duì)于電子合同來說，承諾的撤回與要約的撤回、撤銷同樣困難。鑒于此，電子合同，其中尤其是針對(duì)消費(fèi)者的部分合同，作為合同當(dāng)事人的商家，需設(shè)計(jì)出一些確認(rèn)程序，目的是保證消費(fèi)者通過點(diǎn)擊作出承諾時(shí)必須經(jīng)過這些確認(rèn)程序來避免消費(fèi)者因疏忽大意而蒙受損失。 但在某些特定狀況下，跟要約撤回的境況相同，也會(huì)存在承諾撤回的相關(guān)問題。

三、電子合同的簽章問題

（一）電子簽章的概念

參考借鑒《電子簽名法》，筆者認(rèn)為可將電子簽章概括為一種數(shù)據(jù)電文，而這種電文數(shù)據(jù)是通過電子形式來辨別簽署人身份，同時(shí)用以證明簽署人同意或認(rèn)可其中內(nèi)容。通俗地講，電子簽章就是與傳統(tǒng)書面簽字不同的一種運(yùn)用電子數(shù)碼技術(shù)針對(duì)電子文檔進(jìn)行的電子數(shù)據(jù)簽名。

（二）電子簽章的含義和意義

傳統(tǒng)簽字是以紙張為載體的，主要具備以下功能：第一是證據(jù)功能。當(dāng)簽章者在文件上簽章后，將留下可供鑒別簽章者身份的證據(jù)，以明確責(zé)任歸屬。第二是同意的功能。在現(xiàn)有法律及習(xí)慣下，簽章者對(duì)某文件簽章，表示其同意文件的內(nèi)容。第三是形式的功能。通過簽章行為，使簽章者審慎考慮簽章后必須承擔(dān)的法律責(zé)任。傳統(tǒng)簽章的功能都可利用現(xiàn)代科技以電子簽章的方式制作、表現(xiàn)、保存及傳遞，為使電子簽章能配合電子文件在各行各業(yè)的應(yīng)用，許多國家都在法律上規(guī)定了電子簽章，目的是減少電子文件使用過程中的不便?！?〕建立安全及可信賴的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，確保資訊在網(wǎng)絡(luò)傳輸過程中不易遭到偽造、篡改或竊取，且能鑒別交易雙方的身份，防止當(dāng)事人事后否認(rèn)有進(jìn)行交易的事實(shí)，就成為了能否全面推廣運(yùn)用電子的重點(diǎn)和難點(diǎn)問題。雖然以現(xiàn)代密碼學(xué)為基礎(chǔ)的電子簽章技術(shù)可以做到像現(xiàn)在簽名或蓋章一樣的功能，但是傳統(tǒng)的通信及交易行為是以書面文件（如契約書）及簽名、蓋章來確定相關(guān)的法律責(zé)任，這樣，以電子簽章技術(shù)制作的電子文件及電子簽章的法律地位必須明確化，否則將阻礙電子之發(fā)展。

（三）電子簽章的認(rèn)證

傳統(tǒng)簽字是以紙張為載體的，主要具備以下功能：1.證據(jù)功能。當(dāng)簽章者在文件上簽章后，將留下可供鑒別簽章者身份的證據(jù)，以明確責(zé)任歸屬。2.同意的功能。在現(xiàn)有法律及習(xí)慣下，簽署者對(duì)某文件或文檔進(jìn)行簽章，就可用以證明簽署人同意或認(rèn)可其中內(nèi)容。3.形式的功能。〔4〕通過簽章行為，使簽章者審慎考慮簽章后必須承擔(dān)的法律責(zé)任。傳統(tǒng)簽章的功能都可利用現(xiàn)代科技以電子簽章的方式制作、表現(xiàn)、保存及傳遞，為使電子簽章能配合電子文件在各行各業(yè)的應(yīng)用，減少電子文件使用的不便，許多國家都在法律上規(guī)定了電子簽章的法律地位。雖然簽章接收方可以通過對(duì)比公鑰和私鑰來確認(rèn)對(duì)方的身份，但這種對(duì)比結(jié)果的公信力不高，有時(shí)還會(huì)出現(xiàn)當(dāng)事人否認(rèn)公鑰與私鑰一致性的情況。而認(rèn)證機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生正好彌補(bǔ)了電子簽章的這一不足。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)（CA）作為一個(gè)第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)，其主要功能包括為參與電子交易的各方提供網(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證，簽署印發(fā)數(shù)字證書以及其他業(yè)務(wù)。由中立而具有專業(yè)技術(shù)的第三者來進(jìn)行認(rèn)證工作，可在簽章方、接收方或第三人有異議時(shí)，查看（CA） 內(nèi)的信息，以增強(qiáng)電子簽章 的公信力和可信度。從法律角度來看，簽章者必須謹(jǐn)慎保管其私鑰，否則對(duì)任何未經(jīng)授權(quán)的盜用自負(fù)責(zé)任，接收者則應(yīng)妥善對(duì)比簽章，而（CA）認(rèn)證中心則應(yīng)確認(rèn)簽章同一性，這三者構(gòu)成整個(gè)電子簽章的三大支柱。〔5〕認(rèn)證及認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)于電子的重要性，使各個(gè)行業(yè)、各個(gè)部門，甚至電子網(wǎng)站都意欲并嘗試建立自己的認(rèn)證中心。將現(xiàn)存的各行業(yè)自己公認(rèn)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)與政府部門的網(wǎng)絡(luò)安全認(rèn)證中心進(jìn)行整合，逐步建成統(tǒng)一的全面完善的國家級(jí)的電子認(rèn)證體系，為廣大電子貿(mào)易的參與者提供受到專業(yè)法律保障的且具有權(quán)威性的商務(wù)認(rèn)證，為今后我國網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)電子交易又好又快的發(fā)展奠定基礎(chǔ)，鋪平道路。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕蔣志培.網(wǎng)路與電子法〔M〕.北京：北京法律出版社，2010.

〔2〕王利民，崔建遠(yuǎn).合同法新論.總則〔M〕.北京：中國政法大學(xué)出版社，2008.

〔3〕謝勇.論電子商務(wù)立法的理念、框架和重點(diǎn)內(nèi)容〔J〕.法律適用，2015，（06）：93-97.

第3篇：電子合同相關(guān)法律問題范文

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伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的快速發(fā)展，海外代購作為一種新興的購物模式，受到越來越多的人的追捧，但是對(duì)于海外代購的性質(zhì)至今仍沒有統(tǒng)一的認(rèn)定。特別是2012年發(fā)生的空姐代購案，將海外代購上升到了刑法的層面。在這個(gè)背景下，筆者認(rèn)為應(yīng)盡快明確海外代購的法律性質(zhì)，完善立法。

一、海外代購的概述

代購，顧名思義就是代為購買商品。而隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，海外代購一次應(yīng)運(yùn)而生。海外代購，即指通過網(wǎng)絡(luò)，為別人購買商品寄回或帶回給國內(nèi)消費(fèi)者并從中收取報(bào)酬的行為。近幾年，消費(fèi)者對(duì)于海外代購這一購物方式越來越熱衷，海外代購行業(yè)也在這一社會(huì)背景下快速的發(fā)展壯大。中國的海外代購行業(yè)在2012年的交易規(guī)模接近五百億元，比上一年年增長(zhǎng)了約80%，這是中國電子商務(wù)中心最新公布的數(shù)據(jù)。海外代購的市場(chǎng)之所以有如此迅速的發(fā)展，主要有以下幾方面的原因。

首先，國內(nèi)部分產(chǎn)品的質(zhì)量頻頻出現(xiàn)問題，處于安全的考慮，許多消費(fèi)者通過海外代購的方式，購買相對(duì)有保障的進(jìn)口產(chǎn)品。奶粉就是這類產(chǎn)品海外代購產(chǎn)品中比較受關(guān)注的一種，由于頻頻爆出產(chǎn)品質(zhì)量問題，越來越多的國內(nèi)媽媽通過海外代購的方式購買進(jìn)口奶粉。這一原因在一定程度上促進(jìn)了海外代購行業(yè)的發(fā)展。

其次，海外代購商品相對(duì)同類產(chǎn)品而言的低廉價(jià)格，也是吸引消費(fèi)者的另一原因。進(jìn)口到國內(nèi)的進(jìn)口商品，因各種稅收項(xiàng)目的各種疊加，商品的價(jià)格相對(duì)于該商品的本土價(jià)格相對(duì)較高，。而國內(nèi)的某部分同類產(chǎn)品，也會(huì)出現(xiàn)因各種稅收和某些隱含支出導(dǎo)致產(chǎn)品的價(jià)格高于海外代購產(chǎn)品的價(jià)格。而國外的電子商務(wù)等平臺(tái)的發(fā)展相較于國內(nèi)的市場(chǎng)成熟，所以在競(jìng)爭(zhēng)壓力的作用下，國外本土商品的促銷折扣較多、力度也相對(duì)較大，這一情況更加拉大了國內(nèi)市場(chǎng)產(chǎn)品和海外代購產(chǎn)品之間的價(jià)格差距，更加促進(jìn)了該行業(yè)的發(fā)展。

最后，國內(nèi)海外代購行業(yè)發(fā)展的另一原因在于，隨著世界的互聯(lián)性，國際品牌深入人心，而品牌的商品銷售具有地區(qū)性的銷售特點(diǎn)。在這種背景下，國內(nèi)的商品購買者為了擁有某些國內(nèi)沒有銷售品牌商品，只能選擇從銷售有這種產(chǎn)品的地區(qū)購買，而海外代購正好滿足了這部分國內(nèi)購買者的消費(fèi)需求。

在這些因素的共同作業(yè)下，我國的互聯(lián)網(wǎng)海外代購行業(yè)在近幾年得以迅速的發(fā)展壯大。國內(nèi)的海外代購的主體，一種是由私人經(jīng)營的小型網(wǎng)店，一般是根據(jù)消費(fèi)的指示在海外購買相應(yīng)產(chǎn)品后郵寄給消費(fèi)者；另一種是電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的代購，此種代購方式相對(duì)于私人代購更具有安全保障，但沒有私人代購靈活。商品的購買者可以通過該網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)選購固定海外產(chǎn)品，通過網(wǎng)站的渠道購買并郵寄給實(shí)際支付貨款的實(shí)際消費(fèi)者。這兩種海外代購形式互相補(bǔ)充，滿足國內(nèi)民眾的購物需求。

二、海外代購的法律性質(zhì)

海外代購行為中，一般涉及到三方主體：實(shí)際的銷售者、實(shí)際的消費(fèi)者及代購者。兩個(gè)法律關(guān)系，銷售者和代購者之間的民事關(guān)系及消費(fèi)者與代購者之間的民事關(guān)系。這其中最受關(guān)注的是消費(fèi)主體與代購者之間的法律關(guān)系，而銷售者與代購者之間的民事關(guān)系明確，不需贅述。筆者認(rèn)為，代購者與消費(fèi)之間是關(guān)系，我們可以從行為的特點(diǎn)做如下分析。

海外代購中是代購者為消費(fèi)者提供勞務(wù)服務(wù)。在消費(fèi)者指定的商品，并郵寄給消費(fèi)者，從中收取報(bào)酬的行為?？梢姶徴呦蛳M(fèi)者出售的是他的勞動(dòng)，而非商品，代購者的購買行為是受托處理事務(wù)的表現(xiàn)，而商品的實(shí)際購買者是支付貨款的消費(fèi)者。

海外代購不同于居間和行紀(jì)。居間合同是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提供訂立合同的機(jī)會(huì)或者媒介的服務(wù)合同，獲得訂立合同機(jī)會(huì)的一方向提供方支付報(bào)酬的合同。居間合同的核心是促成合同相對(duì)與第三方直接訂立合同。海外代購則是代購者與商品的銷售者之間是買賣關(guān)系，可見海外代購行為與居間行為時(shí)存在本質(zhì)區(qū)別的。行紀(jì)合同提供的是一種代為從事貿(mào)易的商業(yè)委托。行紀(jì)合同是典型的商事合同，通常要求行紀(jì)人具有相應(yīng)的營業(yè)資格，而在海外代購的行為中，我國法律并沒有規(guī)定所有的海外代購者都具有相應(yīng)的營業(yè)資格，可見從對(duì)主體上的要求看，海外代購行為與行紀(jì)行為不同。海外代購屬于委托合同。委托合同是指，一方在他們的授權(quán)下，代為處理相應(yīng)事務(wù)的民事合同。海外代購就屬于這類。海外代購者按消費(fèi)者的指示購買產(chǎn)品，也是按指示處理相應(yīng)事項(xiàng)。

海外代購行為具有行為的特點(diǎn)。，是指一人方以他人名義或是以本人的名義，獨(dú)立與第三方進(jìn)行民事行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接或者間接歸屬于該方的法律制度。海外代購，就是代購者在消費(fèi)者的指示下購買相應(yīng)產(chǎn)品，并將產(chǎn)品郵寄給消費(fèi)者的行為?？梢姶徴叩馁徺I的法律效果間接的歸屬于消費(fèi)者，符合間接的特征。

2012年發(fā)生的前空姐走私案，使得廣大消費(fèi)者陷入了一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為海外的商品屬于走私商品，海外代購行為屬于走私行為。這種認(rèn)識(shí)過于偏頗。不可否認(rèn)有部分海外代購產(chǎn)品屬于走私商品，但是也有部分產(chǎn)品是正常途徑流通到中國境內(nèi)，不屬于走私產(chǎn)品。走私，是指違反我國有關(guān)海關(guān)稅收法律規(guī)定，逃避稅款的或違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定的行為。

國內(nèi)流行的海外代購方式有兩種，一種是專營國際代購的電子商務(wù)購物網(wǎng)站，另一種是是私人經(jīng)營的小型的海外代購網(wǎng)店。前一種海外代購的經(jīng)營者專營某一種或某幾種國際品牌，消費(fèi)者根據(jù)平臺(tái)上的展示的商品，根據(jù)自身情況選擇心儀的商品。這種海外代購的方式，主要利用的是商品地域間的價(jià)格差異及產(chǎn)品銷售的區(qū)域差異盈利，主要解決的是國內(nèi)市場(chǎng)上產(chǎn)品稀缺的問題。通過這種海外代購的方式購買的商品，是通過正規(guī)的國際郵寄系統(tǒng)進(jìn)行貨物流通的，在通過海關(guān)時(shí)已經(jīng)繳納了相關(guān)的海關(guān)稅收，因此不具有走私行為的特點(diǎn)，此種海外代購者的代購行為也就不屬于走私行為。因?yàn)檫@一種類的海外代購商品，在海關(guān)繳納了相應(yīng)的稅款，因稅收的疊加使得商品較之國內(nèi)的同類產(chǎn)品沒有明顯的價(jià)格優(yōu)勢(shì)。后一種通過私人的海外代購模式，相較于國際代購網(wǎng)站而言就有更大的靈活性，可以根據(jù)消費(fèi)者的需要代購某一地區(qū)的任何品牌產(chǎn)品。這一類海外代購的經(jīng)營者，主要是空乘一類的人員，他們可以利用工作的便利頻繁往返于國內(nèi)外，可以將消費(fèi)者代購的商品隨身攜帶，將商品作為自用物品帶入境內(nèi)，進(jìn)而規(guī)避相應(yīng)的稅款。這種代購產(chǎn)品具有較大的價(jià)格優(yōu)勢(shì)，代購者可以在代購過程中獲得較高的代購利潤。但這類通過規(guī)避稅收方式獲得價(jià)格優(yōu)勢(shì)的海外代購行為，可見此種海外代購行為違反了《海關(guān)法》關(guān)于繳納進(jìn)口關(guān)稅的相關(guān)的規(guī)定，屬于走私的行為。

綜上所述，只要海外代購的商品在經(jīng)過海關(guān)時(shí)按照相關(guān)的法律規(guī)定繳納了相應(yīng)的進(jìn)口關(guān)稅，海外代購行為就不屬于走私行為?？梢妳^(qū)別的關(guān)鍵在于，海外代購商品在通過海關(guān)時(shí)是否繳納了相應(yīng)的進(jìn)口關(guān)稅。

三、海外代購的法律風(fēng)險(xiǎn)

海外代購涉及到了三方當(dāng)事人和兩個(gè)民事關(guān)系，在交易過程中存在著多項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)，具體的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)涉及到的主題和交易環(huán)節(jié)不同而存在不同的風(fēng)險(xiǎn)。

首先，從實(shí)際購買者——消費(fèi)者的角度分析，在這一行為的購買過程中，面臨著不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。其一，在選購代購者這一環(huán)節(jié)，因?yàn)楹Ｍ獯徴邔?duì)于消費(fèi)者來說是陌生人，因此，代購者的信用對(duì)于消費(fèi)者而言就格外重要。如果選擇不當(dāng)可能使消費(fèi)者購買到非正品的假冒商品，在選擇代購者的過程中國際化的專業(yè)代購平臺(tái)相對(duì)于人私人的代購者具有更高的信用，但是也不能得到絕對(duì)的保障，并且存在著維權(quán)困難的情況。

其次，消費(fèi)者向海外代購者支付費(fèi)用及報(bào)酬利用的是網(wǎng)絡(luò)的在線支付平臺(tái)，通過這種支付平臺(tái)進(jìn)行的交易，存在著金融詐騙的風(fēng)險(xiǎn)。

最后，是購買商品后的售后問題。因?yàn)樽鳛閷?shí)際的消費(fèi)者與實(shí)際的銷售者之間是通過代購者聯(lián)系在一起的，并且雙方之間相隔甚遠(yuǎn)，這就使得消費(fèi)者在產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，申請(qǐng)售后服務(wù)存在問題。例如2012年的日本明治乳業(yè)公司的奶粉召回事件，就提出通過海外代購?fù)緩劫徺I的奶粉不予以退換，可見海外代購的產(chǎn)品在質(zhì)量出現(xiàn)問題時(shí)，維權(quán)困難。

第4篇：電子合同相關(guān)法律問題范文

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；合同管理；規(guī)范化建議

一、引言

隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體在我國得到逐步確立，市場(chǎng)機(jī)制成為了我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)中資源配置的最有效率的方式，而在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展過程中，建設(shè)工程項(xiàng)目在我國得到了蓬勃的發(fā)展。但是，我們也應(yīng)該看到，伴隨著建設(shè)工程項(xiàng)目的快速發(fā)展，作為配置建筑活動(dòng)資源的建筑市場(chǎng)機(jī)制的種種弊端也逐步顯現(xiàn)，在我國的建設(shè)工程市場(chǎng)中出現(xiàn)了許多不按照市場(chǎng)規(guī)則行事的案例，引起了許多的糾紛與問題。而建設(shè)工程合同作為建設(shè)工程市場(chǎng)的重要組成部分，構(gòu)成了建筑活動(dòng)主體之間的溝通紐帶，同時(shí)也作為建設(shè)工程市場(chǎng)的劑，在完善建設(shè)工程市場(chǎng)合理、健康發(fā)展的進(jìn)程中發(fā)揮著越來越重要的作用。所以說我國的建設(shè)工程企業(yè)應(yīng)該痛定思痛，各利益主體方都應(yīng)該樹立良好的法律意識(shí)，而這其中尤其以合同的規(guī)范訂立和執(zhí)行為重中之重，因此，在這樣的背景之下，我們應(yīng)該對(duì)我國建設(shè)工程市場(chǎng)中的合同管理問題進(jìn)行深入研究，探究其中存在的問題與不足，為我國建設(shè)工程市場(chǎng)合同管理的健康發(fā)展提供有用的政策建議。

二、建設(shè)工程合同的概念

（一）建設(shè)工程合同的基本概念

建設(shè)工程合同屬于經(jīng)濟(jì)合同的一種，按照《中華人民共和國合同法》的相關(guān)定義，建設(shè)工程合同是指建設(shè)工程的主體雙方——承包商和發(fā)包商，按照相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定簽訂的，明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律關(guān)系條約，這其中，承包商按照發(fā)包商的建設(shè)要求承建相應(yīng)的工程項(xiàng)目，而發(fā)包商則按照工程完工情況支付相應(yīng)的報(bào)酬。建設(shè)工程合同明確雙方責(zé)權(quán)利的最重要的法律約束文本，對(duì)在建設(shè)過程中工程的設(shè)計(jì)、施工標(biāo)準(zhǔn)、報(bào)酬支付、違約處理等多方面都有明確的規(guī)定。

三、我國建設(shè)工程的合同管理現(xiàn)狀及存在的問題

在我國，建設(shè)工程市場(chǎng)一直屬于比較活躍的市場(chǎng)，各方面的發(fā)展比較迅速，尤其是隨著中國加入WTO之后，我國的建設(shè)工程市場(chǎng)得到了長(zhǎng)足的發(fā)展，市場(chǎng)內(nèi)部不僅吸引了眾多國外知名的大型建設(shè)企業(yè)進(jìn)行投標(biāo)建設(shè)，同時(shí)，中國的建設(shè)工程企業(yè)也逐步開始走向世界，參與國際建設(shè)工程的招投標(biāo)，而且由于中國建設(shè)軍團(tuán)在國外擁有比較好的口碑，因此一直以來我國的建設(shè)工程項(xiàng)目都得到了國際認(rèn)可。但是，在取得了諸多成就的背后，我們同時(shí)也發(fā)現(xiàn)隨著建設(shè)工程項(xiàng)目國際化進(jìn)程的加快，國內(nèi)對(duì)于建設(shè)工程方面的管理水平已經(jīng)開始滿足不了國際大型工程的需要，在對(duì)工程的管理方面，中國的建設(shè)企業(yè)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于西方發(fā)達(dá)國家的水平。

（一）缺乏合同管理的相關(guān)法律法規(guī)，制度建設(shè)不健全

目前，在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，對(duì)于工程合同的法律及法規(guī)規(guī)定主要是1999年開始頒布實(shí)施的《中國人民共和國合同法》，但是，在我國的《合同法》中只是籠統(tǒng)的對(duì)于簽訂合同雙方的權(quán)利與義務(wù)以及合同簽訂的政府主管部門進(jìn)行了簡(jiǎn)單的規(guī)定與說明，而對(duì)于違反合同相關(guān)條款的規(guī)定在我國的《刑法》中也僅有部分說明。在上述兩部法律中，僅僅是對(duì)合同管理進(jìn)行了大致規(guī)定，并沒有相應(yīng)的具體規(guī)定，而且涉及到建設(shè)工程合同管理的法律更是少之又少，這就導(dǎo)致了在對(duì)我國建設(shè)工程領(lǐng)域的合同管理中，沒有合適的法律規(guī)定的情形的出現(xiàn)，造成了一系列問題。

（二）存在大量不合規(guī)合同文本，各方權(quán)利義務(wù)不對(duì)等

我國建設(shè)工程領(lǐng)域的合同文本是按照建設(shè)部出臺(tái)的《建筑工程施工合同示范文本》的標(biāo)準(zhǔn)訂立的，國家對(duì)于合同文本的制定有著明確的規(guī)定，但是，在目前我國的建設(shè)工程領(lǐng)域中存在著大量的不合規(guī)格的合同文本。一方面，目前，在建設(shè)工程市場(chǎng)中不依照建設(shè)部出臺(tái)的合同示范文本訂立合同的比較多，發(fā)包商與承包商之間很多都采取自制承包合同的形式來簽訂承包合同。而自制合同帶來的最大的問題就是，在約定的合同條款中，條款的詞語用法、條款的前后銜接、條款的文本格式等都與規(guī)范合同文本有很大的差別，尤其對(duì)于一些不法的發(fā)包商而言，他們傾向于自制合同文本，這樣就可以通過一些模糊的字眼以及籠統(tǒng)的語句來規(guī)避自身的風(fēng)險(xiǎn)，等到承包商發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)益受損時(shí)，發(fā)包商可以通過合同條款的另一種解釋來獲得為自身利益辯護(hù)的權(quán)利。

（三）簽訂合同各方法律意識(shí)淡薄，容易發(fā)生違約

在我國，承接建設(shè)工程項(xiàng)目的主體一般水平都比較有限，很多都是農(nóng)民出身，缺乏必要的法律法規(guī)知識(shí)，他們對(duì)于合同的法律意識(shí)比較淡薄，一般都是通過行業(yè)習(xí)慣行事，因此一旦出現(xiàn)了法律問題，都會(huì)束手無策。在我國建設(shè)工程市場(chǎng)上，合同簽訂方缺乏法律意識(shí)的表現(xiàn)主要有以下幾個(gè)方面：

一家承包商在與發(fā)包商簽訂建設(shè)工程承包合同之后，一般還會(huì)進(jìn)行工程的分包，這就存在著嚴(yán)重的違法轉(zhuǎn)包現(xiàn)象。在轉(zhuǎn)包過程中，一級(jí)承包商通常會(huì)將一項(xiàng)建設(shè)工程肢解為多項(xiàng)工程，這種對(duì)工程的隨意肢解，極大降低了工程的建設(shè)質(zhì)量，而且一級(jí)承包商將工程轉(zhuǎn)包完成之后，二級(jí)承包商又會(huì)將工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包，因此，這就導(dǎo)致了發(fā)包人對(duì)于工程的質(zhì)量問題無法進(jìn)行有效的控制，最終導(dǎo)致多方出現(xiàn)違約的現(xiàn)象。

其次，工程的建設(shè)各方在簽訂合同與履行合同的過程中，往往過于草率，一方面，工程的發(fā)包商急需將工程發(fā)包出去，從而可以盡快地完成工程，而工程的承包商則由于招投標(biāo)一項(xiàng)工程比較困難，當(dāng)一項(xiàng)工程中標(biāo)之后，必然會(huì)急于簽訂合同，因此雙方在簽訂合同的過程中，往往不會(huì)自習(xí)琢磨合同的各類條款是否符合自身的利益，也往往造成了工程質(zhì)量的嚴(yán)重下降，工程建設(shè)過程中管理的混亂，最終將導(dǎo)致嚴(yán)重的違約行為。

（四）培訓(xùn)機(jī)制不健全，缺乏精通合同管理的專業(yè)人才

在我國建設(shè)工程市場(chǎng)發(fā)展過程中，精通合同管理的專業(yè)人才是非常缺乏的。由于工程建設(shè)并不是熱門學(xué)科，而且從事這方面職業(yè)會(huì)非常辛苦，這就導(dǎo)致了許多優(yōu)秀人才不會(huì)從事這方面的研究，而最終參與這方面學(xué)習(xí)的人員一般都集中于轉(zhuǎn)業(yè)人員或者被迫學(xué)習(xí)這方面知識(shí)的人員，這就導(dǎo)致他們?cè)趯W(xué)習(xí)的過程中，根本就提不起興趣，最后向企業(yè)輸送的人才并不適用于企業(yè)的發(fā)展需要，而且這部分人員極度缺乏實(shí)踐知識(shí)，而建設(shè)工程項(xiàng)目屬于實(shí)踐性非常強(qiáng)的一門學(xué)科，高校輸送的人才往往非常有限?；诮ㄔO(shè)工程合同管理本身的復(fù)雜性和綜合性，建設(shè)工程企業(yè)需要的人才必須既有合同管理方面的理論知識(shí)，而且還需要擁有工程建設(shè)方面的實(shí)踐背景，才能夠合理的處理好相關(guān)的合同管理工作。在國外，參與建設(shè)工程合同管理的相關(guān)人員都是參加過專業(yè)培訓(xùn)的工程師，而且他們必須通過相應(yīng)的專業(yè)資格考試，擁有良好的合同管理理念與工程建設(shè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，只有這樣才能夠培養(yǎng)出一批高素質(zhì)的建設(shè)工程合同管理團(tuán)隊(duì)。

（五）合同的信息化管理程度不高，合同管理手段落后

在對(duì)建設(shè)工程合同的管理過程中，合同的信息化管理程度不高，當(dāng)前，隨著計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，國外對(duì)于建設(shè)工程的合同管理已經(jīng)普遍實(shí)行了電腦操作，實(shí)現(xiàn)了完全的“無紙化”運(yùn)行模式，而在我國，由于建設(shè)工程計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)并不是特別普及，更重要的問題在于我國對(duì)于建設(shè)工程合同管理的配套軟件系統(tǒng)開發(fā)力度不夠，即使一些建設(shè)企業(yè)已經(jīng)開始實(shí)行信息化管理，但是，他們的軟件系統(tǒng)仍然沿用的是國外七八十年代的軟件系統(tǒng)，非常落后，這在承接國際工程項(xiàng)目時(shí)所表現(xiàn)出來的問題尤其突出，我國的合同管理軟件系統(tǒng)太過于陳舊，跟不上國際上的潮流趨勢(shì)。同時(shí)，在我國，對(duì)于建設(shè)工程合同的管理手段過于落后還體現(xiàn)在對(duì)合同管理中，普遍存在著管理混亂的情況。

四、完善建設(shè)工程合同管理的政策建議

由于我國開展建設(shè)工程合同管理的時(shí)間不長(zhǎng)，積累的經(jīng)驗(yàn)不多，有許多地方存在漏洞或不規(guī)范之處，只有認(rèn)真思考、善于總結(jié)，不斷進(jìn)取，才能盡快彌補(bǔ)差距，趕上或超過世界先進(jìn)水平。

（一）建立并健全建設(shè)工程合同管理相關(guān)法律、法規(guī)制度

目前，在我國建設(shè)工程合同管理領(lǐng)域的法律法規(guī)主要有《中國人民共和國建筑法》、《中國人民共和國合同法》、《中華人民共和國招投標(biāo)法》等專門的法律和法規(guī)，這些法律和法規(guī)都對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域的合同管理進(jìn)行了系統(tǒng)地規(guī)定，但是，我們也發(fā)現(xiàn)在這些現(xiàn)存的法律法規(guī)之中，很多的法律條文僅僅對(duì)問題進(jìn)行了比較籠統(tǒng)的規(guī)定，缺乏一系列實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，這也造成了在我國建設(shè)工程市場(chǎng)上違法亂紀(jì)的現(xiàn)象特別嚴(yán)重。

因此，今后各主管部門應(yīng)該建立并健全建設(shè)工程合同管理方面的法律和法規(guī)的制定，在現(xiàn)有的法律框架之下，根據(jù)國際形勢(shì)，增補(bǔ)相應(yīng)的規(guī)章制度，同時(shí)，能夠更加完善具體的實(shí)施細(xì)則，對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域，從雙方開始的業(yè)務(wù)洽談，到建設(shè)工程的招投標(biāo)，再到合同的具體簽訂，以及施工過程的管理規(guī)定，甚至最后的違約賠償?shù)确矫妫雠_(tái)一系列相配套的實(shí)施細(xì)則，使得建設(shè)工程企業(yè)在具體的合同實(shí)施過程中，真正做到有法可依。

（二）制定并完善建設(shè)工程合同示范文本

目前，在我國建設(shè)工程市場(chǎng)上，所采用的合同文本一般都是按照建設(shè)部出臺(tái)的《建筑工程施工合同示范文本》制定的，該合同文本是建設(shè)部按照多數(shù)企業(yè)的情況編制的一項(xiàng)統(tǒng)一合同示范文本，在我國的建設(shè)工程市場(chǎng)中具有普遍適用性，這對(duì)于我國建設(shè)工程市場(chǎng)合同的規(guī)范化管理創(chuàng)造了有利的條件，但是，在具體簽訂建設(shè)合同時(shí)，很多企業(yè)并沒有按照該示范文本進(jìn)行簽訂，因此，簽訂的合同均為無效合同，導(dǎo)致了在對(duì)合同進(jìn)行管理時(shí)出現(xiàn)了許多的問題，因此，對(duì)于建設(shè)工程企業(yè)而言，在今后應(yīng)該主動(dòng)簽訂具有法律效力的合同示范文本，對(duì)于其他的一些自擬合同，應(yīng)該杜絕簽訂。同時(shí)，我們也應(yīng)該看到，自從加入到WTO組織之后，我國的建設(shè)工程市場(chǎng)日益受到國外建筑企業(yè)的沖擊，各種國際爭(zhēng)端也日益上升，這與我們沒有實(shí)行國際通用的合同示范文本有著密切的關(guān)系。

（三）樹立“合同就是法律”的觀念

在西方合同被視為“圣經(jīng)”，即在不違反法律規(guī)定的前提下，合同神圣不可侵犯，雖然通過多年的合同管理實(shí)踐，我國廣大的工程建設(shè)者合同意識(shí)已普遍增強(qiáng)，但還遠(yuǎn)沒有達(dá)到“合同就是法律”的境界，迫切需要樹立從法律的高度去認(rèn)識(shí)和理解合同的觀念和意識(shí)。合同領(lǐng)先。合同雙方一切以合同為準(zhǔn)繩，每一項(xiàng)工作開始前，雙方都要先看看合同上是如何寫的；每拿到一份信函、圖紙，就要先查查合同條款上是怎么說的。合同雙方當(dāng)事人在內(nèi)心深處要樹立合同就是上帝的思想，一切均要按合同辦事。合同管理是全方位、全過程和全員性。合同管理包括合同的進(jìn)度計(jì)劃、材料供應(yīng)、安全文明、質(zhì)保質(zhì)檢、文件信息、財(cái)務(wù)人事、以及生活、衛(wèi)生、法律等權(quán)利義務(wù)的方方面面，是全方位的合同管理；合同管理涉及從工程的可行性研究到工程保修期結(jié)束的全過程，是全過程的合同管理，同時(shí)，合同管理不再像過去那樣僅僅是經(jīng)營部門和合同管理部門的工作，而是需要合同參與各方各部門的協(xié)作和配合，是全員的合同管理?！叭痹瓌t已成為合同管理的重要標(biāo)志之一。

（四）成立專職的合同管理機(jī)構(gòu)

合同管理既是全方位、全過程、全員的合同管理，又必須是專業(yè)的合同管理。合同管理任務(wù)必須由專業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和人員來完成。不論是業(yè)主還是承包商都要設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)和人員負(fù)責(zé)合同管理工作。根據(jù)不同的工程項(xiàng)目特點(diǎn)和組織形式，可分別設(shè)立合同部、合同經(jīng)理、合同工程師和合同管理員。設(shè)置合同管理部門（科室）。對(duì)于大中型建設(shè)工程可設(shè)置合同管理部門（科室），由合同管理部門專門負(fù)責(zé)所有工程合同的總體管理工作。主要包括：收集市場(chǎng)和工程信息；編制招標(biāo)文件，參與審查投標(biāo)報(bào)價(jià)，參與合同談判與合同的簽訂，對(duì)工程項(xiàng)目的合同履行情況進(jìn)行匯總、分析，處理與承包商、勘察設(shè)計(jì)、監(jiān)理和其它方面重大的合同關(guān)系，組織重大索賠工作；對(duì)合同實(shí)施進(jìn)行總的指導(dǎo)，分析和診斷。

（五）運(yùn)用現(xiàn)代化手段進(jìn)行合同管理

在當(dāng)今的信息社會(huì)里，提高工作質(zhì)量和工作效率的最有效辦法就是大力運(yùn)用現(xiàn)代化管理方法和手段。在建設(shè)工程的實(shí)施過程中，沒有現(xiàn)代化的管理手段是不可想象的。因此不僅需要配備先進(jìn)的硬件，如計(jì)算機(jī)，繪圖儀，掃描儀等，還要配備先進(jìn)的軟件，如項(xiàng)目管理軟件P3、工程制圖軟件AUTCAD、結(jié)構(gòu)計(jì)算軟件PKPM等，更需要使專業(yè)技術(shù)人員和管理人員能熟練地掌握和使用各種硬件和軟件，并進(jìn)行軟件的二次開發(fā)，結(jié)合國內(nèi)建筑業(yè)中其它先進(jìn)的應(yīng)用的軟件（如財(cái)務(wù)、勞資、預(yù)算、供應(yīng)）和大量的以電子文本儲(chǔ)存的信息（如價(jià)格、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、代碼等），充分發(fā)揮現(xiàn)代管理技術(shù)和手段的作用。

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