外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則精選(九篇)
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第1篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
[關(guān)鍵詞]中柬；外資；法律制度；比較
[作者簡介]邱房貴，梧州學(xué)院法管系副教授；顧慧莉，梧州學(xué)院法管系助教，廣西 梧州 543002
[中圖分類號]DF964
[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A
[文章編號]1672―2728(2008)07―0106―04
按照2003年1月1日開始實(shí)施的《中國―東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》的規(guī)定，中國一東盟自由貿(mào)易區(qū)將于2010年建成，中國―東盟自由貿(mào)易區(qū)的主要內(nèi)容之一就是擴(kuò)大投資領(lǐng)域的合作。因此，探討中柬兩國外國投資法的差異，可以加深對柬埔寨王國外商投資法的了解，避免和減少我國企業(yè)在柬埔寨投資的風(fēng)險(xiǎn)，改進(jìn)和完善兩國外商投資的法律環(huán)境，促進(jìn)兩國吸收外國投資和在投資領(lǐng)域的國際合作。
一、立法模式
利用外資對東道國有利也有弊。為了達(dá)到趨利避害的目的，東道國需要對外資活動進(jìn)行管制。但問題在于管制重心應(yīng)該放在哪里?從《柬埔寨王國投資法》等吸收外資的法律、法規(guī)來看，其外資法重心放在外資準(zhǔn)入階段，主要規(guī)定外資投資方向、投資條件和審批制度等內(nèi)容。我國在20世紀(jì)90年代中期以前，外資法重心放在經(jīng)營階段，表現(xiàn)在兩個方面：一是對外商投資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行管理；二是對外商投資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理。90年代中期以后，我國調(diào)整了利用外資的政策，采取了“積極、合理、有效”利用外資的基本政策，外資立法的重心逐步以經(jīng)營階段轉(zhuǎn)向準(zhǔn)入階段。
柬埔寨無專門的外商投資法，調(diào)整外商投資關(guān)系的主要是《柬埔寨王國投資法》(以下簡稱《投資法》)、《關(guān)于實(shí)施(柬埔寨王國投資法)的決定》(以下簡稱《決定》)、《關(guān)于執(zhí)行的法令》(以下簡稱《法令》)等法律法規(guī)。而我國有專門的外商投資法，并且有兩個立法本位：一個是企業(yè)類型立法；另一個是分行業(yè)立法。企業(yè)類型立法包括《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合營企業(yè)法》)及其實(shí)施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)及其實(shí)施細(xì)則、《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則、《中外合資設(shè)立外商投資股份有限公司暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)等。為了提高對引資質(zhì)量的監(jiān)控，我國還頒布了數(shù)十個分行業(yè)的外資單行條例，各個行業(yè)對外資的準(zhǔn)入一般都有單行的立法。
柬埔寨采取內(nèi)、外資統(tǒng)一立法的方式，而我國采用內(nèi)、外資分別立法的方式。盡管柬埔寨無公司法，但是，不論是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)，均適用《投資法》《決定》《法令》《關(guān)于在商業(yè)部進(jìn)行商業(yè)登記的指導(dǎo)性通知》(以下簡稱《通知》)的規(guī)定。這和發(fā)達(dá)國家如美國只有一部國內(nèi)公司法相類似。在我國，外資企業(yè)適用外商投資企業(yè)法，內(nèi)資企業(yè)適用公司法，外商投資企業(yè)首先適用外商投資企業(yè)法的規(guī)定，未作規(guī)定的才適用公司法。
二、投資形式
聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織編寫的《發(fā)展中國家合營企業(yè)協(xié)議指南》將合營企業(yè)分為股權(quán)式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)。從中柬兩國外商投資法來看，投資形式皆包括合資經(jīng)營企業(yè)和獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)，只不過是柬埔寨將股權(quán)式合營企業(yè)稱為合資企業(yè)(聯(lián)營企業(yè))，將契約式合營企業(yè)稱為商業(yè)合作合同(用合約形式合作經(jīng)營)，將獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)稱為外資全額所有(100％)，我國將股權(quán)式合營企業(yè)稱為中外合資經(jīng)營作業(yè)，將契約式合營企業(yè)稱為中外合作經(jīng)營企業(yè)，將獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)稱為外資企業(yè)。當(dāng)然，柬埔寨王國投資法還明確規(guī)定了BOT和其他投資形式。
法人國籍是區(qū)分內(nèi)國法人與外國法人的標(biāo)志。柬埔寨以成立地和資本控制說為標(biāo)志確定外商投資企業(yè)的國籍。柬埔寨《法令》第一條規(guī)定：“柬籍法人”是指那些在柬埔寨王國法律范圍內(nèi)成立并在商業(yè)部注冊的法人，而且其總資本的51％以上必須為柬籍自然人或柬籍法人所擁有；“外籍法人”是指那些非柬籍并且不是在柬埔寨王國法律范圍內(nèi)成立的法人。而我國立法中采用注冊成立地作為確定法人國籍的標(biāo)志。依此為標(biāo)準(zhǔn)，按照我國法律經(jīng)我國政府批準(zhǔn)在我國境內(nèi)注冊登記成立的外商投資企業(yè)，都屬于中國企業(yè)，具備法人條件的。為中籍法人。
在我國中外合資經(jīng)營企業(yè)具有中國法人資格；在柬埔寨聯(lián)營企業(yè)也具有法人資格。柬埔寨《法令》第十條規(guī)定：“聯(lián)營企業(yè)是由某國籍的投資企業(yè)與政府或任何一個投資企業(yè)在聯(lián)合經(jīng)營某個項(xiàng)目合約的基礎(chǔ)上成立的企業(yè)?！甭?lián)營企業(yè)相當(dāng)于股權(quán)式合營企業(yè)。我國《合作企業(yè)法》第二條第3款規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！币簿褪钦f，中外合作經(jīng)營企業(yè)是否具有法人資格，取決于其是否符合我國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定。而柬埔寨《投資法》第十二條規(guī)定：“商業(yè)合作合同：這是一份柬埔寨投資者和柬埔寨國家實(shí)體之間為了在柬埔寨進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營活動，并在他們之間分享他們的業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的利潤，而不形成一個獨(dú)立的法律實(shí)體?！备鶕?jù)此項(xiàng)規(guī)定，合作經(jīng)營只要求簽訂商業(yè)合作合同即可，而不必重新創(chuàng)立一個新法人，目的是為了分享業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的利潤。我國《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定：“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！痹诩砥艺?，外商獨(dú)資經(jīng)營采用公司形式的，具有法人資格；否則不具有法人資格。這與我國的規(guī)定相類似。
企業(yè)的組織形式不同，投資者的責(zé)任形式也不同。柬埔寨《決定》第十條第2款規(guī)定：擬投資的合資企業(yè)可以采用合資公司的形式。除此之處，柬埔寨法律未具體規(guī)定外商投資企業(yè)的組織形式。在柬埔寨舉辦外商投資企業(yè)，應(yīng)依據(jù)《通知》的規(guī)定，選擇合適的組織形式。該《通知》規(guī)定的組織形式有：獨(dú)資經(jīng)營、一般合伙、有限責(zé)任合伙、私人有限責(zé)任公司、個人獨(dú)資有限責(zé)任公司、大眾有限責(zé)任公司等。而我國法律對外商投資企業(yè)都規(guī)定有相應(yīng)的組織形式。《合營企業(yè)法》第四條第1款規(guī)定：“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。”依《暫行規(guī)定》合營企業(yè)還可以是外商投資股份有限公司。《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第十九條第1款規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式?！薄逗献髌髽I(yè)法實(shí)施細(xì)則》第十四條規(guī)定：合作企業(yè)依法取得中國法人資格的為有限責(zé)任公司。
三、企業(yè)設(shè)立制度
相同之處：(1)對采取公司形式的外商投資企業(yè)均規(guī)定有注冊資本的最低要求。(2)均采用核準(zhǔn)主義，并且是逐一審批制。所謂核準(zhǔn)主義，又稱許可主義，是指外商投資企業(yè)的設(shè)立須經(jīng)行政當(dāng)局核準(zhǔn)。這與絕大多數(shù)發(fā)展中國家實(shí)行的選擇審批制是不同的。(3)依據(jù)柬埔寨投資法規(guī)定，所有投
資申請的審批期限為45天。這與我國規(guī)定申請?jiān)O(shè)立合作企業(yè)45天的審批時間相同。(4)柬埔寨私人有限責(zé)任公司和我國一般有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限均為2人。(5)公司名稱必須表明公司的法律性質(zhì)。(6)采取公司形式的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備公司章程。由于中柬兩國屬大陸法系國家，公司章程由單一法律文件構(gòu)成。
不同之處：(1)我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)的審批時間為3個月，外資企業(yè)的審批時間為90天。(2)對有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限和股份有限公司發(fā)起人人數(shù)要求不同。柬埔寨投資法規(guī)定，私人有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限為30人。公眾有限責(zé)任公司發(fā)起人為2人以上。我國公司法規(guī)定，一般有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限為50人，股份有限責(zé)任公司發(fā)起人為2人至200人。(3)企業(yè)章程的法定內(nèi)容有所不同。依柬埔寨《通知》規(guī)定，公司組織章程的法定內(nèi)容有六項(xiàng)，依我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)和外資企業(yè)章程的法定內(nèi)容有九項(xiàng)，合作企業(yè)章程的內(nèi)容有十一項(xiàng)。(4)設(shè)立程序有所不同。如依柬埔寨王國有關(guān)投資法的規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)須交納投資總額1.5％～2.0％押金，當(dāng)投資企業(yè)完成投資計(jì)劃30％時，此押金將全部被交還投資企業(yè)。(5)申請時報(bào)送的文件有所不同。(6)柬埔寨對優(yōu)惠待遇實(shí)行選擇審批制。依據(jù)《決定》第五條的規(guī)定，在柬埔寨進(jìn)行投資活動，不論是已經(jīng)成立的投資企業(yè)，也不論是這些企業(yè)是否已經(jīng)開始在柬埔寨境內(nèi)營業(yè)，若要獲得投資優(yōu)惠和獎勵，都必須經(jīng)柬埔寨發(fā)展理事會批準(zhǔn)。若不想獲得投資優(yōu)惠和獎勵，可以不提出投資優(yōu)惠和獎勵申請。這種對優(yōu)惠待遇所實(shí)行的選擇審批制，是我國法律目前所沒有的。
四、投資方向
世界各國都對外資投向?qū)嵤┕苤疲词故菦]有外資法這樣一個部門法的發(fā)達(dá)國家，如美國，也對外資投向進(jìn)行管理。投資方向是各國對外資準(zhǔn)入管制的一個重要方面。
中柬兩國在投資方向管制問題上，存在相同之處：(1)對外資投向進(jìn)行管理的目的相同，都是為了指導(dǎo)外商投資方向，使外商投資方向與本國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃相適應(yīng)，貫徹落實(shí)產(chǎn)業(yè)政策，并有利于保護(hù)投資者的合法權(quán)益。(2)與絕大多數(shù)國家法律對投資范圍所作的規(guī)定一樣，都規(guī)定有禁止投資的領(lǐng)域、限制投資的領(lǐng)域和鼓勵投資的領(lǐng)域。(3)隨著本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，競爭力不斷增強(qiáng)，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化升級，中柬兩國根據(jù)新制定的產(chǎn)業(yè)政策，均會對外商投資方向作出調(diào)整。(4)均以“清單”的方式規(guī)定外商投資方向。(5)對部分投資項(xiàng)目有本地參股或控股要求，不允許設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)。我國《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》規(guī)定，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》可以對外商投資項(xiàng)目規(guī)定“限于合資、合作”、“中方控股”或者“中方相對控股”，如該目錄規(guī)定中藥材種植、養(yǎng)殖限于合資、合作，會計(jì)、審計(jì)限于合作、合伙，地面、水面效應(yīng)飛機(jī)制造限于中方控股，壽險(xiǎn)公司外資比例不超過50％。在柬埔寨，如規(guī)定開采寶石、碾米廠、絲綢編織應(yīng)本地參股，磁帶出版外國股份最多只能占49％。
中柬兩國不同之處在于：我國將外商投資項(xiàng)目分為四類，除了鼓勵、限制和禁止三類外，還有允許類，不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類。而柬埔寨將投資項(xiàng)目僅分為鼓勵、限制和禁止三類；兩國對鼓勵類、限制類和禁止類規(guī)定的范圍和項(xiàng)目也不同。
五、資本制度
長期以來，基于各國公司法對公司資本各具特色的規(guī)定，形成了三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。英國、美國等國采取“授權(quán)資本制”，德國、法國等多數(shù)大陸法系國家采取“法定資本制”。中柬兩國采用法定資本制，并仿效授權(quán)資本制，采取分期繳納制度。“柬埔寨法律要求一家公司的最少資金10000000爾”。我國一般有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為三萬元，一人有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為十萬元，股份有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為五百萬元。由于法定資本制對于資本充足的要求過于嚴(yán)厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的需要。所以，中柬兩國和其他一些大陸法系國家一樣，部分放棄法定資本制而仿效授權(quán)資本制。柬埔寨法律允許有限責(zé)任公司資本分期繳納，我國外商投資企業(yè)法也允許外商投資企業(yè)資本分期繳納，不過從實(shí)質(zhì)上看，中柬采用的仍然是法定資本制。
為了維護(hù)債權(quán)人利益和維護(hù)社會交易安全，大陸法系國家在公司立法發(fā)展過程中，確立了公司資本的基本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。適用公司資本的這些原則被大陸法系國家的學(xué)者們概括為“公司資本三原則”。中柬兩國外商投資法和有關(guān)公司的立法在不同程度上貫徹了“公司資本三原則”。(1)資本確定原則，是指公司在設(shè)立時，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并必須由股東認(rèn)足，否則公司不能成立。柬埔寨《通知》規(guī)定：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)包括公司的注冊資本，組織章程應(yīng)列明資本總額和公司總股份和每一股份的票面價值的實(shí)際價格。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)合同和章程應(yīng)包括投資總額、注冊資本、合營各方的出資額等內(nèi)容，設(shè)立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程應(yīng)包括投資總額、注冊資本等內(nèi)容，合作企業(yè)合同和章程應(yīng)當(dāng)包括合營企業(yè)的投資總額和注冊資本。(2)資本維持原則，是指公司存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。如我國公司法規(guī)定，公司成立后，發(fā)起人、股東不得抽回出資；公司的利潤只有在彌補(bǔ)虧損和提取公積金、公益金后，才能進(jìn)行分配；除公司法規(guī)定的特殊情況外，公司不得收購本公司的股票等。(3)資本不變原則，是指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變。依柬埔寨《通知》規(guī)定，增減資本須修改公司章程，股東大會作出決議，該決議須由代表公司資本51％以上的到會股東同意。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，外商投資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 柬埔寨《決定》第十條規(guī)定：“不管合資企業(yè)股東是什么國籍，每位股東允許持有的股份比例沒有限制，除非該合資企業(yè)在柬埔寨境內(nèi)擁有或打算擁有土地，或者持有或打算持有土地權(quán)益，在這種情況下，外方股東在合資企業(yè)中持有的股份比例不得超過百分之四十九(49％)?！薄巴鈬顿Y者的投資不能少于合資公司資本的30％?！蔽覈耐馍掏顿Y企業(yè)法對外國投資者在合營企業(yè)和合作企業(yè)注冊資中投資比例的上限未作規(guī)定。在合營企業(yè)和合作企業(yè)的注冊資本中，外國投資者的投資比例一般不低于25％。并且我國投資企業(yè)法對企業(yè)注冊資本與投資總額的比例作了規(guī)定，而柬埔寨法律對此未作規(guī)定。
六、稅收優(yōu)惠政策
中柬兩國在外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策方面的相同點(diǎn)：對內(nèi)外資企業(yè)適用統(tǒng)一的企業(yè)所得稅法，在柬埔寨適用《稅法》《決定》和《法令》等，在
我國適用《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例等；均給予外商投資企業(yè)國民待遇，柬埔寨《投資法》第八條規(guī)定：“除柬埔寨王國憲法中有關(guān)土地所有權(quán)的規(guī)定之外，所有投資者，不分國籍和種族，在法律面前一律平等?！蔽覈镀髽I(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例對內(nèi)外資企業(yè)稅收優(yōu)惠規(guī)定了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)；兩國稅收優(yōu)惠主要是產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠，對鼓勵類外商投資產(chǎn)業(yè)和項(xiàng)目給予稅收惠，對限制類投資項(xiàng)目不給予稅收優(yōu)惠，如我國《企業(yè)所得稅法》第二十五條規(guī)定，“國家對重點(diǎn)扶持和鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項(xiàng)目，給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠”；均給予再投資退稅，兩國均規(guī)定外商投資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在東道國境內(nèi)再投資的，可以申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款；稅收優(yōu)惠辦法是減免企業(yè)所得稅、關(guān)稅和其他有關(guān)規(guī)定。
第2篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
我國的外商投資企業(yè)法律包括中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法以及實(shí)施細(xì)則和其他相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章，1979年開始陸續(xù)頒布。當(dāng)時，我國的企業(yè)法律是按照企業(yè)的所有制性質(zhì)分類的，主要包括《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》等。
在此背景下，外商投資企業(yè)顯然無法融入原有的企業(yè)類型，頒布單獨(dú)的外商投資企業(yè)法律有其合理性。以1994年《公司法》和隨后的《合伙法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》的頒布為標(biāo)志，我國的企業(yè)法制開始按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求來構(gòu)建。隨后，兩種企業(yè)法律制度之間的法律沖突不斷。雖然《公司法》規(guī)定，外商投資企業(yè)要適用《公司法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的，適用外商投資企業(yè)法，但這一規(guī)定并沒有彌合沖突。
首先，在注冊資本的相關(guān)規(guī)定中存在法律沖突?！豆痉ā泛屯馍掏顿Y企業(yè)法管轄下的公司都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，但兩者注冊資本的內(nèi)涵卻完全不同。在注冊資本的繳付時間方面，按照1994年《公司法》，不論是有限責(zé)任公司還是股份有限責(zé)任公司，也不論股份有限公司是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，注冊資本必須是實(shí)繳資本。而按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》，首期出資不能少于注冊資本的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后3個月內(nèi)繳付，其余可以按照合同約定出資。其注冊資本顯然是認(rèn)繳資本。2006年《公司法》修改了注冊資本的交付時間，允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司可以分期繳納注冊資本，其中20%在公司設(shè)立前繳納，其余的在公司設(shè)立后2年或5年內(nèi)繳納；募集設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立前繳納全部注冊資本。但這和外商投資企業(yè)注冊資本的繳付時間仍然不同。根據(jù)2006年國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個月內(nèi)繳足，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。在注冊資本的最低要求方面，2006年《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的最低注冊資本要求是3萬元人民幣，一人有限公司的最低注冊資本要求是10萬元人民幣；而外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司沒有最低資本的要求，即使是外商獨(dú)資企業(yè)，盡管其可能類似于法人或自然人設(shè)立的一人公司，也沒有注冊資本的最低要求，具有明顯的超國民待遇。對于股份有限公司，2006年《公司法》規(guī)定的注冊資本的最低限額為500萬元，但《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為3000萬元，存在明顯的次國民待遇。如果因此產(chǎn)生國際訟爭，我國政府將處于十分被動的地位。
其次，中外合作企業(yè)中經(jīng)營各方權(quán)利和義務(wù)失衡。我國的中外合作經(jīng)營企業(yè)大多采用有限責(zé)任公司形式。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，任何形式的中外合作經(jīng)營企業(yè)都是有限責(zé)任公司。在這類有限責(zé)任公司中，按照《中外合作企業(yè)經(jīng)營法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，合作各方可以約定向合作企業(yè)投資或者提供合作條件，而合作條件可以是貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等。根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。這就產(chǎn)生一個疑問，經(jīng)過驗(yàn)資程序的投資和合作條件是否都是注冊資本的組成部分，如果合作條件也是注冊資本的組成部分，那么其和投資又有什么區(qū)別呢？創(chuàng)設(shè)這樣一個法律概念的必要性何在呢？而根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊資本是指合作各方認(rèn)繳的出資額之和，合作條件顯然不是注冊資本的組成部分。中外合作經(jīng)營的大量案例表明，在實(shí)踐中，外方的現(xiàn)金出資通常作為合作企業(yè)的注冊資本，而作為中方合作條件的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和專有技術(shù)則不作為注冊資本。這樣就可能導(dǎo)致中外合作企業(yè)合營各方權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重失衡。這些不作注冊資本的合作條件能否成為合作企業(yè)的財(cái)產(chǎn)呢？對作為合作條件的財(cái)產(chǎn)，是否可以成為合作企業(yè)債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的標(biāo)的呢？如果答案是否定的，那么，實(shí)際上只有提供現(xiàn)金出資的外方投資者對公司債務(wù)承擔(dān)了有限責(zé)任，提供實(shí)物等作為合作條件的投資者卻沒有對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。在有限責(zé)任公司中存在對公司債務(wù)不負(fù)有限責(zé)任的股東，這和作為公司法律制度基石的有限責(zé)任制度相悖，也有違起碼的公平和正義。實(shí)踐中，這種現(xiàn)象也確實(shí)引起了境外和國外投資者的強(qiáng)烈不滿。
另外，中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者提前收回投資的規(guī)定有違法理。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，如果合作合同約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，經(jīng)批準(zhǔn)可以在合作合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者要對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。而根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收其投資的方法可以有三種：（1）擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（2）外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部《關(guān)于執(zhí)行〈中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則〉若干條款的說明》，其他方式是指允許外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費(fèi)。外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費(fèi)而使該企業(yè)資產(chǎn)減少的，外國合作者必須提供由中國境內(nèi)的銀行或金融機(jī)構(gòu)（含中國境外的銀行或金融機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)設(shè)立的分行或分支機(jī)構(gòu)）出具的相應(yīng)金額的擔(dān)保函，保證合作企業(yè)的償債能力。上述規(guī)定存在以下缺陷：（1）如果中外合作企業(yè)是有限責(zé)任公司，就不能要求合營方承擔(dān)認(rèn)繳的出資額以外的責(zé)任。有限責(zé)任的基本內(nèi)涵就是股東以其認(rèn)繳的出資額對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。尤其是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定外國合作者提前收回投資，中方合作者也要因此和外國合作者一樣承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，不盡合理；（2）以提取折舊的方法提前收回投資違反《企業(yè)財(cái)務(wù)準(zhǔn)則》和《企業(yè)財(cái)務(wù)制度》，固定資產(chǎn)折舊是固定資產(chǎn)的價值轉(zhuǎn)移形式，它首先轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品成本或經(jīng)營成本中，然后通過銷售收入或營業(yè)收入而獲得補(bǔ)償，以保證企業(yè)的資本維持，提走固定資產(chǎn)折舊會違反資本維持原則；（3）銀行和金融機(jī)構(gòu)為用提取折舊的方法提前收回投資出具保函不可行，因?yàn)殂y行和金融機(jī)構(gòu)出具保函需要有反擔(dān)保，如果由中外合作企業(yè)出具反擔(dān)保，上述擔(dān)保就沒有意義，而且出具保函時，保函的受益人還沒有產(chǎn)生；（4）境外合作方提前收回投資以中方合作方取得合作企業(yè)清算時的剩余資產(chǎn)為前提貌似公平，實(shí)則對中方合作者不利。雖然合作合同約定剩余資產(chǎn)歸中方合作者，但如果屆時合作企業(yè)清算債務(wù)后沒有剩余資產(chǎn)，這個約定就不能給中方合作者帶來利益；即使清算時合作企業(yè)有剩余資產(chǎn)，但這些資產(chǎn)通常都是機(jī)器設(shè)備，這些機(jī)器設(shè)備使用多年后的殘值很低，甚至是應(yīng)當(dāng)淘汰的機(jī)器設(shè)備，同樣不能給中方合作者帶來利益。
二、外資企業(yè)和我國企業(yè)法制協(xié)調(diào)的路徑
統(tǒng)一的法律體系是法所調(diào)整的社會關(guān)系統(tǒng)一性的內(nèi)在要求。法律體系是慎密的邏輯體系，法律沖突只應(yīng)該發(fā)生在不同的法域之間，在同一法域內(nèi)產(chǎn)生法律沖突，就意味著法律調(diào)整的必要。上述沖突表面上是法律條文的沖突，實(shí)際上是我國企業(yè)法律體系的沖突。我國已經(jīng)成為引進(jìn)外資最多的發(fā)展中國家，外商投資企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)中已經(jīng)是半壁江山，在根本上解決這類沖突已經(jīng)成為必要。從制度演化分析的視角來看，制度生成和型構(gòu)的過程本質(zhì)上是演化的，這一過程并不是傳統(tǒng)達(dá)爾文進(jìn)化論意義上的無意識演化過程，相反，它是一種基于認(rèn)知進(jìn)化并和主體存在相關(guān)性的有意識演化過程。
首先是企業(yè)法律制度的統(tǒng)一，將外商投資法律統(tǒng)一于由公司法律制度、合伙法律制度、個人獨(dú)資企業(yè)法律制度構(gòu)成的企業(yè)法律制度。隨著我國《公司法》、《合伙法》和《個人獨(dú)資企業(yè)法》的頒布和不斷完善，我國企業(yè)的法律形態(tài)構(gòu)成的趨向已經(jīng)明朗：企業(yè)將分為公司、合伙和個人獨(dú)資企業(yè)三種法律形態(tài)，并分別由《公司法》、《合伙法》和《個人獨(dú)資法》分別調(diào)整。這也符合國際上企業(yè)法律分類的一般標(biāo)準(zhǔn)。由于公司、合伙和個人獨(dú)資企業(yè)的企業(yè)分類所具有的科學(xué)性和涵蓋性，它被許多學(xué)者視為至善的甚至是唯一的法定企業(yè)形態(tài)，為世界各國廣泛適用。法律在反映一定的統(tǒng)治階級意志的同時，還具有一些超越時間和空間，超越種族、和文化背景差異的共同價值。[4]盡管在我國企業(yè)法領(lǐng)域還存在不合理的二元立法體系，即存在現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建中產(chǎn)生的《公司法》、《合伙法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》體系，還存在以往按照所有制標(biāo)準(zhǔn)建立起來的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》體系，我們還面臨著將以往的以所有制為標(biāo)準(zhǔn)的的企業(yè)立法體系融入現(xiàn)代企業(yè)立法體系的繁重任務(wù)，但是，這種融入只是時間問題。所有制只能反映企業(yè)的經(jīng)濟(jì)屬性，不應(yīng)該是劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)，劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是企業(yè)產(chǎn)權(quán)組合的方式。就內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的協(xié)調(diào)而言，我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度需要明確《公司法》、《合伙法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》和外商投資企業(yè)法的主次關(guān)系，外商投資企業(yè)的法律責(zé)任、資本制度、組織結(jié)構(gòu)、分配制度必須適用《公司法》、《合伙法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法是我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度的補(bǔ)充，是外資管理法。外商投資企業(yè)法的主要內(nèi)容是準(zhǔn)入領(lǐng)域、批準(zhǔn)程序、股權(quán)比例、保護(hù)措施、優(yōu)惠待遇等。另外，我國將外商投資企業(yè)立法分割為中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法也缺乏邏輯上的合理性，在國際上也很少有先例。中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法的法律規(guī)則許多是相同的，分別立法會造成大量的重復(fù)，人為的切割會造成法理上的沖突。
其次是企業(yè)法律形態(tài)的統(tǒng)一，將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)分別融入公司、合伙、個人獨(dú)資企業(yè)這三種企業(yè)法律形態(tài)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)只是說明企業(yè)的資本來源，不能用來表述企業(yè)的法律形態(tài)。但我國長期來將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)視為一種企業(yè)的法律形態(tài)，在工商登記中也是獨(dú)立的企業(yè)類型。筆者認(rèn)為，現(xiàn)有中外合資企業(yè)就是有限責(zé)任公司或股份有限公司，應(yīng)由《公司法》管轄。中外合作企業(yè)則應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待：股權(quán)型合營和契約型合營的標(biāo)準(zhǔn)在于合營企業(yè)有無注冊資本，合作經(jīng)營企業(yè)如有注冊資本，就是公司；沒有注冊資本的中外合作企業(yè)就是合伙企業(yè)。我國原《合伙法》只承認(rèn)自然人作為合伙人的企業(yè)，不承認(rèn)法人作為合伙人的企業(yè)。根據(jù)修改后的《合伙法》第2條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。所以，將無論是自然人還是法人作為合伙人的中外合作企業(yè)納入合伙法的管轄，已經(jīng)沒有任何法律障礙。否則，就會得出一個荒唐的結(jié)論：我國的《合伙法》只能管轄境內(nèi)自然人和法人成立的合伙企業(yè)，不能管轄境外或國外的自然人和法人成立的合伙企業(yè)。外商獨(dú)資企業(yè)可以是公司，也可以是合伙，還可以是個人獨(dú)資企業(yè)。一個境外或國外的自然人作為投資主體的外商獨(dú)資企業(yè)，就是個人獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)我國《個人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)是一個自然人投資設(shè)立并對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的企業(yè)，但又規(guī)定不適用于外商獨(dú)資企業(yè)。作為個人獨(dú)資企業(yè)投資主體的自然人，在法律上并沒有國籍的限制。而現(xiàn)在卻存在這樣一種不公平的情況：我國的自然人單獨(dú)成立的企業(yè)只能是個人獨(dú)資企業(yè)，業(yè)主須承擔(dān)連帶責(zé)任；境外和外國的自然人在我國的單獨(dú)成立的企業(yè)可以是外商獨(dú)資企業(yè)，法律上將其納入有限責(zé)任公司，投資者只承擔(dān)有限責(zé)任。數(shù)個境外或國外的自然人或法人成立的外商獨(dú)資企業(yè)如有注冊資本，就是有限責(zé)任公司或股份有限公司；如果沒有注冊資本，就是合伙企業(yè)。根據(jù)2006年以后開始實(shí)施的《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資企業(yè)在注冊登記時將分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種企業(yè)類型，這是我國企業(yè)法律制度的重大進(jìn)步，表明我國管理部門正在努力實(shí)現(xiàn)內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的統(tǒng)一。但是，該《規(guī)定》又規(guī)定，公司登記機(jī)構(gòu)在“有限責(zé)任公司”后相應(yīng)加注“中外合資”、“中外合作”、“外商合資”、“外國法人獨(dú)資”、“外國非法人經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)資”、“外國自然人獨(dú)資”、“臺港澳與外國投資者合資”、“臺港澳與境內(nèi)合資”、“臺港澳與境內(nèi)合作”、“臺港澳合資”、“臺港澳法人獨(dú)資”、“臺港澳非法人經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)資”、“臺港澳自然人獨(dú)資”等字樣，在“股份有限公司”后相應(yīng)加注“中外合資，未上市”、“中外合資，上市”、“外商合資，未上市”、“外商合資，上市”、“臺港澳與外國投資者合資，未上市”、“臺港澳與外國投資者合資，上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，未上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，上市”、“臺港澳合資，未上市”、“臺港澳合資，上市”等字樣。另外還可以加注“外資比例低于25%”、“A股并購”、“A股并購25%或以上”等字樣。這一規(guī)定的不足是其仍然排除了外商投資企業(yè)作為合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)的可能性，所有的外商投資企業(yè)都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，這是和統(tǒng)一的《公司法》、《合伙法》《個人獨(dú)資企業(yè)法》構(gòu)成的企業(yè)法律體系和立法宗旨相悖的。據(jù)路透社報(bào)道，我國政府計(jì)劃推出新法規(guī)，允許外國公司或個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。⑤我國的立法實(shí)踐已經(jīng)表明，統(tǒng)一內(nèi)、外資企業(yè)立法是完全可能的。自1994年來，我國已經(jīng)頒布了許多統(tǒng)一適用于內(nèi)、外資企業(yè)的法律，如《票據(jù)法》、《對外貿(mào)易法》、《勞動法》、《擔(dān)保法》、《保險(xiǎn)法》、《合同法》、《仲裁法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動合同法》等。
三、統(tǒng)一企業(yè)法制下中外合資企業(yè)的特殊規(guī)則
企業(yè)法制的統(tǒng)一并不意味著抹去所有外資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)之間的差異。我們完全可以在保證法制統(tǒng)一的前提下，保留中外合資企業(yè)的某些特殊規(guī)定。
首先是中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性。股份的可轉(zhuǎn)讓性是公司制度優(yōu)越性的重要體現(xiàn)，也是公司法律制度的基本原則。股份有限公司是典型的資合公司，其以公司的資本為信用基礎(chǔ)，股東的人身關(guān)系比較松散，所以，在股份有限公司中股份轉(zhuǎn)讓幾乎沒有任何限制。在有限責(zé)任公司中，雖然股份的轉(zhuǎn)讓通常會有一些限制，通常表現(xiàn)為需要擁有半數(shù)股份以上股東的同意和原股東的優(yōu)先購買權(quán)。但是，公司內(nèi)部股東之間轉(zhuǎn)讓股份是沒有限制的，而且，當(dāng)股東向原股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份時，原股東只有兩個選擇，要么自己受讓股份，要么同意這樣的轉(zhuǎn)讓。所以，即便在有限責(zé)任公司里，股份依然具有可轉(zhuǎn)讓性。我國現(xiàn)行法律對外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特殊的規(guī)定，對中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則有嚴(yán)格限制，除了其他合營方的優(yōu)先購買權(quán)外，合營一方轉(zhuǎn)讓股份，必須取得其他合營方的同意。筆者認(rèn)為，外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)適用《公司法》、《證券法》的一般規(guī)定，外商投資有限責(zé)任公司由于其具有更加明顯的人合性，其關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別限制是合理的。人合公司是指以個人信用為基礎(chǔ)的公司。凡公司之經(jīng)濟(jì)活動，著重在股東個人條件者，為人合公司。此種公司，其信用基礎(chǔ)在人——股東，公司是否能獲得債權(quán)人之信用，不在公司財(cái)產(chǎn)之多少，需視股東個人信用如何而定。人合公司有以下特點(diǎn)：（1）合伙性明顯，無限公司本質(zhì)上很像合伙；（2）股東地位轉(zhuǎn)移困難，因?yàn)槿撕瞎咀⒅毓蓶|的個人條件；（3）企業(yè)經(jīng)營和企業(yè)所有合一，在人合公司中，企業(yè)的所有人就是企業(yè)經(jīng)營人，即股東都可以參與公司的經(jīng)營。筆者同時認(rèn)為，外商投資有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上的特別限制并沒有否定股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，因?yàn)楹蠣I各方之間的相互轉(zhuǎn)讓還是自由的，合營一方經(jīng)其他合營方同意向第三人轉(zhuǎn)讓的可能性仍然是存在的。
第3篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
論文摘要:新實(shí)施的《公司法》做了重大修改,修改主要體現(xiàn)在:將實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本、降低公司最低資本限額、放寬出資期限、擴(kuò)大投資方式等方面。修改后的公司資本制度仍屬于法定資本制范疇。這次重大調(diào)整使我國的公司資本制度更加完善。
新實(shí)施的《公司法》做了重大修改,在此次修改中,借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢,對公司資本制度進(jìn)行了較大的修改,摒棄了嚴(yán)格法定資本制,過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
仍屬于法定資本制范疇
1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定,主要體現(xiàn)在第23 條、第25 條、第78 條,這些規(guī)定強(qiáng)調(diào)資本總額一次發(fā)行,一次性全部繳納,不允許分期繳納,實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進(jìn)行了較大修改,修改后的《公司法》第26條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。” 第59條規(guī)定:“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。”第81條規(guī)定:“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前,不得向他人募集股份。”第84條規(guī)定:“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份;一次繳納的,應(yīng)即繳納全部出資;分期繳納的,應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！庇纱丝梢?設(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納;設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定,學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點(diǎn)認(rèn)為新《公司法》實(shí)行的是折中授權(quán)資本制;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點(diǎn)是不正確的或者說是不完全正確的。因?yàn)?法定資本制的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購,在繳納時可以一次繳納,也可以分期繳納,但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點(diǎn)則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進(jìn)行的,也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分,設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本,其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進(jìn)行,可以一次繳納,也可以分期繳納,但授權(quán)董事會發(fā)行,對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個方面:一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次,二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納,還是分期繳納,不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看,比較符合法定資本制的特點(diǎn)。因而,從整體而言,2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制,仍為法定資本制,是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制,比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。
與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達(dá)到了統(tǒng)一
《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》第18條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第16 條、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第21 條、國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條對合營企業(yè)、合作企業(yè),外資企業(yè)的資本做了明確規(guī)定,規(guī)定注冊資本是認(rèn)繳資本, 企業(yè)設(shè)立不以資本實(shí)繳為前提的,而且股東認(rèn)繳的出資額可以在企業(yè)成立后一期或分期繳付,不要求在企業(yè)成立時一次到位。對這些規(guī)定,有些學(xué)者認(rèn)為外商投資企業(yè)的資本制度是折中資本制,也有些學(xué)者認(rèn)為是法定資本制。筆者同意是法定資本制的理解,應(yīng)該說外商投資企業(yè)的資本制度更符合分期繳納的寬松的法定資本制的特點(diǎn)。
我國1993年制定的《公司法》有關(guān)注冊資本的規(guī)定與外商投資企業(yè)有關(guān)資本制度規(guī)定不統(tǒng)一,于是形成了依照公司法成立的公司實(shí)行比較嚴(yán)格的法定資本制,依照外商投資企業(yè)法成立的外商投資企業(yè)實(shí)行比較寬松的法定資本制,體現(xiàn)了對內(nèi)對外有別的資本制度。2005年修改后的《公司法》將1993年公司法規(guī)定的實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本和實(shí)繳資本相結(jié)合。 修改后的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司和采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,其注冊資本都是在公司登記時已經(jīng)發(fā)行并被認(rèn)繳了的出資。新《公司法》的這一規(guī)定使公司資本制度與外商投資企業(yè)的資本制度做到了完全的統(tǒng)一,都實(shí)行認(rèn)繳資本。但是,對募集設(shè)立的股份有限公司仍實(shí)行實(shí)繳資本制。2005年修改后的《公司法》將1993年《公司法》不允許分期繳納的規(guī)定,修改為根據(jù)不同的公司采取不同的繳納方式,作了區(qū)別對待。依據(jù)新《公司法》第26條、第59條、第81條、第84條的規(guī)定,可以總結(jié)出新《公司法》允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納,實(shí)行分期繳納的法定資本制,不允許一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納,仍實(shí)行一次繳納的法定資本制。即分期繳納只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司,不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司。這說明新《公司法》對有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司在出資繳納方面的規(guī)定做到了與外商投資企業(yè)的統(tǒng)一,(盡管分期的具體期限不完全一致);對一人有限責(zé)任公司和募集發(fā)起設(shè)立的股份有限公司規(guī)定在出資繳納方面的規(guī)定與外商投資企業(yè)未完全統(tǒng)一。因此,在有關(guān)出資繳納方面,新《公司法》與外商投資企業(yè)法的規(guī)定還存在一定的區(qū)別,未達(dá)到完全統(tǒng)一。新《公司法》允許認(rèn)繳和分期繳納的規(guī)定不但與我國的外商投資企業(yè)達(dá)到統(tǒng)一,而且也符合時展的潮流。因?yàn)?目前世界上許多國家和地區(qū)的公司法規(guī)定,公司章程載明的注冊資本允許分期分次到位。
第4篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
海運(yùn)條例實(shí)施細(xì)則全文第一章 總則
第一條 根據(jù)《中華人民共和國國際海運(yùn)條例》(以下簡稱《海運(yùn)條例》)的規(guī)定，制定本實(shí)施細(xì)則。
第二條 交通部和有關(guān)地方人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)依照《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，按照公平、高效、便利的原則，管理國際海上運(yùn)輸經(jīng)營活動和與國際海上運(yùn)輸相關(guān)的輔經(jīng)營活動，鼓勵公平競爭，禁止不正當(dāng)競爭。
第三條 《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則中下列用語的含義是：
(一)國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，是指國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者使用自有或者經(jīng)營的船舶、艙位，提供國際海上貨物運(yùn)輸和旅客運(yùn)輸服務(wù)以及為完成這些服務(wù)而圍繞其船舶、所載旅客或者貨物開展的相關(guān)活動，包括簽訂有關(guān)協(xié)議、接受定艙、商定和收取運(yùn)費(fèi)、簽發(fā)提單及其他相關(guān)運(yùn)輸單證、安排貨物裝卸、安排保管、進(jìn)行貨物交接、安排中轉(zhuǎn)運(yùn)輸和船舶進(jìn)出港等活動。
(二)國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者，包括中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者和外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者。其中，中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者是指依據(jù)《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則規(guī)定取得《國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營許可證》經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人;外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者是指依據(jù)外國法律設(shè)立經(jīng)營進(jìn)出中國港口國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)的外國企業(yè)。
(三)國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)，是指以自有或者經(jīng)營的船舶，或者以《海運(yùn)條例》第十六條第三款規(guī)定的方式，在固定的港口之間提供的定期國際海上貨物或旅客運(yùn)輸。
(四)無船承運(yùn)業(yè)務(wù)，是指《海運(yùn)條例》第七條第二款規(guī)定的業(yè)務(wù)，包括為完成該項(xiàng)業(yè)務(wù)圍繞其所承運(yùn)的貨物開展的下列活動：
(1)以承運(yùn)人身份與托運(yùn)人訂立國際貨物運(yùn)輸合同;
(2)以承運(yùn)人身份接收貨物、交付貨物;
(3)簽發(fā)提單或者其他運(yùn)輸單證;
(4)收取運(yùn)費(fèi)及其他服務(wù)報(bào)酬;
(5)向國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者或者其他運(yùn)輸方式經(jīng)營者為所承運(yùn)的貨物訂艙和辦理托運(yùn);
(6)支付港到港運(yùn)費(fèi)或者其他運(yùn)輸費(fèi)用;
(7)集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務(wù);
(8)其他相關(guān)的業(yè)務(wù)。
(五)無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者，包括中國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者和外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者。其中中國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者是指依照《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則規(guī)定取得無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的中國企業(yè)法人;外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者是指依照外國法律設(shè)立并依照《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則的相關(guān)規(guī)定取得經(jīng)營進(jìn)出中國港口貨物無船承運(yùn)業(yè)務(wù)資格的外國企業(yè)。
(六)國際船舶經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立從事《海運(yùn)條例》第二十九條規(guī)定業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人。
(七)國際船舶管理經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立從事《海運(yùn)條例》第三十條規(guī)定業(yè)務(wù)的中國企業(yè)法人。
(八)國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立，提供海運(yùn)貨物倉庫保管、存貨管理以及貨物整理、分裝、包裝、分撥等服務(wù)的中國企業(yè)法人。
(九)國際海運(yùn)集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，是指依照中國法律設(shè)立，提供海運(yùn)貨物集裝箱的堆存、保管、清洗、修理以及集裝箱貨物的存儲、集拼、分撥等服務(wù)的中國企業(yè)法人。
(十)外商投資企業(yè)，是指依照中國法律投資設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)。
(十一)外商常駐代表機(jī)構(gòu)，是指外國企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)依法設(shè)立的，為其派出機(jī)構(gòu)開展宣傳、推介、咨詢和聯(lián)絡(luò)活動的非營業(yè)性機(jī)構(gòu)。
(十二)企業(yè)商業(yè)登記文件，是指企業(yè)登記機(jī)關(guān)或者企業(yè)所在國有關(guān)當(dāng)局簽發(fā)的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照或者企業(yè)設(shè)立的證明文件。企業(yè)商業(yè)登記文件為復(fù)印件的，須有企業(yè)登記機(jī)關(guān)在復(fù)印件上的確認(rèn)或者證明復(fù)印件與原件一致的公證文書。
(十三)專用發(fā)票，是指由國家稅務(wù)總局批準(zhǔn)統(tǒng)一印制的票據(jù)，它是證明付款人向國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者或者其人、無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者或者其人支付運(yùn)費(fèi)或者其他相關(guān)費(fèi)用的憑證，包括《國際海運(yùn)業(yè)運(yùn)輸專用發(fā)票》和《國際海運(yùn)業(yè)船舶專用發(fā)票》。
(十四)班輪公會協(xié)議，是指符合聯(lián)合國《1974年班輪公會行動守則公約》定義的，由班輪公會成員之間以及班輪公會之間訂立的各類協(xié)議。
(十五)運(yùn)營協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者為穩(wěn)定或者控制運(yùn)價訂立的關(guān)于在一條或者數(shù)條航線上增加或者減少船舶運(yùn)力協(xié)議，以及其他協(xié)調(diào)國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者共同行動的協(xié)議，包括具有上述性質(zhì)內(nèi)容的會議紀(jì)要;兩個或者兩個以上國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者為提高運(yùn)營效率訂立的關(guān)于共同使用船舶、共同使用港口設(shè)施及其他合作經(jīng)營協(xié)議和各類聯(lián)盟協(xié)議、聯(lián)營體協(xié)議。
(十六)運(yùn)價協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者之間訂立的關(guān)于收費(fèi)項(xiàng)目及其費(fèi)率、運(yùn)價或者附加費(fèi)等內(nèi)容的協(xié)議，包括具有上述內(nèi)容的會議紀(jì)要。
(十七)公布運(yùn)價，是指國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者運(yùn)價本上載明的運(yùn)價。運(yùn)價本由運(yùn)價、運(yùn)價規(guī)則、承運(yùn)人和托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定等內(nèi)容組成。
(十八)協(xié)議運(yùn)價，指國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者與貨主、無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者約定的運(yùn)價，包括運(yùn)價及其相關(guān)要素。協(xié)議運(yùn)價以合同或者協(xié)議形式書面訂立。
(十九)從業(yè)資歷證明文件，是指被證明人具有3年以上從事國際海上運(yùn)輸或者國際海上運(yùn)輸輔經(jīng)營活動經(jīng)歷的個人履歷表。個人履歷表須經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證。
第二章 國際海上運(yùn)輸及其輔業(yè)務(wù)的經(jīng)營者
第四條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，或者中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合《海運(yùn)條例》第五條規(guī)定的條件，考慮交通部公布的國際海運(yùn)市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運(yùn)輸業(yè)發(fā)展的政策。
交通部應(yīng)當(dāng)在其政府網(wǎng)站和其他適當(dāng)媒體上及時公布國際海運(yùn)市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運(yùn)輸業(yè)發(fā)展的政策。上述狀況和政策未經(jīng)公布，不得作為拒絕申請的理由。
第五條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，或者中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，申請人應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，報(bào)送相關(guān)材料，并應(yīng)同時將申請材料抄報(bào)企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報(bào)告、投資協(xié)議;
(三) 申請人的企業(yè)商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四) 船舶所有權(quán)證書、國籍證書和法定檢驗(yàn)證書的副本或者復(fù)印件;
(五)提單、客票或者多式聯(lián)運(yùn)單證樣本;
(六)符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進(jìn)行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)材料之日起10個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報(bào)送交通部。
交通部收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起30個工作日內(nèi)按照《海運(yùn)條例》第五條和第六條的規(guī)定進(jìn)行審核，作出許可或者不許可的決定。決定許可的，向申請人頒發(fā) 《國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營許可證》;決定不許可的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
第六條 中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，適用本實(shí)施細(xì)則第五條規(guī)定的程序。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報(bào)告;
(三)母公司的商業(yè)登記文件;
(四)母公司的《國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營許可證》副本;
(五)母公司對該分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍的確認(rèn)文件;
(六)符合交通部要求的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者的分支機(jī)構(gòu)可為其母公司所有或者經(jīng)營的船舶提供辦理船舶進(jìn)出港口手續(xù)、安排港口作業(yè)、接受訂艙、簽發(fā)提單、收取運(yùn)費(fèi)等服務(wù)。
第七條 在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)法人經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)或者中國企業(yè)申請經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，報(bào)送相關(guān)材料，并應(yīng)當(dāng)同時將申請材料抄報(bào)企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報(bào)告、投資協(xié)議;
(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四)固定營業(yè)場所的證明文件;
(五)《海運(yùn)條例》第九條第(一)項(xiàng)規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資歷證明文件;
(六)關(guān)于同港口和海關(guān)等口岸部門進(jìn)行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)港口或者海關(guān)的相應(yīng)證明文件。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到上述抄報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進(jìn)行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)材料之日起7個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報(bào)送交通部。
交通部收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)按照《海運(yùn)條例》第九條規(guī)定進(jìn)行審核。審核合格的，予以登記，并發(fā)給《國際船舶經(jīng)營資格登記證》;不合格的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人并告知理由。申請人持交通部發(fā)給的《國際船舶經(jīng)營資格登記證》向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)登記或者變更登記，向海關(guān)、稅務(wù)、外匯等部門辦理相關(guān)手續(xù)。
第八條 中國企業(yè)法人申請經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)或者在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向擬經(jīng)營業(yè)務(wù)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門提出申請，申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報(bào)告、投資協(xié)議;
(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設(shè)立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);
(四)固定營業(yè)場所的證明文件;
(五)《海運(yùn)條例》第十一條第(一)項(xiàng)規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資歷證明文件;
(六)《海運(yùn)條例》第十一條第(二)項(xiàng)規(guī)定的人員的船長、輪機(jī)長適任證書復(fù)印件;
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到申請人的申請材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)進(jìn)行審核。材料真實(shí)且符合《海運(yùn)條例》第十一條規(guī)定條件的，予以資格登記，并頒發(fā)《國際海運(yùn)輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》;材料不真實(shí)或者不符合《海運(yùn)條例》第十一條規(guī)定條件的，不予登記，書面通知申請人并告知理由。申請人持《國際海運(yùn)輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)登記，向稅務(wù)部門和外匯管理部門指定的銀行辦理相關(guān)手續(xù)。
第九條 國際船舶經(jīng)營者和國際船舶管理經(jīng)營者在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營相關(guān)業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)符合《海運(yùn)條例》第九條、第十一條的規(guī)定，并按照《海運(yùn)條例》第十條、第十二條和本實(shí)施細(xì)則第七條、第八條的規(guī)定進(jìn)行登記。登記申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二)可行性分析報(bào)告;
(三)母公司的商業(yè)登記文件;
(四)母公司的《國際船舶經(jīng)營資格登記證》或者《國際海運(yùn)輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》副本;
(五)母公司確定該分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍確認(rèn)文件;
(六)營業(yè)場所的證明文件;
(七)《海運(yùn)條例》第九條、第十一條規(guī)定的人員的從業(yè)資歷或者資格的證明文件;
(八)國際船舶經(jīng)營者設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，有關(guān)該分支機(jī)構(gòu)同港口和海關(guān)等口岸部門進(jìn)行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)港口或者海關(guān)的相應(yīng)證明文件。
第十條 國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者申請經(jīng)營進(jìn)出中國港口國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向交通部提出申請，并報(bào)送《海運(yùn)條例》第十七條規(guī)定的材料。交通部應(yīng)當(dāng)按照《海運(yùn)條例》第十七條的規(guī)定進(jìn)行審核。予以登記的，頒發(fā)《國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營資格登記證》。申請材料不真實(shí)、不齊備的，不予登記，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者依法取得經(jīng)營進(jìn)出中國港口國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)資格后，交通部在其政府網(wǎng)站公布國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者名稱及其提單格式樣本。
第十一條 申請辦理無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者提單登記的，應(yīng)當(dāng)向交通部提出提單登記申請，報(bào)送相關(guān)材料，并應(yīng)當(dāng)同時將申請材料抄報(bào)企業(yè)所在地或者外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者指定的聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報(bào)告;
(三) 企業(yè)商業(yè)登記文件;
(四) 提單格式樣本;
(五)保證金已交存的銀行憑證復(fù)印件。
申請人為外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的，還應(yīng)當(dāng)提交本實(shí)施細(xì)則第二十五條規(guī)定的其指定的聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)的有關(guān)材料。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)就有關(guān)材料進(jìn)行審核，提出意見，并應(yīng)當(dāng)自收到抄報(bào)的申請材料之日起7個工作日內(nèi)將有關(guān)意見報(bào)送交通部。
交通部收到申請人的材料后，應(yīng)當(dāng)在申請材料完整齊備之日起15個工作日內(nèi)按照《海運(yùn)條例》第七條和第八條的規(guī)定進(jìn)行審核。審核合格的，予以提單登記，并頒發(fā)《無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》;不合格的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人并告知理由。
中國的申請人取得《無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》，并向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)相應(yīng)登記手續(xù)后，方可從事無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營活動。
第十二條 外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者按照外國法律已取得經(jīng)營資格且有合法財(cái)務(wù)責(zé)任保證的，在按照《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則申請從事進(jìn)出中國港口無船承運(yùn)業(yè)務(wù)時，可以不向中國境內(nèi)的銀行交存保證金。但為了保證外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者清償因其不履行承運(yùn)人義務(wù)或者履行義務(wù)不當(dāng)所產(chǎn)生的債務(wù)以及支付罰款，滿足《海運(yùn)條例》第八條第三款的規(guī)定，該外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的政府主管部門與中國政府交通主管部門應(yīng)就財(cái)務(wù)責(zé)任保證實(shí)現(xiàn)方式簽訂協(xié)議。
第十三條 沒有在中國港口開展國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)，但在中國境內(nèi)承攬貨物、簽發(fā)提單或者其他運(yùn)輸單證、收取運(yùn)費(fèi)，通過租賃國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者船舶艙位提供進(jìn)出中國港口國際貨物運(yùn)輸服務(wù);或者利用國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者提供的支線服務(wù)，在中國港口承攬貨物后運(yùn)抵外國港口中轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)按照本實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，取得無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格。但有《海運(yùn)條例》第十六條第三款規(guī)定情形的除外。
第十四條 中國的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照《海運(yùn)條例》第八條第二款的規(guī)定交納保證金，并按照本實(shí)施細(xì)則第十一條的規(guī)定進(jìn)行登記，取得《無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》。申請登記應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
(一) 申請書;
(二) 母公司的企業(yè)商業(yè)登記文件;
(三) 母公司的《無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》副本;
(四) 母公司確認(rèn)該分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍的確認(rèn)文件;
(五) 保證金已交存的銀行憑證復(fù)印件。
第十五條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者申請?zhí)釂蔚怯洉r，提單臺頭名稱應(yīng)當(dāng)與申請人名稱相一致。
提單臺頭名稱與申請人名稱不一致的，申請人應(yīng)當(dāng)提供說明該提單確實(shí)為申請人制作、使用的相關(guān)材料，并附送申請人對申請登記提單承擔(dān)承運(yùn)人責(zé)任的書面申明。
第十六條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者使用兩種或者兩種以上提單的，各種提單均應(yīng)登記。
國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的登記提單發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)于新的提單使用之日起15日前將新的提單樣本格式向交通部備案。
第十七條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營申請者交納保證金并辦理提單登記，依法取得無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格后，交通部在其政府網(wǎng)站公布無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者名稱及其提單格式樣本。
第十八條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法在交通部指定的商業(yè)銀行開設(shè)的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者專門帳戶上交存保證金，保證金利息按照中國人民銀行公布的活期存款利率計(jì)息。
第十九條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者交存的保證金，受國家法律保護(hù)。除下列情形外，保證金不得動用：
(一)因無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者不履行承運(yùn)人義務(wù)或者履行義務(wù)不當(dāng)，根據(jù)司法機(jī)關(guān)已生效的判決或者司法機(jī)關(guān)裁定執(zhí)行的仲裁機(jī)構(gòu)裁決應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的;
(二)被交通主管部門依法處以罰款的。
有前款(一)、(二)項(xiàng)情形需要從保證金中劃撥的，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行。
無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的保證金不符合《海運(yùn)條例》規(guī)定數(shù)額的，交通部應(yīng)當(dāng)書面通知其補(bǔ)足。無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者自收到交通部書面通知之日起30日內(nèi)未補(bǔ)足的，交通部應(yīng)當(dāng)按照《海運(yùn)條例》第十五條的規(guī)定取消其經(jīng)營資格。
第二十條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者被交通部依法取消經(jīng)營資格、申請終止經(jīng)營或者因其他原因終止經(jīng)營的，可向交通部申請退還保證金。交通部應(yīng)將該申請事項(xiàng)在其政府網(wǎng)站上公示30日。
在公示期內(nèi)，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者有本實(shí)施細(xì)則第十九條第一款(一)項(xiàng)情形需要對其保證金采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)取得司法機(jī)關(guān)的財(cái)產(chǎn)保全裁定。自保證金被保全之日起，交通部依照《海運(yùn)條例》對保證金帳戶的監(jiān)督程序結(jié)束。有關(guān)糾紛由當(dāng)事雙方通過司法程序解決。
公示期屆滿未有前款規(guī)定情形的，交通部應(yīng)當(dāng)通知保證金開戶銀行退還無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者保證金及其利息，并收繳該無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的《無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營資格登記證》。
第二十一條 中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者、中國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際船舶經(jīng)營者、國際船舶管理經(jīng)營者有下列變更情形之一的，應(yīng)當(dāng)向原資格許可、登記機(jī)關(guān)備案：
(一)變更企業(yè)名稱;
(二)企業(yè)遷移;
(三)變更出資人;
(四)歇業(yè)、終止經(jīng)營。
變更企業(yè)名稱的，由原資格許可、登記機(jī)關(guān)換發(fā)相關(guān)經(jīng)營許可證或者經(jīng)營資格登記證;企業(yè)終止經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)許可、登記證書交回原許可、登記機(jī)關(guān)。
第二十二條 除《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則第四章規(guī)定的外商投資企業(yè)外，經(jīng)營國際海運(yùn)貨物倉儲、國際海運(yùn)集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自開始從事上述經(jīng)營活動之日起30日內(nèi)將有關(guān)情況向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門報(bào)備。
第三章 國際海上運(yùn)輸及其輔業(yè)務(wù)經(jīng)營活動
第二十三條 國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者新開或者停開國際班輪運(yùn)輸航線，或者變更國際班輪運(yùn)輸船舶、班期的，應(yīng)當(dāng)按照《海運(yùn)條例》第十九條的規(guī)定在交通部指定媒體上公告，并按規(guī)定報(bào)備。
第二十四條 中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者增加運(yùn)營船舶，包括以光船租賃方式租用船舶增加運(yùn)營船舶的，應(yīng)當(dāng)于投入運(yùn)營前15日向交通部備案，取得備案證明文件。備案材料應(yīng)當(dāng)載明公司名稱、注冊地、船名、船舶國籍、船舶類型、船舶噸位、擬運(yùn)營航線。
交通部收到備案材料后，應(yīng)當(dāng)在3個工作日內(nèi)出具備案證明文件。
第二十五條 在中國港口開展國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)的外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者，以及在中國委托人提供進(jìn)出中國港口國際貨物運(yùn)輸服務(wù)的外國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)在中國境內(nèi)委托一個聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)代表該外國企業(yè)與中國政府有關(guān)部門就《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則規(guī)定的有關(guān)管理及法律事宜進(jìn)行聯(lián)絡(luò)。聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)可以是該外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)或者常駐代表機(jī)構(gòu)，也可以是其他中國企業(yè)法人或者在中國境內(nèi)有固定住所的其他經(jīng)濟(jì)組織。委托的聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向交通部備案，并提交下列文件：
(一)聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)說明書，載明聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)名稱、住所，聯(lián)系方式及聯(lián)系人;
(二)委托書副本或者復(fù)印件;
(三)委托人與聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)的協(xié)議副本;
(四)聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)的工商登記文件復(fù)印件。
聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)為該外國企業(yè)在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)或者常駐代表機(jī)構(gòu)的，不須提供本條第一款第(二)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)文件。
聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)或者聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)說明書所載明的事項(xiàng)發(fā)生改變的，應(yīng)當(dāng)自發(fā)生改變之日起15日內(nèi)向交通部備案。
第二十六條 任何單位和個人不得擅自使用國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者已經(jīng)登記的提單。
第二十七條 無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者需要委托人簽發(fā)提單或者相關(guān)單證的，應(yīng)當(dāng)委托依法取得經(jīng)營資格的國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者、無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者和國際海運(yùn)輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者上述事項(xiàng)。
前款規(guī)定的經(jīng)營者不得接受未辦理提單登記并交存保證金的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的委托，為其簽發(fā)提單。
第二十八條 國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者與貨主和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者協(xié)議運(yùn)價的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。協(xié)議運(yùn)價號應(yīng)當(dāng)在提單或者相關(guān)單證上顯示。
第二十九條 國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者不得接受未辦理提單登記并交納保證金的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者提供的貨物或者集裝箱。
第三十條 國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者委托人接受訂艙、代簽提單、代收運(yùn)費(fèi)等項(xiàng)業(yè)務(wù)的，委托的人應(yīng)當(dāng)是依法取得經(jīng)營資格的國際船舶經(jīng)營者。
第三十一條 國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)將其在中國境內(nèi)的船舶人、簽發(fā)提單人在交通部指定的媒體上公布。公布事項(xiàng)包括人名稱、注冊地、住所、聯(lián)系方式。人發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)于有關(guān)協(xié)議生效前7日內(nèi)公布上述事項(xiàng)。
國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者、無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)及時將公布事項(xiàng)的媒體名稱向交通部備案。
第三十二條 國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者之間訂立的涉及中國港口的班輪公會協(xié)議、運(yùn)營協(xié)議、運(yùn)價協(xié)議等，應(yīng)當(dāng)自協(xié)議訂立之日起15日內(nèi)，按下列規(guī)定向交通部備案：
(一) 班輪公會協(xié)議，由班輪公會代表其所有經(jīng)營進(jìn)出中國港口海上運(yùn)輸?shù)某蓡T備案。班輪公會備案時，應(yīng)當(dāng)同時提供該公會的成員名單。
(二) 國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者之間訂立的運(yùn)營協(xié)議、運(yùn)價協(xié)議，由參加訂立協(xié)議的國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者分別備案。
第三十三條 中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者之間或者中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者與外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者之間的兼并、收購，由兼并、收購的一方將兼并、收購協(xié)議按照《海運(yùn)條例》第二十四條的規(guī)定報(bào)交通部審核同意。
第三十四條 下列經(jīng)營者在中國境內(nèi)收取運(yùn)費(fèi)、代為收取運(yùn)費(fèi)以及其他相關(guān)費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)向付款人出具專用發(fā)票：
(一)中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者及其分支機(jī)構(gòu);
(二)中國無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者及其分支機(jī)構(gòu);
(三)國際船舶經(jīng)營者及其分支機(jī)構(gòu);
(四)《海運(yùn)條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)。
前款所列經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向公司所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理專用發(fā)票使用證明后，向公司所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)申請領(lǐng)取專用發(fā)票。國家稅務(wù)總局另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第三十五條 國際船舶管理經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定和國家有關(guān)規(guī)定，履行有關(guān)船舶安全和防止污染的義務(wù)。
第三十六條 經(jīng)營進(jìn)出中國港口國際班輪運(yùn)輸業(yè)務(wù)的國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)填報(bào)《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(航運(yùn)公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(航運(yùn)公司集裝箱出口重箱運(yùn)量)》和《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(航運(yùn)公司集裝箱進(jìn)口重箱運(yùn)量)》，于當(dāng)年3月31日前報(bào)送交通部。
外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者的上述材料由其委托的聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)報(bào)送。
第三十七條 中國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者、國際船舶經(jīng)營者以及國際集裝箱運(yùn)輸港口經(jīng)營人，應(yīng)當(dāng)分別填報(bào)《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(航運(yùn)公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(國際船舶)》和《中華人民共和國海上國際運(yùn)輸業(yè)信息表(港口集裝箱吞吐量)》，于當(dāng)年3月15日前報(bào)送公司所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。
各有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)將上述信息表及其匯總信息于當(dāng)年3月31日前報(bào)送交通部。
第三十八條 國際船舶經(jīng)營者、國際船舶管理經(jīng)營者、國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者以及國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，不得有下列行為：
(一)以非正常、合理的收費(fèi)水平提供服務(wù)，妨礙公平競爭;
(二)在會計(jì)賬薄之外暗中給予客戶回扣，以承攬業(yè)務(wù);
(三)濫用優(yōu)勢地位，限制交易當(dāng)事人自主選擇國際海運(yùn)輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者，或者以其相關(guān)產(chǎn)業(yè)的壟斷地位誘導(dǎo)交易當(dāng)事人，排斥同業(yè)競爭;
(四)其他不正當(dāng)競爭行為。
第三十九條 外國國際國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者以及外國國際海運(yùn)輔助企業(yè)的常駐代表機(jī)構(gòu)不得從事經(jīng)營活動，包括不得：
(一)代表其境外母公司接受訂艙，簽發(fā)母公司提單或者相關(guān)單證;
(二)為母公司辦理結(jié)算或者收取運(yùn)費(fèi)及其他費(fèi)用;
(三)開具境外母公司或者其母公司在中國境內(nèi)設(shè)立的《海運(yùn)條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)的票據(jù);
(四)以托運(yùn)人身份向國際班輪運(yùn)輸經(jīng)營者托運(yùn)貨物;
(五)以外商常駐代表機(jī)構(gòu)名義與客戶簽訂業(yè)務(wù)合同。
第四章 外商投資經(jīng)營國際海上運(yùn)輸及其輔業(yè)務(wù)
第四十條 設(shè)立中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一) 申請書;
(二) 可行性分析報(bào)告;
(三) 合資或者合作協(xié)議;
(四) 投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;
(五) 符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務(wù)管理人員的從業(yè)資格證明。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)自收到完整齊備的材料之日起10個工作日內(nèi)將申請材料及意見轉(zhuǎn)報(bào)交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報(bào)的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運(yùn)條例》第三十二條第二款、第三款和第四款的規(guī)定以及交通部公布的國際海運(yùn)市場競爭狀況和國家關(guān)于國際海上運(yùn)輸業(yè)發(fā)展的政策進(jìn)行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求，到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的審批手續(xù)后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門許可設(shè)立企業(yè)的文件和本實(shí)施細(xì)則第五條第一款(四)至(六)項(xiàng)的相關(guān)材料，按照本實(shí)施細(xì)則第五條規(guī)定的程序向交通部領(lǐng)取相應(yīng)的《國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營許可證》。
第四十一條 設(shè)立《海運(yùn)條例》第三十三條規(guī)定的外商投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)按照交通部和對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部的有關(guān)規(guī)定辦理。
第四十二條 設(shè)立外商投資企業(yè)經(jīng)營國際船舶業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實(shí)施細(xì)則第七條規(guī)定的申請材料。有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報(bào)交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報(bào)的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運(yùn)條例》第九條的規(guī)定進(jìn)行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的批準(zhǔn)文件后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門批準(zhǔn)設(shè)立企業(yè)的文件按本實(shí)施細(xì)則第七條的規(guī)定到交通部辦理登記，并領(lǐng)取《國際船舶經(jīng)營資格登記證書》。
第四十三條 設(shè)立外商投資企業(yè)經(jīng)營國際船舶管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實(shí)施細(xì)則第八條規(guī)定的申請材料。有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報(bào)交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到轉(zhuǎn)報(bào)的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照《海運(yùn)條例》第十一條的規(guī)定進(jìn)行審核，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，發(fā)給批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的審批手續(xù)后，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件按照本實(shí)施細(xì)則第八條規(guī)定的程序向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理登記，領(lǐng)取《國際海運(yùn)輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》。
第四十四條 經(jīng)營國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)有固定的營業(yè)場所;
(二)有與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的倉庫設(shè)施;
(三)高級業(yè)務(wù)管理人員中至少2人具有3年以上從事相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)歷;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第四十五條 經(jīng)營國際海運(yùn)集裝箱站及堆場業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)有固定的營業(yè)場所;
(二)有與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的車輛、裝卸機(jī)械、堆場、集裝箱檢查設(shè)備、設(shè)施;
(三)高級業(yè)務(wù)管理人員中至少2人具有3年以上從事相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)歷;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。
第四十六條 設(shè)立外商投資企業(yè)，經(jīng)營國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)或者設(shè)立中外合資、合作企業(yè)經(jīng)營國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應(yīng)當(dāng)包括：
(一)申請書;
(二) 可行性分析報(bào)告;
(三) 合資或者合營協(xié)議;
(四) 投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于10個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報(bào)交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)在收到轉(zhuǎn)報(bào)的上述材料和意見之日起30個工作日內(nèi)，按照本實(shí)施細(xì)則第四十四條或者第四十五條的規(guī)定進(jìn)行審核，作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，予以登記，并發(fā)給相應(yīng)的批準(zhǔn)文件;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)持交通部批準(zhǔn)文件，按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關(guān)部門辦理設(shè)立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應(yīng)的批準(zhǔn)文件后，向交通部辦理登記，換領(lǐng)《國際海運(yùn)輔助業(yè)經(jīng)營資格登記證》。
第四十七條 國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際集裝箱站與堆場業(yè)務(wù)經(jīng)營者，須持交通部頒發(fā)的資格登記證明文件，向監(jiān)管地海關(guān)辦理登記手續(xù)后，方可存放海關(guān)監(jiān)管貨物或者集裝箱。
第四十八條 外國國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者以及外國國際海運(yùn)輔助企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交下列材料：
(一)申請書，申請書應(yīng)當(dāng)載明擬設(shè)機(jī)構(gòu)名稱、設(shè)立地區(qū)、駐在期限、主要業(yè)務(wù)范圍等;
(二)企業(yè)商業(yè)登記文件;
(三)企業(yè)介紹，包括企業(yè)設(shè)立時間、主營業(yè)務(wù)范圍、最近年份經(jīng)營業(yè)績、雇員數(shù)、海外機(jī)構(gòu)等;
(四)首席代表授權(quán)書，由企業(yè)董事長或者總經(jīng)理簽署;
(五)首席代表姓名、國籍、履歷及身份證件。
有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應(yīng)當(dāng)于7個工作日內(nèi)將有關(guān)材料及意見轉(zhuǎn)報(bào)交通部。
交通部應(yīng)當(dāng)在收到轉(zhuǎn)報(bào)的上述材料和意見之日起15個工作日內(nèi)，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，由交通部頒發(fā)《外國(境外)水路運(yùn)輸企業(yè)在中國設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)書》(簡稱批準(zhǔn)書);申請材料不真實(shí)的，不予批準(zhǔn)，書面通知申請人并告知理由。
獲得批準(zhǔn)的申請人應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)，持批準(zhǔn)書向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理注冊登記。逾期未辦理相關(guān)手續(xù)的，批準(zhǔn)書即自行失效。
常駐代表機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)駐在期限為3年。
第四十九條 常駐代表機(jī)構(gòu)變更名稱、首席代表的，應(yīng)當(dāng)在變更后15日內(nèi)向交通部備案。
變更首席代表的，備案時應(yīng)當(dāng)同時報(bào)送新任首席代表的履歷及身份證件復(fù)印件，以及由企業(yè)董事長或者總經(jīng)理簽署的首席代表授權(quán)書。
變更常駐代表機(jī)構(gòu)名稱的，備案時應(yīng)當(dāng)同時報(bào)送原名稱與現(xiàn)名稱關(guān)系的說明;屬于外國企業(yè)名稱變更或者因?yàn)槠髽I(yè)合并、分立等原因變更常駐代表機(jī)構(gòu)名稱的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送相關(guān)法律證明文件。
交通部收到報(bào)備材料后應(yīng)當(dāng)及時辦理有關(guān)變更登記手續(xù)。
第五十條 常駐代表機(jī)構(gòu)需要延長駐在期的，應(yīng)當(dāng)自期滿之日60日前向交通部提出申請。申請材料包括：
(一)申請書;
(二)交通部頒發(fā)的批準(zhǔn)書復(fù)印件;
(三)常駐代表機(jī)構(gòu)工商登記文件復(fù)印件。
常駐代表機(jī)構(gòu)的每次延長駐在期限為3年。
交通部應(yīng)當(dāng)自收到申請人齊備有效材料之日起15個工作日內(nèi)辦理變更登記手續(xù)，并出具相關(guān)登記證明文件。
第五十一條 常駐代表機(jī)構(gòu)終止，應(yīng)當(dāng)在終止之日起10日前報(bào)告交通部，由交通部注銷該常駐代表機(jī)構(gòu)。
常駐代表機(jī)構(gòu)駐在期滿未辦理延期登記手續(xù)的，該常駐代表機(jī)構(gòu)駐在資格自動喪失。
常駐代表機(jī)構(gòu)終止、自動喪失資格或者被注銷，由交通部簽發(fā)《外國(境外)水路運(yùn)輸企業(yè)在中國設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)注銷通知書》，同時通知有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門和企業(yè)登記機(jī)關(guān)。
第五章 調(diào)查與處理
第五十二條 利害關(guān)系人認(rèn)為國際海上運(yùn)輸業(yè)務(wù)經(jīng)營者、國際海運(yùn)輔助業(yè)務(wù)經(jīng)營者有《海運(yùn)條例》第三十五條和本實(shí)施細(xì)則第三十八條規(guī)定情形的，可依照《海運(yùn)條例》第三十五條的規(guī)定請求交通部實(shí)施調(diào)查。請求調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)提出書面調(diào)查申請，并闡述理由，提供必要的證據(jù)。
交通部對調(diào)查申請應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估，在自收到調(diào)查申請之日起60個工作日內(nèi)作出實(shí)施調(diào)查或者不予調(diào)查的決定：
(一)交通部認(rèn)為調(diào)查申請理由不充分或者證據(jù)不足的，決定不予調(diào)查并通知調(diào)查申請人。申請人可補(bǔ)充理由或者證據(jù)后再次提出調(diào)查申請。
(二)交通部根據(jù)評估結(jié)論認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實(shí)施調(diào)查或者按照《海運(yùn)條例》第三十五條規(guī)定自行決定調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料和評估結(jié)論通報(bào)國務(wù)院工商行政管理部門和價格部門。
第五十三條 調(diào)查的實(shí)施由交通部會同國務(wù)院工商行政管理部門和價格部門(以下簡稱調(diào)查機(jī)關(guān))共同成立的調(diào)查組進(jìn)行。
調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將調(diào)查組組成人員、調(diào)查事由、調(diào)查期限等情況通知被調(diào)查人。被調(diào)查人應(yīng)當(dāng)在調(diào)查通知送達(dá)后30日內(nèi)就調(diào)查事項(xiàng)作出答辯。
被調(diào)查人認(rèn)為調(diào)查組成員同調(diào)查申請人、被調(diào)查人或者調(diào)查事項(xiàng)有利害關(guān)系的，有權(quán)提出回避請求。調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)為回避請求成立的，應(yīng)當(dāng)對調(diào)查組成員進(jìn)行調(diào)整。
第五十四條 被調(diào)查人接受調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查組的要求提供相關(guān)數(shù)據(jù)、資料及文件等。屬于商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)向調(diào)查組提出。調(diào)查組應(yīng)當(dāng)以書面形式記錄備查。
調(diào)查機(jī)關(guān)和調(diào)查人員對被調(diào)查人的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)予以保密。
被調(diào)查人發(fā)現(xiàn)調(diào)查人員泄露其商業(yè)秘密并有充分證據(jù)的，有權(quán)向調(diào)查機(jī)關(guān)投訴。
第五十五條 調(diào)查機(jī)關(guān)對被調(diào)查人低于正常、合理水平運(yùn)價的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：
(一)同一行業(yè)內(nèi)多數(shù)經(jīng)營者的運(yùn)價水平以及與被調(diào)查人具有同等規(guī)模經(jīng)營者的運(yùn)價水平;
(二)被調(diào)查人實(shí)施該運(yùn)價水平的理由，包括成本構(gòu)成、管理水平和盈虧狀況等;
(三)是否針對特定的競爭對手并以排擠競爭對手為目的。
第五十六條 調(diào)查機(jī)關(guān)對損害公平競爭或者損害交易對方的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：
(一)對托運(yùn)人自由選擇承運(yùn)人造成妨礙;
(二)影響貨物的正常出運(yùn);
(三)以帳外暗中回扣承攬貨物，扭曲市場競爭規(guī)則。
第五十七條 調(diào)查機(jī)關(guān)作出調(diào)查結(jié)論前，可舉行專家咨詢會議，對損害公平競爭或者損害交易對方的程度進(jìn)行評估。
聘請的咨詢專家不得與調(diào)查申請人、被調(diào)查人具有利害關(guān)系。
第五十八條 調(diào)查結(jié)束時，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出調(diào)查結(jié)論，并書面通知調(diào)查申請人和被調(diào)查人：
(一)基本事實(shí)不成立的，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定終止調(diào)查;
(二)基本事實(shí)存在但對市場公平競爭不造成實(shí)質(zhì)損害的，調(diào)查機(jī)關(guān)可決定不對被調(diào)查人采取禁止性、限制性措施;
(三)基本事實(shí)清楚且對市場公平競爭造成實(shí)質(zhì)損害的，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《海運(yùn)條例》的規(guī)定，對被調(diào)查人采取限制性、禁止性措施。
第五十九條 調(diào)查機(jī)關(guān)在作出采取禁止性、限制性措施的決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)在自調(diào)查機(jī)關(guān)通知送達(dá)之日起10日內(nèi)，向調(diào)查機(jī)關(guān)書面提出;逾期未提出聽證請求的，視為自動放棄請求聽證的權(quán)利。
第六十條 就本實(shí)施細(xì)則第三十八條所列情形實(shí)施調(diào)查的，調(diào)查組成員中應(yīng)當(dāng)包括對被調(diào)查人的資格實(shí)施登記的有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市交通主管部門的人員。
對有本實(shí)施細(xì)則第三十八條第(三)項(xiàng)所列違法行為并給交易當(dāng)事人或者同業(yè)競爭者造成實(shí)質(zhì)損害的，調(diào)查機(jī)關(guān)可采取限制其在一定時期內(nèi)擴(kuò)大業(yè)務(wù)量的限制性措施
第六章 法律責(zé)任
第六十一條 違反《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則的規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以處罰的，交通部或授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應(yīng)當(dāng)按照《海運(yùn)條例》第六章和本章的規(guī)定予以處罰。
第六十二條 外商常駐代表機(jī)構(gòu)有本實(shí)施細(xì)則第三十九條規(guī)定情形的，交通部或者有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門可將有關(guān)情況通報(bào)有關(guān)工商行政管理部門，由工商行政管理部門按照《海運(yùn)條例》第五十二條第二款的規(guī)定處罰。
第六十三條 班輪公會協(xié)議、運(yùn)營協(xié)議和運(yùn)價協(xié)議未按規(guī)定向交通部備案的，由交通部依照《海運(yùn)條例》第四十八條的規(guī)定，對本實(shí)施細(xì)則第三十二條規(guī)定的備案人實(shí)施處罰。班輪公會不按規(guī)定報(bào)備的，可對其公會成員予以處罰。
第六十四條 調(diào)查人員違反規(guī)定，泄露被調(diào)查人保密信息的，依法給予行政處分;造成嚴(yán)重后果，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。
第七章 附 則
第六十五條 《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則規(guī)定的許可、登記事項(xiàng)，申請人可委托人辦理。人辦理委托事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提供授權(quán)委托書。外國申請人或者投資者提交的公證文書，應(yīng)當(dāng)由申請人或者投資者所在國公證機(jī)關(guān)或者執(zhí)業(yè)律師開出。
本實(shí)施細(xì)則所要求的各類文字資料應(yīng)當(dāng)用中文書寫，如使用其他文字的，應(yīng)隨附中文譯文。
第六十六條 對《海運(yùn)條例》和本實(shí)施細(xì)則規(guī)定的備案事項(xiàng)的具體要求、報(bào)備方式和方法應(yīng)當(dāng)按照交通部的規(guī)定辦理。
第六十七條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者在內(nèi)地投資從事國際海上運(yùn)輸和與國際海上運(yùn)輸相關(guān)的輔業(yè)務(wù)，比照適用《海運(yùn)條例》第四章和本實(shí)施細(xì)則第四章的有關(guān)規(guī)定。
第六十八條 《海運(yùn)條例》第二十條規(guī)定的公布運(yùn)價和協(xié)議運(yùn)價備案的具體辦法，由交通部另行規(guī)定。
第六十九條 經(jīng)營港口國際海運(yùn)貨物裝卸、港口內(nèi)國際海運(yùn)貨物倉儲業(yè)務(wù)和國際海運(yùn)集裝箱碼頭和堆場業(yè)務(wù)的，按國家有關(guān)港口管理的法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。
第七十條 本實(shí)施細(xì)則自20xx年3月1日起施行。交通部1985年4月11日的《交通部對從事國際海運(yùn)船舶公司的暫行管理辦法》、1990年3月2日的《國際船舶管理規(guī)定》、1990年6月20日的《國際班輪運(yùn)輸管理規(guī)定》、1992年6月9日的《中華人民共和國海上國際集裝箱運(yùn)輸管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》和1997年10月17日的《外國水路運(yùn)輸企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)管理辦法》同時廢止。
海運(yùn)形勢分析目前世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境發(fā)生了很大的變化，世界經(jīng)濟(jì)中心已經(jīng)開始向亞太地區(qū)轉(zhuǎn)移，世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也將會在西太平洋海岸掀起一股新的熱潮，而且進(jìn)一步加強(qiáng)區(qū)域經(jīng)濟(jì)和跨國集團(tuán)的開發(fā)都在為中國的港口建設(shè)和海運(yùn)業(yè)的發(fā)展提供有利條件。面臨大好的機(jī)遇，中國港航業(yè)自身能力不足問題十分突出，缺少大型油船和大型油船碼頭泊位，使中國石油進(jìn)口運(yùn)輸中國輪承運(yùn)率只占10%，不得不大量租用外輪運(yùn)輸。不僅需要支付大量外匯，也失去了中國海運(yùn)業(yè)發(fā)展和增加就業(yè)的良好機(jī)遇。
第5篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
經(jīng)查，被告富麗高爾夫有限公司系中外合作企業(yè)，其中中方某農(nóng)工商公司V2+地使用權(quán)出資，占30％的股份，外方郡山綜合建設(shè)株式會社（韓國）占70％的股份。在訴訟過程中，原告申請凍結(jié)第二被告在合作公司中的股權(quán)，法院給工商部門下達(dá)了協(xié)助執(zhí)行通知書。第一被告獲悉后，向法庭提供了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議稱：1998年8月14日，第二被告將其在富麗高爾夫俱樂部有限公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給慶山開發(fā)株式會社（韓國），并得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)。
法院判決：被告郡山綜合建設(shè)株式會社于判決生效10日內(nèi)給付所欠原告工程款1，050，000元及1997年10月14日始的利息，并承擔(dān)訴訟費(fèi)和保全費(fèi)。
本案表面看是原告勝訴，但這種勝訴不能給原告帶來任何利益，至少目前來看，此案根本無法執(zhí)行，因?yàn)榈诙桓嬖诠ど叹值怯浭且酝鈬髽I(yè)承包工程的名義進(jìn)行的，現(xiàn)其將在合作公司的股份全部轉(zhuǎn)讓后，已撤離回國，而我國與韓國沒有相互承認(rèn)與執(zhí)行判決的雙邊條約或共同參加有關(guān)的國際條約。本案暴露了我國對外商投資企業(yè)管理存在的問題，令人深思，本文擬對加入TWO后，加強(qiáng)外資立法進(jìn)行一些探討。
一、加強(qiáng)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)管，防止逃廢債務(wù)
本案不能執(zhí)行的主要原因是韓國郡山綜合建設(shè)株式會社轉(zhuǎn)讓股權(quán)后金蟬脫殼。要想避免這種現(xiàn)象的繼續(xù)發(fā)生，避免更多的債權(quán)人遭受損失，應(yīng)該明確規(guī)定外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時，必須同時轉(zhuǎn)讓債務(wù)。而1997年5月28日對外經(jīng)貿(mào)部、國家工商行政管理局的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》只規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)變更需向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：投資者股權(quán)變更申請書、企業(yè)合同、章程及其修改協(xié)議、企業(yè)董事會關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議、各方認(rèn)可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等，這里根本沒有要求必須報(bào)送債權(quán)債務(wù)清單。因此，外商投資企業(yè)利用轉(zhuǎn)讓出資逃避債務(wù)成為無人監(jiān)管的環(huán)節(jié)，這無疑損害了債權(quán)人的利益。不僅該條例如此，我國《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》也都未對此作出明確的規(guī)定，這使得不法商人有空可鉆。結(jié)合本案來看，如果有明確的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時必須債權(quán)債務(wù)同時轉(zhuǎn)移，審批機(jī)關(guān)在審批時就會把住這一關(guān)，被告郡山綜合建設(shè)株式會社就不會一走了之；或者法律規(guī)定要求轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議予以公告，債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后，審批部門才能批準(zhǔn)也能使企業(yè)免受損失。筆者認(rèn)為，加入WTO以后，我國建筑業(yè)利用外資規(guī)模會越來越大，形式會多種多樣，我們在強(qiáng)調(diào)給外資以國民待遇的同時，應(yīng)提高管理水平。
二、內(nèi)外資立法應(yīng)該統(tǒng)一、協(xié)調(diào)一致
《外商投資企業(yè)者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效?！边@一規(guī)定本身就存在自相矛盾的地方。它首先強(qiáng)調(diào)股權(quán)變更應(yīng)經(jīng)審批和登記，言外之意是未經(jīng)審批和登記則無效；接著又規(guī)定未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效，也就是說，變更登記不是必要的程序。這種矛盾導(dǎo)致司法實(shí)踐中認(rèn)識的不一致。工商行政管理部門認(rèn)為，股權(quán)變更必須經(jīng)過登記變更這一程序，所以在本案審理過程中，當(dāng)其收到法院要求其不予辦理股權(quán)變更登記的協(xié)助執(zhí)行通知書時，予以積極的配合。但有關(guān)審判人員對該條款又有了不同的理解，即只要審批部門批準(zhǔn)了，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就生效，登記機(jī)關(guān)的登記只是備案，所以法院轉(zhuǎn)而又以公函的形式告知工商部門可以為被告辦理股權(quán)變更登記。結(jié)果工商機(jī)關(guān)在接到法院公函后為第二被告辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，使第二被告成功逃避了債務(wù)。這里固然有執(zhí)法人員對法律的理解不同，但從根本上講，也是立法不統(tǒng)一造成的o《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更登記的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記?！边@說明有限責(zé)任公司股東變更未經(jīng)登記是無效的?！吨腥A人民共和國公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！钡覈鴽]有針對三資企業(yè)登記的特殊規(guī)定，因此，三資企業(yè)的登記應(yīng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定，即股權(quán)的變更1）2212商登記為準(zhǔn)，否則，在我國就出現(xiàn)內(nèi)外資企業(yè)在工商登記方面的不同標(biāo)準(zhǔn)。中國已經(jīng)加入了WTO，以后還會有更多的外商來中國投資，我們急需解決對策，通過立法加強(qiáng)對外商投資企業(yè)管理，防止其損害國家、集體和他人利益。
三、惡意逃避債務(wù)者應(yīng)受法律追究
本案在審理過程中，原告方的人在工商部門的檔案中查明被告郡山綜合建設(shè)株式會社注冊資本金未到位。根據(jù)合作企業(yè)合同規(guī)定：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1年內(nèi)繳足出資額8，期000，000美元，占注冊資本100％。然而，截止1999年12月31日僅投入資本3，175，458，39元，占注冊資本39.6％。依據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第20條規(guī)定：“合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤消合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。”這說明在本案中，如果工商行政管理部門和審批機(jī)關(guān)監(jiān)督到位的話，就不會出現(xiàn)郡山轉(zhuǎn)包工程的情況，也就不能造成原告如此重大的損失。顯然，兩被告都知道合作企業(yè)注冊資本不到位，應(yīng)屬于被撤消和吊銷執(zhí)照之列，在這種情況下，被告郡山將自己承包的合作企業(yè)的工程轉(zhuǎn)包給原告，無疑是轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，尤其是明知有外欠債務(wù)卻將全部股份轉(zhuǎn)給慶山株式會社，其逃債目的很明確；作為合作企業(yè)的出資方承包自己投資的工程再轉(zhuǎn)包給他人，拖欠工程款之后又轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其欺詐目的昭然若揭。在訴訟過程中，原告方曾提出要求一審法院確認(rèn)第二被告轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效，理由是我國《民法通則》158條規(guī)定：“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償”，第一被告的行為屬于以合法的形式掩蓋非法目的。但審理本案的有關(guān)人員認(rèn)為確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效是另一種法律關(guān)系，要求原告另行起訴。那么，本案原告如何能避免損失嗎？事實(shí)上很難，因?yàn)槲覈豆痉ā泛汀锻馍掏顿Y企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》均沒有規(guī)定債權(quán)人有申請法院宣告?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)無效的規(guī)定。如果依據(jù)《民法通則》第158條的規(guī)定申請法院宣告股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，應(yīng)屬于確認(rèn)之訴，依法應(yīng)由民事審判庭審理。但股權(quán)變更之初又經(jīng)過了政府外經(jīng)貿(mào)部門的批準(zhǔn)，法院的民事審判庭有權(quán)撤消行政機(jī)關(guān)的具體行政行為嗎？有鑒于此，筆者認(rèn)為，要想避免本案第二被告逃避債務(wù)的現(xiàn)象不再發(fā)生，還須在源頭上加強(qiáng)立法，堵塞漏洞，明確規(guī)定債務(wù)人規(guī)避債務(wù)的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。
四、不適合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)廢止
第6篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
【關(guān)鍵詞】外商投資企業(yè) 資本金結(jié)匯 曲線救國 對策建議
自2011年下半年以來，一系列加強(qiáng)資本金結(jié)匯審核等外匯管理文件相繼出臺，有效控制了資本金結(jié)匯速度和規(guī)模，對減緩“熱錢”流入發(fā)揮了重要作用。由于受制度約束和客觀條件限制，個別外商投資企業(yè)為維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營，以“曲線救國”的方式應(yīng)對資本金結(jié)匯難題。如何在加強(qiáng)資本金結(jié)匯管理的同時便利企業(yè)合理的支付結(jié)算需求，亟待相關(guān)部門通力解決。
一、案例簡述
河北某公司是一家成立于2011年11月的外商獨(dú)資企業(yè)，注冊資本1100萬美元。該企業(yè)取得了一塊土地用于建設(shè)廠房，但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，企業(yè)以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金支付土地出讓金時，無法提供國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同。對此，企業(yè)采取“曲線救國”的方式，用前期以個人房產(chǎn)做抵押以個人名義取得的一部分貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣貸款，用于支付拆遷補(bǔ)償款；再將資本金結(jié)匯歸還外資企業(yè)的人民幣貸款。
二、企業(yè)面臨的困境
通過對企業(yè)、銀行深入了解，發(fā)現(xiàn)企業(yè)此行為背后的隱情：
（一）國土資源部門審批流程與企業(yè)實(shí)際運(yùn)營存在時滯
據(jù)企業(yè)反映，因?yàn)榕c相關(guān)部門已事先簽訂協(xié)議，該塊土地已確定歸屬該企業(yè)，先期支付的240萬元實(shí)質(zhì)為土地出讓金的一部分。但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，無法提供國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，所以，即使外匯資本金到位，企業(yè)也無法結(jié)匯。而企業(yè)前期運(yùn)營亟需資金用于支付拆遷補(bǔ)償款，企業(yè)“周轉(zhuǎn)”取得人民幣貸款，全部劃入財(cái)政局開立的土地出讓金賬戶。
（二）相關(guān)部門注冊資金到位的要求與資本金結(jié)匯政策之間存在矛盾
根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（國務(wù)院令第301號）第三十條規(guī)定：外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。外國投資者未能在前款規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。并且第三十二條規(guī)定：無正當(dāng)理由逾期30天不出資的，依照本實(shí)施細(xì)則第三十條第二款的規(guī)定處理。外國投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)同意，并報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案。但由于當(dāng)前外匯資本金結(jié)匯基本原則是項(xiàng)目結(jié)匯和實(shí)需結(jié)匯，在企業(yè)目前暫無實(shí)際需要的情況下，為避免匯率損失，外方不愿將注冊資本按期注入。由此產(chǎn)生相關(guān)部門注冊資金到位的要求與資本金結(jié)匯政策之間的矛盾。
（三）“曲線救國”應(yīng)對資本金結(jié)匯政策實(shí)屬無奈
根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步明確和規(guī)范部分資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2011〕45號）第一條第三款規(guī)定：“外商投資企業(yè)不得以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金發(fā)放委托貸款、償還企業(yè)間借貸（含第三方墊款）以及償還轉(zhuǎn)貸予第三方的銀行借款?！币虼?，如果拿第一次以個人名義取得的貸款直接支付購地款，后續(xù)流入的外匯資本金不能結(jié)匯用于償還第三方墊款。為此，該企業(yè)又將先期取得的貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣的貸款。由上述過程不難看出，為符合資本金結(jié)匯相關(guān)規(guī)定，企業(yè)采取的“曲線救國”兩次支付貸款利息的方式實(shí)屬無奈之舉。
（四）后續(xù)資本金結(jié)匯管理環(huán)節(jié)存在漏洞需予以明確
該企業(yè)之所以采取“曲線救國”的方式滿足資金需求，是因?yàn)榍笆鏊性驘o法正常辦理資本金結(jié)匯。如果后續(xù)有資本金流入，該企業(yè)在以外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金償還已使用完畢的銀行貸款時，只明確需按照匯發(fā)[2011]45號文第一條第三款之規(guī)定即可，即提供原貸款合同、與貸款合同所列用途一致的人民幣貸款資金使用發(fā)票、原貸款行出具的貸款發(fā)放對賬單等貸款資金使用完畢的證明材料，而對是否需要進(jìn)一步提供購買土地相關(guān)合同等資料并未予以明確。
（五）后續(xù)驗(yàn)資詢證環(huán)節(jié)的有關(guān)規(guī)定不盡一致
由于該企業(yè)外國投資者未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資，按上述國務(wù)院令第301號中關(guān)于出資期限的規(guī)定，該外資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效或者需申請辦理延期。如果后期外國投資者有資金流入，根據(jù)《資本項(xiàng)目外匯管理業(yè)務(wù)操作規(guī)程》（2009年版）中關(guān)于驗(yàn)資詢證所需提交的資料，并未提到未按期出資是否需要額外提供延期證明。如何判斷批準(zhǔn)證書是否已自動失效還是已經(jīng)審批機(jī)關(guān)同意延期，是擺在基層外匯局工作人員面前的一道難題。
三、相關(guān)建議
（一）加強(qiáng)與國土資源部門的溝通與協(xié)商
目前，各地招商引資過程中為增加吸引力，紛紛推出各項(xiàng)稅收、土地等優(yōu)惠政策。但由于受土地指標(biāo)所限，無法按照允諾按期履行正常的招拍掛手續(xù)，無法提供正式的土地出讓合同。建議進(jìn)一步加強(qiáng)與國土資源等部門的溝通與協(xié)商，統(tǒng)一辦理流程，消除政策差異，以便利企業(yè)的正常運(yùn)營。
（二）完善與商務(wù)、工商等部門的定期交流機(jī)制
通過建立與商務(wù)、工商等部門的定期交流機(jī)制，及時掌握無法按期繳付出資的外商投資企業(yè)名單，深入挖掘背后的根源，并實(shí)行分類管理，對確實(shí)因?yàn)橘Y本金結(jié)匯政策所限造成無法按期繳付出資的，采取主動服務(wù)，幫助企業(yè)解決實(shí)際困難，從而滿足企業(yè)合理的支付結(jié)匯需要。
（三）進(jìn)一步完善和明確資本金結(jié)匯相關(guān)政策要求
一是對于無法提供正式土地出讓合同的企業(yè)，可要求其作出書面保證。承諾其履行完畢正常的招拍掛手續(xù)，且能夠及時提交正規(guī)的土地出讓合同的前提下，支付土地出讓金性質(zhì)的款項(xiàng)可通過資本金結(jié)匯方式取得。二是明確企業(yè)償還貸款時，不再提供購買土地相關(guān)合同等資料，真正便利企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。
（四）外匯指定銀行應(yīng)積極拓展外匯理財(cái)業(yè)務(wù)
第7篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
關(guān)鍵詞：FDI；環(huán)境污染；環(huán)境保護(hù)
在當(dāng)今社會，隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程不斷深入，世界各國的經(jīng)濟(jì)往來日益頻繁。在這一時代背景下，我國一直堅(jiān)持改革開放的基本方針政策，積極融入國家發(fā)展環(huán)境，采取更加開放的發(fā)展姿態(tài)，使得經(jīng)濟(jì)快速增長得到了更加強(qiáng)勁的動力。經(jīng)過多年的發(fā)展，我國已經(jīng)在世界經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易中位居前列。不過，在發(fā)展過程中形成的兩頭在外和大進(jìn)大出的獨(dú)特貿(mào)易格局中，我國的地方政府和企業(yè)界存在過度追求外貿(mào)發(fā)展速度和規(guī)模的傾向，因此在一定程度上有著以環(huán)境來換取外貿(mào)發(fā)展的作為，缺乏將企業(yè)的環(huán)境成本內(nèi)部化的方法和手段，導(dǎo)致了在外貿(mào)過程中出現(xiàn)了眾多的環(huán)境污染問題。在我國的外貿(mào)格局中，外商直接投資作為我國對外開放的主要成果之一，對于我國地區(qū)經(jīng)濟(jì)、解決國內(nèi)就業(yè)等問題上都有著非常重要的推動作用。但是在這一投資方式形成和發(fā)展的過程中，我國都沒有將環(huán)境問題考慮到發(fā)展的成本中去，使得這類投資行為伴隨著一些高污染的環(huán)境代價的出現(xiàn)。隨著環(huán)境容量的日益稀缺，近年來我國已經(jīng)逐漸意識到外國直接投資過程中帶拉力的環(huán)境污染問題的嚴(yán)重性，已經(jīng)開始采取了一定的手段來加以控制，但是對于外國直接投資中存在的環(huán)境問題的改善成效并不是很好。
一、我國外商直接投資的現(xiàn)狀
自從1978年改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)總量的年平均增長速度接近于10%，而在這一經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就中，外商直接投資的重要作用是非常明顯的。據(jù)外資快報(bào)統(tǒng)計(jì)，2010年1-12月，全國新批設(shè)立外商投資企業(yè)27406家，同比增長16.94%；實(shí)際使用外資金額1057.35億美元，同比增長17.44%，首次突破千億美元，連續(xù)19年我國都是發(fā)展中國家中吸引外國投資最多的國家，迄今為止，世界范圍內(nèi)的500強(qiáng)企業(yè)中的490多家都已經(jīng)進(jìn)入中國市場進(jìn)行了投資。中國已經(jīng)獲得的經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就，在未來存在的巨大市場發(fā)展?jié)摿驮谝欢螘r期內(nèi)仍然廉價的社會勞動力資源，都決定了中國在很長的一段時期內(nèi)成為最具吸引力的投資目的地。外商直接投資為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了很大的貢獻(xiàn)。
盡管外商直接投資成為中國經(jīng)濟(jì)快速增長的重要來源之一，然而，外資的引進(jìn)，也對中國的環(huán)境污染問題造成了一定的影響。下面將對我國利用外商直接投資中的環(huán)境污染問題進(jìn)行論證分析 二、我國引進(jìn)外資對環(huán)境的影響
根據(jù)中國環(huán)境與發(fā)展國際合作委員會的一個研究課題組所公布的一份經(jīng)濟(jì)發(fā)展調(diào)研報(bào)告中的資料數(shù)據(jù)顯示，我國1995年在資源消耗型和污染密集型產(chǎn)業(yè)進(jìn)行投資的外商規(guī)模在我國的外資企業(yè)總量中占據(jù)了大約30％的份額，而這一份額發(fā)展到2005年，就已經(jīng)高達(dá)84.19％的比例。而和這種趨勢相反的是，我國環(huán)保產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域投資的的外商占據(jù)全部外資企業(yè)的比例卻在0.2％以下。 從近年來的實(shí)際情況看，不少境外投資者尤其是中小投資者對我國環(huán)境造成負(fù)面影響是客觀事實(shí)，對我國生態(tài)環(huán)境的負(fù)面影響不容低估和忽視。外商直接投資項(xiàng)目污染環(huán)境的特征，在我國主要表現(xiàn)為兩方面：
1、從總量上看，外資的大規(guī)模流入直接導(dǎo)致了更多的資源消耗和污染排放。1990年以來，外商投資企業(yè)的工業(yè)產(chǎn)值占全國工業(yè)產(chǎn)值的比重持續(xù)提高。1990年大約為2.28%，2008年達(dá)到29.74%。經(jīng)濟(jì)產(chǎn)出總量增加的過程，必然是自然資源消耗增加的過程，也是環(huán)境污染和生態(tài)破壞的過程。考察我國外資流入和工業(yè)“三廢”排放水平的變化可以發(fā)現(xiàn)，我國實(shí)際利用外資的規(guī)模和工業(yè)廢水、廢氣和固體廢棄物排放之間具有一定的聯(lián)系。其中尤其是工業(yè)廢氣和固體廢棄物排放之間的聯(lián)動效應(yīng)更加明顯。2000年以后，我國實(shí)際利用外資出現(xiàn)大規(guī)模增長，而這種發(fā)展趨勢的另一個同步趨勢就是我國實(shí)際利用外資的投入的對象中污染環(huán)境的產(chǎn)業(yè)比例不斷提升，伴隨而來的是我國工業(yè)二氧化硫和固體廢棄物排放水平的大幅度攀升。我國學(xué)者已經(jīng)用大量實(shí)證研究證明了這一結(jié)果。
2、從外資流入的行業(yè)結(jié)構(gòu)來看，污染排放水平較高的制造業(yè)是外資流入的首選行業(yè)。2000年以來，外商直接投資在制造業(yè)中的比重均超過了50%，其中，2004年和2005年的比重高達(dá)70%以上。2008年制造業(yè)外商直接投資項(xiàng)目數(shù)11568個，實(shí)際使用外資金額498.9億美元，占全國制造業(yè)比重分別達(dá)到42%和54%。進(jìn)一步觀察外資在制造業(yè)的投資分布可以發(fā)現(xiàn)，近十年來，三資企業(yè)在主要污染密集型行業(yè)中的資產(chǎn)占該行業(yè)資產(chǎn)總額的比重均大幅增加。2008年，外資投資的主要污染密集型行業(yè)，如造紙業(yè)、化學(xué)纖維制造業(yè)和橡膠制品業(yè)等，其資產(chǎn)份額占該行業(yè)資產(chǎn)總額的比重分別高達(dá)45.69%、35.09%和45.5%。
以上分析表明，在我國環(huán)境狀況惡化的影響因素中，外資是一種不容忽視的外部力量。
三、推進(jìn)外商直接投資和環(huán)境保護(hù)協(xié)調(diào)發(fā)展的對策
（一）提高外資質(zhì)量，調(diào)整外資結(jié)構(gòu)
1、加大技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的引資力度
技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)又稱知識密集型產(chǎn)業(yè)，是指那些需用復(fù)雜先進(jìn)而又尖端的科學(xué)技術(shù)才能進(jìn)行工作的生產(chǎn)部門和服務(wù)部門。技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的特點(diǎn)是：設(shè)備、生產(chǎn)工藝都是以先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)作為自身發(fā)展的基礎(chǔ)，因此，相對而言，這些產(chǎn)業(yè)的資源消耗比較低，而且對環(huán)境的污染要比原有的勞動密集型和資本密集型的產(chǎn)業(yè)要低；同時，這類產(chǎn)業(yè)中的科技人員占據(jù)全體員工的比重較大，決定了這類產(chǎn)業(yè)的勞動生產(chǎn)率也相對較高；此外，技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品技術(shù)性能較為復(fù)雜，產(chǎn)品、工藝等的更新?lián)Q代速度非?？臁Ｒ虼?，技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平在一定程度上體現(xiàn)著一個國家的科學(xué)技術(shù)發(fā)展水平，決定了一國的國民經(jīng)濟(jì)各個領(lǐng)域和部門可以獲取先進(jìn)的勞動手段和新型材料的能力和水平。加強(qiáng)技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和引入，不但可以有助于引進(jìn)吸收國外同類行業(yè)中的先進(jìn)技術(shù)，還有利于節(jié)能環(huán)保。
所以，對于出口規(guī)模較大、前景較好的高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)給與重點(diǎn)支持，鼓勵高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)利用外資和引進(jìn)技術(shù)。抓緊制定鼓勵國外跨國公司投資于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的政策。要將技術(shù)引進(jìn)、對外各種形式的技術(shù)合作和自主創(chuàng)新有機(jī)結(jié)合起來，發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和擴(kuò)大高新技術(shù)產(chǎn)品的出口。目前應(yīng)細(xì)化外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄中的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)目錄，讓一些鼓勵類高新技術(shù) 產(chǎn)業(yè)的進(jìn)口享受免征關(guān)稅和增值稅的待遇。
2、加大環(huán)保產(chǎn)業(yè)的引資力度
環(huán)保產(chǎn)業(yè)是指在國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中，以防治環(huán)境污染、改善生態(tài)環(huán)境、保護(hù)自然資源為目的而進(jìn)行的技術(shù)產(chǎn)品開發(fā)、商業(yè)流通、資源利用、信息服務(wù)、工程承包等活動的總稱。據(jù)統(tǒng)計(jì)，全球環(huán)保產(chǎn)業(yè)的市場規(guī)模已從1992年的2500億美元增至去年的6000億美元，年均增長率8％，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過全球經(jīng)濟(jì)增長率，成為各個國家十分重視的“朝陽產(chǎn)業(yè)”。作為新興產(chǎn)業(yè)，它能夠在市場機(jī)制的作用下，把自然資源、人力資源、技術(shù)資源和信息資源整合為一種高效率和高增長的行業(yè)，與制造業(yè)等老的產(chǎn)業(yè)相比具有更強(qiáng)的“后發(fā)優(yōu)勢”。由于長期實(shí)行傳統(tǒng)的“高資本投入、高資源消耗、高污染排放”的粗放型經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，浙江企業(yè)的資金能源浪費(fèi)很大，最重要的是付出了生態(tài)環(huán)境破壞的代價。環(huán)保產(chǎn)業(yè)的興起可以有效遏制“三高”型經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式帶來的惡果，因此我國應(yīng)積極進(jìn)行具有自主知識產(chǎn)權(quán)的環(huán)保技術(shù)開發(fā)，在招商引資的過程中吸收、消化國外先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，全面提高環(huán)保產(chǎn)業(yè)的國際競爭力。
3、加大綠色產(chǎn)業(yè)的引資力度
綠色產(chǎn)業(yè)是近年來逐漸出現(xiàn)的一個新的產(chǎn)業(yè)概念，是指在生產(chǎn)過程中大量采用一些先進(jìn)的清潔生產(chǎn)技術(shù)，選擇具有無害或低害特點(diǎn)的一些新工藝和新技術(shù)，從而有效地提高在生產(chǎn)過程中的原材料和能源的使用效率，保證產(chǎn)業(yè)的發(fā)展可以體現(xiàn)少投入、高產(chǎn)出和低污染的產(chǎn)業(yè)特點(diǎn)，是有利于在生產(chǎn)全過程實(shí)現(xiàn)對環(huán)境污染物進(jìn)行控制的一類產(chǎn)業(yè)。20世紀(jì)90年代以來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，以保護(hù)自身生態(tài)環(huán)境為主體的“綠色行動”日漸引起了全人類的極大關(guān)注和積極參與。1993年美國克里夫斯市場預(yù)測公司的調(diào)查表明，當(dāng)年世界綠色消費(fèi)總量已達(dá)2500億美元以上，美國的綠色產(chǎn)品己占國內(nèi)生產(chǎn)產(chǎn)品總量的10%左右?？梢?，環(huán)保因素早己開始滲透于人們的日常消費(fèi)之中，綠色消費(fèi)構(gòu)成了國際貿(mào)易發(fā)展的基礎(chǔ)。伴隨綠色產(chǎn)業(yè)的興起，我國在引進(jìn)外資時，應(yīng)考慮創(chuàng)造優(yōu)惠條件，將FDI引向綠色產(chǎn)業(yè)。
（二）建立健全相關(guān)法律法規(guī)
要有效提高對外國直接投資中環(huán)境污染問題的治理力度，就必須不斷建立健全我國的相關(guān)法律體系。一就是要適當(dāng)提高對于環(huán)境污染行為的處罰力度。具體來說，我國各級環(huán)保主管部門應(yīng)該在科學(xué)調(diào)研的基礎(chǔ)上，適度增加愛對于外商投資企業(yè)造成的環(huán)境污染等問題實(shí)施的處罰金額，利用更為適當(dāng)?shù)呐盼圪M(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等來有效地將相關(guān)污染問題轉(zhuǎn)化成為這類投資的內(nèi)部成本，也就是利用這類控制手段在外國直接投資領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)污染治理的責(zé)任機(jī)制，實(shí)現(xiàn)污染治理職責(zé)的層層落實(shí)，以便最終達(dá)成“誰污染，誰治理”的管理目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)環(huán)境成本內(nèi)部化為外國直接投資的成本 。第二就是科學(xué)設(shè)計(jì)和全面落實(shí)相關(guān)地方法規(guī)和實(shí)施細(xì)則。目前，有關(guān)FDI污染轉(zhuǎn)移管制的法律法規(guī)已經(jīng)較多，例如《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《關(guān)于加強(qiáng)外商投資建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理的通知》、《進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法實(shí)施條例》等。但是地方政府具體針對FDI和環(huán)境保護(hù)的相關(guān)法規(guī)和實(shí)施細(xì)則卻配套不足，需要管理部門及專家學(xué)者研究，基于FDI國民待遇原則，借鑒其他國際化大都市的相關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合各地市的實(shí)際情況，制定地方法規(guī)和實(shí)施細(xì)則。
（三）推動生態(tài)發(fā)展理念深入發(fā)展
針對各地發(fā)展不均衡，對于外資需要的急切程度不同的實(shí)際情況，國家各級政府和社會主管部門應(yīng)該積極推進(jìn)“科學(xué)發(fā)展觀”思想的宣傳和教育工作，要將可持續(xù)發(fā)展的現(xiàn)代社會發(fā)展理念更加深入地植根于社會各階層民眾的思想中。對于政府來說，不急功近利，樹立正確的績效觀念是關(guān)鍵。政府作為公眾發(fā)展的指引主導(dǎo)力量，正確的績效觀念才能促使他們對當(dāng)?shù)氐纳鐣l(fā)展以長期眼光制定既能夠發(fā)展當(dāng)?shù)厣鐣?jīng)濟(jì)，又能兼顧社會和諧發(fā)展的戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃，從而為當(dāng)?shù)氐纳鐣?jīng)濟(jì)發(fā)展提供重要的導(dǎo)向和規(guī)范作用。對于社會民眾來說，通過相關(guān)理念的宣傳和教育，營造社會低碳發(fā)展有利氛圍，形成對引資的社會監(jiān)督力量，避免引資行為處于社會監(jiān)督的空白之處，從而約束引資行為在有利于當(dāng)?shù)厣鐣h(huán)境發(fā)展的正確軌道上正常運(yùn)行。因此，要積極利用各種有效的媒體渠道，采取多種生動活潑的宣傳形式，來推廣可持續(xù)發(fā)展思想，在全民素質(zhì)教育融入生態(tài)環(huán)境保護(hù)的因素，從而有利于引資行為在一定的社會意識形態(tài)中被規(guī)范，從社會認(rèn)識上提高對污染嚴(yán)重的投資的進(jìn)入壁壘。
（四）積極推動我國經(jīng)濟(jì)全面發(fā)展
通過對我國相對發(fā)達(dá)地區(qū)在引資時所采取的更重視環(huán)境因素的客觀發(fā)展情況來看，要想從根本上解決引資過程中的環(huán)境污染問題，繼續(xù)推進(jìn)全國范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)增長速度是關(guān)鍵，同時，也為各地治理環(huán)境污染提供堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。因此，大力發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化、生態(tài)化和綠色生產(chǎn)；在工業(yè)積極推進(jìn)信息化改造，提升工業(yè)生產(chǎn)效能；大力發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)，以高附加值的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)推動各地經(jīng)濟(jì)快速增長的同時，為一、二次產(chǎn)業(yè)提供更為專業(yè)的中間商品和服務(wù)，從而也有助于這些產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)力的提升，進(jìn)一步保證整個經(jīng)濟(jì)發(fā)展都能更為潔凈的前提上，更有效率的發(fā)展。因此，從政府層面來看，要積極采取政策、財(cái)政以及公共服務(wù)等有效措施，引導(dǎo)企業(yè)進(jìn)入更有發(fā)展前景的新型低碳朝陽產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域發(fā)展；對于企業(yè)來說，要積極投入到高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，在發(fā)展自身的同時，兼顧社會責(zé)任；對于民眾來說，應(yīng)該偏好于購買低碳環(huán)保產(chǎn)品，加大對新興生態(tài)產(chǎn)業(yè)的支持。從而形成我國后工業(yè)化發(fā)展的良好局面，減少對國外引資中的高能耗、高污染產(chǎn)業(yè)引進(jìn)的傾向，從根本上解決我國引資過程中出現(xiàn)的污染問題。
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第8篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一種普遍的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象存在于我國經(jīng)濟(jì)生活。但對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的內(nèi)涵和外延的界定，已經(jīng)成為我國稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產(chǎn)法等多個部門法制度構(gòu)建的重要問題。由于各法域立法目標(biāo)各異，本文僅從公司法角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定作一些粗淺的探討。
一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定
對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定，無論是國內(nèi)或國外，理論或?qū)嵺`，尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識。世界上對關(guān)聯(lián)企業(yè)規(guī)定最全面的當(dāng)屬德國。德國1965年《股份公司法》第15條對關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義和范圍進(jìn)行了界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)是指法律上獨(dú)立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關(guān)系上屬于擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)和占有多數(shù)股份的企業(yè)、從屬企業(yè)和支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股企業(yè)或互為一個企業(yè)合同的簽約方”。另外，我國臺灣地區(qū)1997年5月31日通過的公司法修正案專設(shè)了“關(guān)系企業(yè)”一章。根據(jù)該法第369-1條規(guī)定：“本法所稱關(guān)系企業(yè)，指獨(dú)立存在而相互間具有下列關(guān)系之企業(yè)：一、有控制與從屬關(guān)系之公司。二、相互投資之公司?！笨疾炫_灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定，我們可以看到：與德國相似，臺灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定主要也是以公司間是否存在控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。但臺灣地區(qū)公司法并未將德國法所重點(diǎn)規(guī)范的合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)納入其關(guān)聯(lián)企業(yè)范圍。這主要是因?yàn)榕_灣的關(guān)聯(lián)企業(yè)大多屬于家庭企業(yè)，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業(yè)合同來達(dá)到控制企業(yè)的目的。
我國的《公司法》基本上未對關(guān)聯(lián)企業(yè)作出規(guī)定?！豆痉ā穬H涉及了母公司與子公司的概念和規(guī)定了控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念，而與關(guān)聯(lián)企業(yè)有關(guān)的立法內(nèi)容均未涉及。該法第217條將關(guān)聯(lián)關(guān)系界定為：“公司控股股東，實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”。我國公司法規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括控制關(guān)系和可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。
關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個法律術(shù)語首見于我國稅法的相關(guān)規(guī)定。1991年4月9日通過的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費(fèi)用”。同年6月30日公布的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第4章從稅收角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)作了較為具體的規(guī)定。其中第52條規(guī)定：“稅法第十三條所說的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指與企業(yè)有以下之一關(guān)系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；（二）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；（三）其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系?！敝笥?992年7月4日通過的《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條及1993年8月4日公布的《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第51條第1款也延續(xù)了以上同樣的規(guī)定。我國財(cái)政部頒布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》中對關(guān)聯(lián)方及其認(rèn)定也做了比較全面的規(guī)定。關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念已出現(xiàn)在我國的稅法和財(cái)會法中，但作為商事基本法的我國公司法至今尚未對關(guān)聯(lián)企業(yè)有所規(guī)定?？紤]到目前我國關(guān)聯(lián)企業(yè)已普遍存在及關(guān)聯(lián)交易盛行的現(xiàn)實(shí)狀況，這不能不說是一個法律遺憾。
筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)是與單一企業(yè)或獨(dú)立企業(yè)相對應(yīng)的概念，作為一種廣泛的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象已經(jīng)引起了各國立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為人們所廣泛的接受。但為了研究問題的方便，我們需要首先從學(xué)理上給關(guān)聯(lián)企業(yè)下一個定義：關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定應(yīng)有廣義和狹義之分。廣義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，泛指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間基于關(guān)聯(lián)關(guān)系而形成的企業(yè)聯(lián)合。包括一切與他企業(yè)之間具有控制關(guān)系、投資關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系、人事關(guān)系、財(cái)務(wù)關(guān)系以及長期業(yè)務(wù)關(guān)系等等利益關(guān)系的企業(yè)。狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，則是指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間直接或間接存在控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)之間的聯(lián)合。這種控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的可能性是否被實(shí)際使用，并不影響法律對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定。
二、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征
關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)突破了傳統(tǒng)上單一企業(yè)的范疇，成為現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活中一種日趨重要的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，其法律特征體現(xiàn)在以下幾個方面（本文所討論的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如無特別說明，只限于狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，圍繞公司進(jìn)行）：
（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)是兩個或兩個以上企業(yè)法人之間的聯(lián)合。
企業(yè)法人作為一個獨(dú)立的實(shí)體組織，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動，無需依賴于其他企業(yè)。而關(guān)聯(lián)企業(yè)則是兩個或兩個以上的企業(yè)法人組成的聯(lián)合，獨(dú)立企業(yè)是企業(yè)聯(lián)合中的一分子，體現(xiàn)了企業(yè)之間的某種聯(lián)系。當(dāng)我們稱某一企業(yè)為關(guān)聯(lián)企業(yè)時，實(shí)際上是相對于另一關(guān)聯(lián)企業(yè)或整個關(guān)聯(lián)企業(yè)聯(lián)合而言的。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念只有在表述相關(guān)企業(yè)之間的關(guān)系時才有意義。
（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)均具有獨(dú)立的法律地位。
關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)必須具有獨(dú)立的法律地位，這是成為關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個不可或缺的前提條件。德國《股份公司法》和我國臺灣地區(qū)《公司法》對此均有明確規(guī)定。失去了這樣一個前提條件，就不可能形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關(guān)聯(lián)企業(yè)，因?yàn)閷?shí)際上它們是一個企業(yè)，而不是企業(yè)之間的聯(lián)合。關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來的企業(yè)群體。在法律上，關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨(dú)立的法人地位，各自享有獨(dú)立的法律人格。這就是說，關(guān)聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨(dú)立的成員企業(yè)所構(gòu)成的。它們之間的關(guān)系不是什么“兩級法人”或“多級法人”關(guān)系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關(guān)系。
（三）關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)方式。
兩個或多個企業(yè)既然相關(guān)聯(lián)，則其間必有一定的方式聯(lián)系著。這種聯(lián)系方式體現(xiàn)著一定的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，往往決定著關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或?qū)@種分配有重大影響。從各國立法例看，這種聯(lián)系方式主要有：
1.資本聯(lián)系方式。資本聯(lián)系是關(guān)聯(lián)企業(yè)中最重要的關(guān)聯(lián)方式。主要體現(xiàn)為股權(quán)參與，在企業(yè)之間形成控股、參股關(guān)系。具體表現(xiàn)為母子公司、控股公司、相互持股公司和環(huán)行持股公司。
2.合同聯(lián)系方式。企業(yè)間通過合同建立起關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種方式。這在立法上僅見于德國。以企業(yè)合同方式組建的關(guān)聯(lián)企業(yè)也是其立法的側(cè)重點(diǎn)。根據(jù)德國《股份公司法》第291條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉(zhuǎn)合同、盈余共享合同、部分盈余移轉(zhuǎn)合同、營業(yè)租賃合同以及營業(yè)委托經(jīng)營合同。
3.其他聯(lián)系方式。該種聯(lián)系方式并非獨(dú)立的聯(lián)系手段，它派生于資本聯(lián)系方式，其主要作用在于在既有股權(quán)控制之下控制的加強(qiáng)。如人事聯(lián)鎖，即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控制公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)人員等。再如表決權(quán)協(xié)議,其作用亦在于加強(qiáng)控制。
（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)組合在一起，存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系在關(guān)聯(lián)企業(yè)中主要表現(xiàn)為企業(yè)之間的控制關(guān)系和重大影響關(guān)系。
1.控制關(guān)系
要確定公司企業(yè)之間具有控制關(guān)系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于“控制”的含義，有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，這種權(quán)利需要通過對一定數(shù)量的表決權(quán)股份的擁有來實(shí)現(xiàn)。因此控制定義中應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)所擁有的股權(quán)或權(quán)益的比例，以量化的股權(quán)或權(quán)益比例來說明控制的程度更具操作性。如《國際會計(jì)準(zhǔn)則第24號——關(guān)聯(lián)方披露》關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，但這種權(quán)利并不一定完全可以量化，而應(yīng)視其實(shí)際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權(quán)或權(quán)益的比例來表示，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)際上擁有的控制權(quán)來說明。如《國際會計(jì)準(zhǔn)則第27號——合并財(cái)務(wù)報(bào)表和對子公司投資的會計(jì)》關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。在我國，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第117條所界定的“控制”包括：（一）居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份；（二）居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達(dá)到第（一）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該外國企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。顯然我國稅法中采用的是第二種觀點(diǎn)意義上的控制。相對而言，量的規(guī)定明確、易于操作，但失之僵化，如通過企業(yè)合同進(jìn)行控制難以作出量的規(guī)定；而質(zhì)的規(guī)定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對“控制”進(jìn)行規(guī)范，以便于操作；學(xué)理上多從質(zhì)的角度對“控制”進(jìn)行界定，以把握“控制”的本質(zhì)。
因此，可以將公司法上的控制定義為：對他企業(yè)的人事、財(cái)務(wù)或業(yè)務(wù)等重要經(jīng)營管理事項(xiàng)具有長期的經(jīng)常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點(diǎn)有三：一是須有支配從屬企業(yè)的意思；二是須有對從屬企業(yè)的主要經(jīng)營管理活動實(shí)施控制的行為；三是控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制須是長久而經(jīng)常的，即非偶然而暫時的。
第9篇：外商投資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則范文
關(guān)鍵詞：新疆；中亞五國；金融措施
中圖分類號: F752.8文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X（2008）13-0175-02
動態(tài)地看，新疆金融業(yè)的發(fā)展步伐正逐漸加快，這進(jìn)一步擴(kuò)大了新疆和中亞五國金融機(jī)構(gòu)之間的差距。同時，新疆金融機(jī)構(gòu)對中亞五國提供資金的增量較為緩慢。而且，新疆和中亞五國都存在資金相對不足的情況。因此，引進(jìn)資金就成為新疆和中亞五國共同關(guān)注的焦點(diǎn)之一。為了引進(jìn)資金，促進(jìn)對五國的貿(mào)易，發(fā)展新疆的經(jīng)濟(jì)，有必要對五國的情況作一定的了解，并在此基礎(chǔ)上制定相應(yīng)的應(yīng)對措施。
一、中亞五國為引進(jìn)資金的優(yōu)惠政策
概括地說，中亞五國在對外貿(mào)易方面的優(yōu)惠政策主要表現(xiàn)在以下三個方面：
1.特惠政策
減免稅(其中最主要的是關(guān)于稅務(wù)投資特惠期的規(guī)定、減免稅的對象主要是財(cái)產(chǎn)稅和利潤稅)、免除關(guān)稅(免除關(guān)稅的期限、適用對象為投資項(xiàng)目所需設(shè)備的進(jìn)口關(guān)稅)、提供國家實(shí)物贈與(包括財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和土地使用權(quán)，價值不得超過投資總規(guī)模的30%)。
2.在投資者權(quán)益保障方面
投資商可以自行支配稅后收入，在銀行開立本外幣賬戶；在實(shí)行國有化和收歸國有時，國家賠償投資商的損失；可以采取協(xié)商、通過法庭或國際仲裁法庭解決投資爭議；第三方完成投資后，可以進(jìn)行投資商權(quán)利轉(zhuǎn)移。
3.銀行開展的業(yè)務(wù)
以亞洲綜合銀行為例，該行在獨(dú)聯(lián)體國家之間的業(yè)務(wù)市場實(shí)行銀行之間清算，貨幣兌換，進(jìn)出口貿(mào)易業(yè)務(wù)，國際匯款，期貨交易，有價證券業(yè)務(wù)。亞洲綜合銀行在執(zhí)行國際結(jié)算業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上發(fā)展同業(yè)銀行網(wǎng)并同許多獨(dú)聯(lián)體各國銀行建立同業(yè)關(guān)系，在其同業(yè)銀行中有著名的俄羅斯、烏克蘭、莫爾多瓦和哈薩克斯坦銀行：Commerzbank AG (德國)；Union Bank of California (美國)；Centro Internationale Handelsbank, AG(澳大利亞)。該銀行還使用高技術(shù)為顧客提供廣泛的國際水平的銀行服務(wù)，按照“銀行―因特網(wǎng)”體制，顧客可以晝夜24小時地從世界各地進(jìn)行貨幣資金匯款、接受賬目、檢查賬戶等，同時還使用保護(hù)信息的現(xiàn)代技術(shù)(包括smart卡)，保證顧客轉(zhuǎn)交信息和執(zhí)行業(yè)務(wù)的保密性。
二、多方努力，積極促進(jìn)新疆對五國的貿(mào)易
（一）金融機(jī)構(gòu)應(yīng)大力開展與五國貿(mào)易有關(guān)的國際業(yè)務(wù)
1.建立為我區(qū)與中亞五國貿(mào)易服務(wù)的以商業(yè)銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)。穩(wěn)定、安全、高效與順暢的國際多邊清算系統(tǒng)對降低流通成本、避免市場風(fēng)險(xiǎn)、促進(jìn)國際貿(mào)易往來具有至關(guān)重要的作用。沒有以銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)為國際貿(mào)易提供結(jié)算服務(wù)，國際貿(mào)易往來根本不可能進(jìn)行。因此應(yīng)該加強(qiáng)與中亞五國的溝通，盡快建立彼此間的多邊清算網(wǎng)絡(luò)體系。在這個清算系統(tǒng)中，結(jié)算貨幣可以是可兌換的自由貨幣，也可以是在一定基礎(chǔ)上產(chǎn)生的記賬貨幣；結(jié)算的金融機(jī)構(gòu)可以是新成立的，也可以從現(xiàn)有的金融機(jī)構(gòu)中選擇合適的機(jī)構(gòu)，當(dāng)然也可以利用環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)來完成清算。
如從現(xiàn)有的金融機(jī)構(gòu)中選擇合適的機(jī)構(gòu)，則中國銀行新疆分行和吉爾吉斯斯坦的亞洲綜合銀行以及環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)都可以作為多邊清算系統(tǒng)的中心。
2.在對五國貿(mào)易中的結(jié)售匯給予特殊待遇：目前我國對出口收匯的管理主要以2003年8月5日印發(fā)的《出口收匯核銷管理辦法》和2003年9月8日的《出口收匯核銷管理辦法實(shí)施細(xì)則》為主，這個辦法的主要管制對象為出口收匯，主要目的不是為了鼓勵外資的進(jìn)入，因此也就沒有對外資企業(yè)的外匯收支做出相應(yīng)的規(guī)定，更沒有對外資的進(jìn)入給予特殊的待遇。
3.提供遠(yuǎn)期外匯買賣、外匯掉期（Foreign Exchange Swap）、外匯期貨(Foreign Exchange Futures)和外匯期權(quán)(Foreign Exchange Options)等業(yè)務(wù)，為貿(mào)易雙方匯率風(fēng)險(xiǎn)管理提供更多的選擇余地，同時還可進(jìn)行“福費(fèi)廷”(Forfeiting)和政府貸款的等業(yè)務(wù)。從事國際貿(mào)易往來的企業(yè)除信用風(fēng)險(xiǎn)外，面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)就是匯率變動風(fēng)險(xiǎn)。由于我國實(shí)行盯住美元的匯率制度，美元又實(shí)行由市場供求所決定的浮動匯率制，這就使我國的企業(yè)在國際貿(mào)易往來中使用非美元的外匯計(jì)價結(jié)算時隨時面臨計(jì)價結(jié)算貨幣匯率變動的風(fēng)險(xiǎn)，這就需要金融機(jī)構(gòu)按照國際慣例，隨時為企業(yè)提供相關(guān)的外匯交易工具與服務(wù)，使企業(yè)能夠利用這些交易與工具，通過相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理降低與轉(zhuǎn)嫁匯率變動風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到避險(xiǎn)保值的目的。
4.參與和提供銀團(tuán)貸款(Syndicated Loan)，為我區(qū)企業(yè)和項(xiàng)目融資(Project Financing)創(chuàng)造更多機(jī)會和條件：我國第一個成功的銀團(tuán)貸款的案例是“大亞灣核電站”項(xiàng)目(最初采取中行擔(dān)保向海外借入銀團(tuán)貸款貸再轉(zhuǎn)貸的形式)，中國工商銀行第一筆本外幣銀團(tuán)貸款是1991年上海分行牽頭組織的上海東方明珠電視塔項(xiàng)目銀團(tuán)貸款。對于決定我區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大項(xiàng)目，也適宜采用銀團(tuán)貸款的方式引進(jìn)資金。
（二）在五國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)(Foreign Subsidiary Bank)，努力實(shí)現(xiàn)本地金融向五國的滲透。五國金融系統(tǒng)普遍具有“銀行體系脫離實(shí)體經(jīng)濟(jì)”、“銀行業(yè)務(wù)中短期貸款比重大，長期貸款比重極小，投機(jī)性投資大大高于生產(chǎn)性投資”的特點(diǎn)，雖然都“嚴(yán)格規(guī)范和限制在國內(nèi)設(shè)立外資、合資銀行”，但并非禁止外資和合資銀行的進(jìn)入。結(jié)合其金融系統(tǒng)存在的問題，考慮到我區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的情況，通過設(shè)立分支機(jī)構(gòu)努力實(shí)現(xiàn)本地金融機(jī)構(gòu)向五國的滲透，從而為我區(qū)金融機(jī)構(gòu)、企業(yè)和政府進(jìn)行外部融資創(chuàng)造條件，同時也能為我區(qū)金融機(jī)構(gòu)的改革和發(fā)展提供良好的經(jīng)驗(yàn)借鑒，還可以在信用征信方面做一些嘗試。
（三）積極推進(jìn)企業(yè)的外源融資。通常而言，企業(yè)的籌資方式分為內(nèi)部融資(主要通過折舊和留存收益進(jìn)行)和外部融資(主要通過發(fā)行股票和債券進(jìn)行)兩類。因五國大都在“培育金融市場，發(fā)展多樣化的金融工具”，我們可以抓住這個契機(jī)，通過發(fā)行股票、債券的方式籌資，同時也可以利用長期借款、租賃等方式融資，包括混合籌資(發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券和認(rèn)股權(quán)證)，這些都可能成為五國市場上比較看好的金融工具。
（四）政府對外商投資制定相應(yīng)的優(yōu)惠政策。為鼓勵外商在我區(qū)境內(nèi)投資，保護(hù)投資者合法權(quán)益，可以在與《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》以及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》等有關(guān)利用外資的法律、法規(guī)和國家向中西部傾斜的有關(guān)政策不相矛盾的情況下，結(jié)合我區(qū)實(shí)際，對外商投資制定相應(yīng)的優(yōu)惠政策并采取符合我區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況的措施。比如減免稅、免除關(guān)稅、提供國家實(shí)物贈與、政府補(bǔ)貼等措施，并在投資者權(quán)益保障方面做出一定的承諾。
1.在稅收方面，可以使用經(jīng)濟(jì)、行政、法規(guī)等手段，結(jié)合《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》，在稅法規(guī)定的稅率基礎(chǔ)上進(jìn)一步給予優(yōu)惠。結(jié)合我區(qū)的情況，可以對從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的外商投資企業(yè)，免征農(nóng)業(yè)稅若干年；對重點(diǎn)鼓勵的產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目給予相應(yīng)的財(cái)政補(bǔ)貼，免繳、緩繳、減繳或抵繳土地使用權(quán)出讓金，限價出讓或收取(土地使用費(fèi))；對磁道資源開采暫緩征收資源稅若干年；對外商自有自用房產(chǎn)免征或減關(guān)征收城市房地產(chǎn)稅；對從事水利、能源、交通、小城鎮(zhèn)等基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目建設(shè)的用地和公益事業(yè)用地可以按行政劃撥方式取得國有土地使用權(quán)；減半征收城市基礎(chǔ)設(shè)施配套費(fèi)；減半或最低限度收取行政事業(yè)性收費(fèi)；免征車船使用牌照稅、屠宰稅等。
2.在投資保障方面，結(jié)合《中華人民共和國價格法》、《新疆維吾爾自治區(qū)行政事業(yè)性收費(fèi)管理?xiàng)l例》和國家有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，優(yōu)先保證外資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需的水、電、暖、汽；優(yōu)先安排土地使用、運(yùn)輸計(jì)劃和進(jìn)出口配額；禁止向外資企業(yè)亂攤派、亂收費(fèi)、亂罰款、亂檢查；優(yōu)先辦理外資企業(yè)人員的出入境手續(xù)等。
3.對于能夠促進(jìn)我區(qū)土地開發(fā)的給予特殊的優(yōu)惠。對利用荒山、荒地和荒灘進(jìn)行生態(tài)建設(shè)的，減免土地出讓金、土地使用權(quán)若干年不變的政策，對于達(dá)到一定條件的可以依法轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或延續(xù)土地使用權(quán)；對于促進(jìn)礦產(chǎn)資源開發(fā)的，可以免、減、緩等方式收取探礦權(quán)使用費(fèi)、礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)等。
參考文獻(xiàn)：
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Actively Further the Trade between Xinjiang and the Five Conuaries in the midst of Asia by the Exertion of All
LIU Q ing-juan
（Banking school,Xinjiang Finance and Ecnomic univercity，WUlumuqi830012，China）
