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稅法[1]教學除了基本的計算、解題及如何適用稅法外,更應強調(diào)現(xiàn)行稅收[2]法制設計與立法目的之分析。面對多如牛毛的法令,稅法教學與研究應如何因應呢?是以立法引導教學,并與現(xiàn)行法令保持高度一致,抑或發(fā)現(xiàn)并檢討現(xiàn)行法制之缺失及矛盾,進而提出完善之建言?茲以稅收代位權(quán)及撤銷權(quán)的規(guī)定為例進一步說明:
為防止欠繳納稅款的納稅人,以積極或消極方式詐害國家稅收債權(quán)之實現(xiàn),在債權(quán)平等保護原則之法理考量下,若無其它相關(guān)機制來解決此類詐害國家稅收債權(quán)之行為,[3]則將私法制度中關(guān)于代位權(quán)與撤銷權(quán)規(guī)定移植至稅收征管法上確有實際之需要。故新《稅收征管法》第五十條規(guī)定第一款規(guī)定 :“欠繳稅款的納稅人因怠于行使到期債權(quán),或者放棄到期債權(quán),或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而受讓人知道該情形,對國家稅收造成損害的,稅務機關(guān)可以依照合同法第七十三條、第七十四條的規(guī)定行使代位權(quán)、撤銷權(quán)?!钡悇諜C關(guān)可以直接適用《合同法》第七十三條及第七十四條的規(guī)定行使代位權(quán)及撤銷權(quán)嗎?按“適用者,法律明定關(guān)于某事項之法規(guī),以應用于該事項之謂。準用者,法律明定某一事項,適用于其類似事項之規(guī)定之謂。但準用不能完全適用被準用之法條,僅在性質(zhì)許可之范圍內(nèi),變通適用。”[4]換言之,適用乃由法律直接對某一情形作出了預設,在現(xiàn)實中遇到這種情形時對法律的直接使用;而準用是通過法律的規(guī)定,某些情況應該比照對類似情況的法條規(guī)定來適用。而《合同法》第二條第一款明確規(guī)定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議?!?。因此,合同法關(guān)于代位權(quán)及撤銷權(quán)的規(guī)定自然也僅適用于保全平等主體的自然人、法人及其它組織之間的債權(quán)。故在《稅收征管法》中直接規(guī)定“依照合同法”,這是與《合同法》第七十三條及第七十四條相互矛盾的,可是說一字之差,失之毫厘,差之千里,立法者豈能不謹慎?
由于目前尚未能論證代位權(quán)及撤銷權(quán)是公、私法間共通之法理,故不能基于法秩序統(tǒng)一規(guī)范性,主張稅收債權(quán)可以直接適用私法上關(guān)于撤銷權(quán)及代位權(quán)之規(guī)定。那我們在立法上該如何設計呢?關(guān)于移植私法上代位權(quán)與撤銷權(quán)于稅收債權(quán)的立法模式向有兩種主張,第一種立法模式是直接在稅收征管法上規(guī)定稅收代位權(quán)及撤銷權(quán)的構(gòu)成要件、行使方式及其效力等等;而第二種立法模式則在稅收征管法規(guī)定稅收代權(quán)及撤銷權(quán)參照(比照或準用)《合同法》上關(guān)于代位權(quán)及撤銷權(quán)的規(guī)定。就立法技術(shù)而言,第二種顯較簡單并節(jié)省立法成本。然若現(xiàn)行法沒有稅收代位權(quán)及撤銷權(quán)規(guī)定,是否可類推適用《合同法》上關(guān)于代位權(quán)與撤銷權(quán)規(guī)定補充此一法律上之空白呢?以及稅收法定原則是否容許類推適用私法規(guī)定呢?諸此等等,實為稅法教學與研究時不能漠視與忽略的課題。
我們主張稅法教學與研究除了基本的法令適用問題外,似應進一步論拓展至立法論的層次,以及當法律出現(xiàn)空白之情形時,如何在不違背稅收法定原則下進行稅法上的漏洞填補,并思考設計出妥適的法制規(guī)范。而在思考稅收立法論上,自改革開放以來,稅收立法基本上采取宜粗不宜細的立法模式,而最近有實務界人士提出立法從嚴,宜細不宜粗的思路,[5]究竟何者為宜呢?我們認為兩者雖各有其考量,但恐有過于極端之嫌。我們不妨分為二層次來看此問題:第一,法律并非萬能,而是具有內(nèi)在不完備性,而該等不完備性常肇因于現(xiàn)實經(jīng)濟與社會體制之考量,稅收立法當然也不例外,故首先應為有無立法必要之辯論,這遠比宜粗或宜細之爭更重要,否則一但立法卻又執(zhí)行不了,豈不傷害政府威信與法律的尊嚴?;第二,宜粗或宜細兩種模式的檢驗標準究竟為何,到底稅收立法要細到如何程度才是合理呢?這是稅法學教學研究應該進一步思考之處。我們主張不論是宜粗或宜細的立法似應調(diào)合社會經(jīng)濟之實際需求,以呈現(xiàn)稅法的特殊性質(zhì)為首要考量,[6]當然這只是勾勒出一個大方向,至于實際操作標準有待實務立法經(jīng)驗不斷的累積。
學術(shù)與實踐經(jīng)常存在一定之距離,然學術(shù)最好走在實踐之前并保持一定程度的獨立性,如此稅法教學與研究方不致淪為立法的附庸,也能與實際生活緊密連接一起,并可維持其學術(shù)的客觀性,并進一步提升稅法學教育的質(zhì)與量。
二、稅法學研究對話機制之建立
稅收不僅是一種財政手段,課稅與征收之依據(jù)及方法更涉及經(jīng)濟資源之分配、重分配及社會階層之流動,動輒影響經(jīng)濟效率與社會公平,因此根據(jù)財政、經(jīng)濟、社會等不同觀點,稅收理論所討論的中心議題或是對話內(nèi)容也將隨之不同。[7]稅法學研究的主軸課題、研究范疇及研究方法究竟為何呢?這些都是日后對話內(nèi)容的重要部份。誠如學者所言“對于稅法做體系的、理論的研究為目的之獨立的學術(shù)領域,稱為稅法學。稅法學把握課稅的法律秩序,依據(jù)憲法、基本人權(quán)、課稅權(quán)力的分配比較衡量稅法規(guī)定,并依法律的授權(quán)規(guī)定衡量法規(guī)性命令。稅法學的主要課題乃是將此類法規(guī)要素加以體系化,進行稅法的方法訓練以及正確術(shù)語的操作(符合量能課稅的公平征稅),納稅人的權(quán)利保護及稅捐罰則的體系建立及其合理化,并致力于研究正當?shù)恼n稅。此外,稅法學也應當理解稅法的制度沿革,以求從中了解現(xiàn)行稅法規(guī)定。”[8]另學者亦認為稅法學研究方法主要有兩個路徑:一為透過具體稅法制度,一為透過稅法與其它相關(guān)學科(其它部門法、政治學、社會學、經(jīng)濟學、會計學、財政學、歷史學、公共選擇理論、博弈論)之關(guān)系,該學者較傾向于后者。并認為稅法學也與憲法、行政法、民商法、刑事法、法理學甚至訴訟法等各部門法具有交錯的關(guān)系,在理論上應采交叉研究方法,才能對稅法學研究范疇建立一套完整的體系。[9]也有學者主張綜合運用法學方法論與非法學方法論來指導一個學科的研究與發(fā)展,重要的是合適的方法與方法的不斷創(chuàng)新,以避免主觀臆測與盲人摸象的情況發(fā)生。[10]
完整的稅法學教學及研究,除單純探討稅法之本質(zhì)及內(nèi)容外,稅法學關(guān)于稅法規(guī)范意義、稅法正當性來源、稅收權(quán)力分配的機制,甚至稅法規(guī)范的哲學基礎也應納入深化稅法學教學與研究理論的范疇。此外,稅法學之教學與研究更應兼顧稅法制度設計之思維及時空背景與歷史沿革,以及經(jīng)濟效率理論及社會公平理論于稅法學中之應用,同時應建立稅法與相關(guān)法律體系之位階及部門法間之整合與適用。然而回顧目前為數(shù)不少的稅法學研究文獻,稅法學跨學科整合之研究仍付之闕如,縱有跨學科之研究,其對話主軸亦不甚明確,各說各話彼此間缺乏交集,甚至缺乏有力的論證過程。換句話說,今后稅法學教學與研究主軸應致力于透過稅法學的研究是否能促進生活中所需求法規(guī)范的完善,并經(jīng)由一定的機制和程序的形成作用,來進一步有效規(guī)范國家權(quán)力(稅收立法、稅收行政、稅收司法等等)運作,進而更加厘清國家與人民之關(guān)系,以達到實現(xiàn)稅收正義,促進整體社會的發(fā)展之目標。
單從稅法與相關(guān)法律體系之整合與適用觀之,我們認為稅法與憲法的整合研究對稅法學理論的深入甚具關(guān)鍵作用,[11]雖然面對現(xiàn)階段立法的不完備以及違憲審查機制尚未確立的處境,稅法與憲法的對話有實際之困難,而又這涉及根本政治體制問題,并非盡靠學者爭論就能解決。然而稅法學發(fā)展必須意識到納稅義務是一個憲法層次問題,特別是在城鄉(xiāng)法律二元化體系下,更須有一個統(tǒng)一憲法意識與以打破這種計畫經(jīng)濟體制下殘余的弊病,建立一個溫暖而富有人性的稅收法律制度。市場經(jīng)濟主體只要負擔不違反憲法規(guī)范的納稅義務,則其在經(jīng)濟上的自由與權(quán)利都應該獲得憲法的尊重與保障。納稅不只是依法律,更不得違反憲法理念,這才是真正的實現(xiàn)依法治國,提倡多年的依法治稅方能真正落實。否則只是頭痛醫(yī)頭腳痛醫(yī)腳的進行立法修補,并無法真正解決問題,稅法學的教學似應有此體認。我們認為從憲法高度對稅法進行較深入的教學及研究似應成為今后主流趨勢,而這只是一種研究路徑,并不影響稅法學本身地位。另外稅法學論著投稿國外主要期刊少之又少,今后如何思索從我們所在社會中產(chǎn)生切實的問題意識,避免自我封閉,以提升國際學術(shù)對話,此有待法學家及實務家針對共同感興趣的議題不斷進行對話,并作進一步的學術(shù)規(guī)劃安排。
除建立學術(shù)論辯的對話平臺,并擴展稅法學的研究基礎外,另一個應納入稅法學教學與研究的對話平臺乃稅法學理論與實務的對話,透過理論與實務之比較與分析,始能厘清問題之所在,并提出更符合事實之解決方案。從法律發(fā)展的比較史觀之,正如學者所言:“英美的依法行政,其一切系由下而上的措施,與歐陸依法行政系由上而下的方略,有極大的差距;英美一切由基層做起,所以,人民對于法規(guī)之認知非常透徹,當然其規(guī)范性、公信力與執(zhí)行力也因而提升;而歐陸則長期承受君主專制之傳統(tǒng),特別強調(diào)高層的以身作則,或制定法律以規(guī)范人民行止,其結(jié)果并不理想?!盵12]稅法學研究更應思考如何建構(gòu)社會基層主體意識的稅法規(guī)范,由下而上審視政府稅收立法、稅收行政及稅收司法的權(quán)力運作。并注意基層反應與需要,例如為因應稅法的變化所實施的新會計準則,是否須與企業(yè)協(xié)商,以及在什么階段進行?關(guān)鍵是如何將利益團體的游說公開制度化,避免規(guī)則的制定過程壟斷在少數(shù)利益團體參與中,以及大量稅收行政法規(guī)是否已突破或改變稅收法律規(guī)范的效力等等?
另就有關(guān)稅收立法實務之研究觀之,我們也注意到不少的研究文獻,往往是一些法條形式的、機械式的表面上移植,而忽略更趨周密符合學理的稅收立法技術(shù)分析,另外對于稅收立法如何移植以及稅收立法公平性的評估也甚少著墨。若再加上現(xiàn)在關(guān)于稅收立法草案都是較保密而不透明的,甚至且連事后的立法理由及立法過程會議記錄亦無法透過公開程序獲得,更加阻礙了學術(shù)理論與立法實務的對話。今后若能進一步加強稅法學理論與實務間之對話,對于進一步提升稅法學教學與研究品質(zhì)將有相當助益。
三、建構(gòu)體系化的稅法學教學與研究
“法規(guī)范并非是不相關(guān)的平行并存,其間有各種脈絡關(guān)聯(lián),也就是這些規(guī)范都受到特定指導性法律思想、原則或一般價值標準的支配。體系化主要作用在于諸多規(guī)范的各種價值決定得藉此法律思想得以正當化、一體化,并可避免其彼此間的矛盾?!盵13]體系化是法學研究重要任務之一,而體系化對稅法教學與研究更是有必要性,“法律教育不在于提供給決問題的技術(shù),而在于對基本概念和原理的教導。法律教育所要求的內(nèi)容并不是對實際情況的分析而是對法律組成部分的分析。法律學校并不是職業(yè)訓練學校而是將法律當作一門科學來教導的文化機構(gòu)” [14]特別是在現(xiàn)行粗線條稅收立法及內(nèi)外有別[15]的稅收立法狀態(tài)下進行體系化的稅法教學與研究,更是具有指導立法實踐的意義,并可達到獲得稅法解釋所必要的取向標準、發(fā)現(xiàn)及填補稅法漏洞、維持稅法秩序的一貫性及審視稅法上賦予稅務機關(guān)的行政裁量權(quán)等功能。[16]學者也體認到稅法學須從理論化、體系化著手,認為稅法做為一門學科研究是有其必要的體系,而體系的內(nèi)容是變動的,需結(jié)合歷史背景來觀察。[17]關(guān)于形成稅法學體系化的方法,不妨利用編纂概念、利用類型(模塊)、利用法律原則、利用功能概念來進行體系化的建構(gòu)。[18]對于稅法學如何加以體系化,學者們側(cè)重的角度不一,試述如下:
學者有將稅法體系[19]研究區(qū)分為稅收實體關(guān)系、稅收征納關(guān)系、稅收處罰關(guān)系及稅收救濟關(guān)系四大系統(tǒng)來探討,[20]試圖建構(gòu)以稅收請求權(quán)為基礎的稅法體系,并發(fā)展出可檢驗性的可操作性規(guī)范。稅收實體關(guān)系主要是分析何種納稅客體應按照何種基礎歸屬于何納稅主體,探討稅收請求權(quán)是否有效成立。伴隨著稅收請求權(quán)的合法有效成立,在稅收征納過程中我們則進行當事人所應承擔的義務種類與義務合理界限之探討。如當事人未履行其義務,則應該課予哪些處罰,處罰界限為何,并經(jīng)由相當性衡量以防止公權(quán)力遭濫用,并避免發(fā)生超過期待可能性之情形。最后當事人若對稅收構(gòu)成要件或征納過程中產(chǎn)生的關(guān)于納稅義務之有無、內(nèi)容、范圍、征管以及處罰方面爭議有不服時,如何合理分配當事人在救濟關(guān)系中的權(quán)利義務,則為稅捐救濟的處理范圍。
另有學者從稅收的目的論出發(fā),[21]將稅法體系主要分為財政收入目的的稅法(財政收入為主要目的)與管制誘導目的稅法(財政收入為附帶目的),兩者區(qū)別實益在于其所適用的合憲性審查標準不同。財政收入目的稅法主要以量能課稅原則為合憲性審查標準,課稅乃基于平等原則,其衡量標準專以納稅人之負擔能力而非以國家財政需要為依據(jù)。而管制誘導目的稅法則以比例原則及權(quán)衡理論為重心,禁止無正當理由的差別待遇。另有學者提出稅捐基本權(quán)概念,探討課稅權(quán)的憲法界限,建構(gòu)以稅捐基本權(quán)為中心的稅法體系,并以憲法稅概念及稅捐正義作為整個稅法體系的合憲性審查標準,以求得國權(quán)與人權(quán)平衡之價值判斷。[22]
稅收法令只是現(xiàn)實立法下的產(chǎn)物,體系化的稅法學應當貫徹自身的價值追求,換言之,法的本質(zhì)不在于意志而在于規(guī)律。今后更應重視找尋經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)律,以法學的角度來提煉稅收具體制度的共同原理,以免墜入純粹的注釋法學而不自知。而體系化研究方法有助于總結(jié)過去,演進新知,不只說明了新知產(chǎn)生的過程(歸納),并指出法律發(fā)展的演進性。[23]一言以蔽之,稅法學理論應當有前瞻性,并注意探求稅法的普遍性與規(guī)律性,而不能跟在并不盡人如意的現(xiàn)實立法背后,進行簡單的反應和詮釋,而這與體系化的稅法學教學與研究是不可分的。
四、總結(jié)
關(guān)于建立稅法學研究成果的客觀衡量標準,以及標準之間的順序及比例為何,本文尚無能力來形成此一學術(shù)評價機制,有待更多的學術(shù)對話參與形成共識而后確立今后稅法學的研究成果衡量機制。畢竟在此一意義上進行的學術(shù)對話才有較高的學術(shù)可比性與可檢驗性,并可避免學術(shù)壟斷現(xiàn)象的發(fā)生,進一步形成優(yōu)質(zhì)的學術(shù)文化世代傳承。
以市場角度看,教學與研究也是另一類的市場,但應盡量避免將學術(shù)產(chǎn)業(yè)化,畢竟學術(shù)更有其使命感(非以營利為主要目的應該是最低標準吧)而非如產(chǎn)業(yè)的最大利潤化,這或許是有志于稅法教學研究者應有的體認。本文對如何進一步完善中國稅法教學與研究可歸納為下列建議:對立法者保持不卑不亢的心態(tài);開放對話機制的面向及深度;體系化的教學與研究方法。或許本文陳義過高,倘若對提升稅法教學與研究能激起更多的火花,則本文目的也就達到了。
「注釋
[1]這里所稱的稅法,按照2001年修正后的《稅收征管法》第三條規(guī)定應當只限于法律與國務院制定的行政法規(guī)這兩種形式,但現(xiàn)實中卻存在大量的通知、批復、意見取代法律或行政法規(guī)的不健全現(xiàn)象,與依法治國的憲法原則背道而馳。
[2]關(guān)于稅的名稱因不同朝代或翻譯用語之故,各有不同的稱法,今人主要有稱“租”、“稅”或“捐”等情形。通說以為經(jīng)常課征者稱稅,臨時課征者稱捐,租為唐初稅制名稱之一,依土地之面積而課以稻谷,而如今租乃以物賃人而取得價值之意義。而臺灣學者多稱稅捐或租稅,考察現(xiàn)行法律用語一律統(tǒng)稱“稅收”,但關(guān)于“收”的解釋及法律定位,吾人深感困惑。我們是否有必要重新從法學角度審視“稅收”用語甚至提出質(zhì)疑呢?或許有人以為形式不重要,內(nèi)容才是重點,但如果是這樣,則最基本的文義解釋如何達成呢?然為配合現(xiàn)實立法說明之需要及基于行文之方便,本文仍暫以“稅收”稱之。
[3]由于原《稅收征管法》第四十一條只規(guī)定納稅人欠繳應納稅款并采取了轉(zhuǎn)移或隱藏財產(chǎn)的手段,造成稅務機關(guān)無法追繳欠稅后果者,稅務機關(guān)才追究納稅人的法律責任,而對沒有采取上述手段的欠稅人,法律沒有規(guī)定其應負的法律責任,致使許多國家稅收債權(quán)無法實現(xiàn)。
[4]楊與齡:《民法概要》,中國政法大學出版社2002年版,第16頁。
[5]許善達等著:《中國稅權(quán)研究》,中國稅務出版社2003年版,第57頁。
[6]稅法與其它法律領域比較,由于課稅權(quán)人居于優(yōu)越地位故稅收正義要求特強烈。
[7]例如,若根據(jù)財政立場則應力求稅收的充分、確實、以及富有彈性,以滿足國家政務支出之需要,所以研究重心似應擺在探討各種稅收如何組合,以達稅收增加之最大化。但若站在國民經(jīng)濟之立場,則應力求保護稅基,培養(yǎng)負擔能力,盡量減輕其對國民經(jīng)濟之壓迫,所以需要探討稅收的轉(zhuǎn)嫁、歸宿等問題,此時研究方向似應集中在稅收的經(jīng)濟分配方面。
[8]Tipke/Lang, Steuerrecht,12.Aufl, S.2.轉(zhuǎn)引自陳清秀:《稅法總論》,臺灣翰蘆圖書出版有限公司2001年版,第2頁。
[9]此為2002年張家界稅法年會中劉劍文于分組討論的部分發(fā)言內(nèi)容。
[10]參見張守文:《經(jīng)濟法理論的重構(gòu)》,人民出版社2004年版,第5頁以下。
[11]當稅法出現(xiàn)法律漏洞時,學者認為稅法中之法律漏洞可否以類推方式與以填補,此非方法論之問題而是憲法問題,亦即平等原則與稅收正義問題須由憲法解釋方法來解決。即使在沒有進行法律漏洞補充情況下,雖然稅收系法定之債,應受法定負擔事由之拘束,而非受法律條文表面之拘束,方能達公平稅收之目的。然稅法部分要件用語,事實上難免具有不完整性與開放性,此時不能盡依表面上的條文,須賴背后之憲法規(guī)定始能補足完整。參見葛克昌:《稅法基本問題》,臺灣月旦出版公司1996年版,第26、131頁。
[12]城仲模:《行政法之基礎理論》(增訂新版),臺北三民書店1991年版,第891-945頁。
[13]Karl Larenz著,陳愛娥譯:《法學方法論》,臺灣五南圖書出版有限公司1996年版,第355頁。
[14]M.Cappelleti and Others, “The Italian Legal System”(1967), p.89轉(zhuǎn)引自沈宗靈:《較法研究》,北京大學出版社1998年版,第183頁。
[15]主要體現(xiàn)在內(nèi)外有別的稅收優(yōu)惠差別待遇上,諸如對所有外商投資企業(yè)一體適用的普惠制租稅優(yōu)惠政策外,另有種類繁多針對特定區(qū)域或特定項目、特定行業(yè)的外商投資企業(yè)租稅優(yōu)惠政策(參見《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》及《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》)。
[16]陳清秀:《稅法總論》,臺灣翰蘆圖書出版有限公司2001年版,第20-21頁。
[17]此為2002年張家界稅法年會中劉劍文于分組討論的部分發(fā)言內(nèi)容。
[18]黃茂榮:《法學方法論與現(xiàn)代民法》,中國政法大學出版社2001年版,第471頁以下。
[19]這里的稅法體系乃不同于稅收實定法的立法體系。
[20]參照黃茂榮以下著作:《稅法總論》(第一冊),臺灣植根法學叢書編輯室2002年版;《稅捐法專題研究》(各論部分),臺灣植根法學叢書編輯室2001年版;《植根稅捐法法規(guī)匯編》(一),臺灣植根法學叢書編輯室1982年版;《植根稅捐法案例體系》(一)至(四),臺灣植根法學叢書編輯室1982年版。陳清秀:《稅法總論》,臺灣翰蘆圖書出版有限公司2001年版。
[21]參照葛克昌以下著作:《稅法基本問題》,臺灣月旦出版有限公司1996年版;《所得稅與憲法》(增訂版),臺灣翰蘆圖書出版有限公司2002年版;《行政程序與納稅人基本權(quán)》,臺灣翰蘆圖書出版有限公司2002年版。
[22]參照黃俊杰以下著作:《憲法稅概念與稅條款》,傳文文化事業(yè)有限公司出版1997年版;《稅捐正義》,臺灣翰蘆圖書出版有限公司2002年版。