本法律科論文精選(九篇)

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第1篇：本法律科論文范文

學 院 (系)

主修專業(yè)年級

副 修 專 業(yè)

學 生 姓 名 學號

指 導 教 師 職稱

日 期

學生畢業(yè)論文題目(采用小2號宋體加粗,居中)

一, (宋體小3號加粗)

1, (宋體4號加粗)

2,(宋體4號加粗)

二,(宋體小3號加粗,居中)

擬參考文獻(宋體4號加粗,居中)

(仿宋體小4號)[1] (期刊文獻的著錄)第一作者名(逗號)第二作者名(圓點)文獻篇名(圓點)刊物名稱(逗號)年號(逗號)(期號)

第2篇：本法律科論文范文

論文摘要:網絡環(huán)境下的知識產權是傳統(tǒng)的知識產權行為在網絡媒介中的延伸。我國應采取一切措施保護網絡知識產權，使其在更加開放、更加和諧的環(huán)境下長足發(fā)展

1我國網絡知識產權存在的問題

網絡知識產權就是由數(shù)字網絡發(fā)展引起的或與其相關的各種知識產權。20世紀90年代中后期，我國使用網絡的人以每年10倍的速度發(fā)展。因國際互聯(lián)網絡的廣泛應用給知識產權帶來了一個大課題。隨著國際互聯(lián)網的商業(yè)化發(fā)展，網絡正日益深入到人們的日常生活中，然而網絡提供的更多便捷、更龐大的資源共享體系，給知識產權的保護帶來了更大的困難，網絡環(huán)境下侵犯知識產權的犯罪日益增多，嚴重侵害了知識產權權利人的合法利益，影晌了網絡環(huán)境的正常秩序。而立法的空白、懲治的不力是導致侵犯網絡知識產權犯罪案件屢屢發(fā)生的重要因素。

2網絡知識產權受侵權的原因

2.1網絡知識產權保護意識淡化人們在傳統(tǒng)的社會現(xiàn)實與網絡社會中的道德觀念存在很大差異。傳統(tǒng)的社會，依靠法律法規(guī)，社會道德以及社會輿論等的監(jiān)督，以及周圍人們的提醒或者注視下，傳統(tǒng)的法律和道德都會相對很好的被維護。而網絡社會是一個相對非常自由的空間，既沒有中心，也沒有明確的國界和地區(qū)的界限，人們受到的時間空間的束縛大大縮小。

2.2法律不健全現(xiàn)行的(著作權法》對作品的保護僅局限于支付報酬，是不完整的，其中已發(fā)表的作品可以作為文摘、資料刊登的規(guī)定，也是不完善的。當網絡論文在網絡環(huán)境下以數(shù)字化形式存儲、傳播時，各類作品之間的界限變得模糊，傳播形式發(fā)生很大變化，速度更加迅捷，而且作品一旦在網上被公開，就會產生傳播，下載，復制等一系列的行為。在網絡環(huán)境中，傳統(tǒng)的知識產權法即沒有起到指導人類行動規(guī)則的作用，也沒有起到強制作用，法律的權威在網絡侵權者眼中蕩然無存。

3保護網絡知識產權的措施

3.，加強網絡知識產權保護的意識在信息網絡技術迅速發(fā)展的今天，網絡人享有比以往任何時候更充分、更廣泛的信息自由權利，它的合理利用，將有力地促進人的自由自覺地全面發(fā)展和人類社會的進步?；ヂ?lián)網本身就是通過互通有無、互相幫助建立起來的。作為網絡社會的一員，在深被網絡社會的福澤的同時，也應有維護網絡秩序和安全、為網絡社會作貢獻的意識。在網絡上，有些信息的獲得需要交納一定的費用以回報提供服務者的勞動，信息是生產人高投入的結果，我們應該尊重信息生產人的勞動，試圖“不勞而獲”，或者“少勞多得”則是不道德的行為。

3.2加大執(zhí)法力度，保護網絡知識產權按照我國《著作權法》第犯條第2款的規(guī)定:“作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬?！边@種“法定許可”制度，是對知識產權的有限保護，是在法制還不夠健全的情況下的一種權宜之際。盡管如此，這樣的權宜之際，實際執(zhí)行效果卻不十分理想。對此，有必要采取措施使法律的規(guī)定落到實處，以維護論文作者應有的合法權益。

①加強法律意識的宣傳。當前，知識產權的法制宣傳比較弱，全社會的法制意識還沒有完全樹立起來。大家在充分享受網絡帶來的實惠、盡享人類文明成果的同時，缺乏一種良好的輿論氛圍和法制意識。因此，有關部門，特別是法制宣傳部門，要通過報刊、電視、電臺、網絡等多種形式，宣傳《著作權法》等法律法規(guī)，提高網民的知識產權保護意識，促使他們自覺按法律的規(guī)定辦事。多數(shù)網絡用戶在使用BT下載的時候，沒有意識到自己在做侵權行為。加強普法教育可以使公民具有一定的法律知識，知道什么是合法的，什么是違法的。②加大執(zhí)法力度。“徒法不足以自行?！狈煞ㄒ?guī)的貫徹實施，除了通過法制宣傳教育、提高人的自覺性來保證法律法規(guī)的實施外，還要通過有關部門嚴格執(zhí)行法律法規(guī)，懲治違法行為，從而把法律的規(guī)定落到實處。這樣，就可以把自覺執(zhí)行與督促執(zhí)行相結合，以收到事半功倍的實效。因此，知識產權保護部門，要采取隨機抽查、突擊檢查與經常性檢查等多種措施，加大行政執(zhí)法檢查監(jiān)督的力度，并定期公布違法的典型案例，維護網絡論文作者的合法權益。③加大監(jiān)督力度，促進法律法規(guī)的有效實施。鑒于知識產權保護，尤其是網絡論文的保護，主要是社會效益，沒有或基本沒有什么經濟效益，相對于其他方面的執(zhí)法，沒有利益的驅動，執(zhí)法部門的積極性普遍不太高的實際情況，人大及其常委會作為國家權力機關，要發(fā)揮職能作用，定期聽取和審議政府有關部門的工作報告，適時組織人大代表開展視察調研活動，加強和改進監(jiān)督工作，督促政府有關部門重視知識產權的保護，并把保護措施落到實處。④技術保護。數(shù)字網絡環(huán)境下，權利人僅僅享有控制作品在網上傳輸?shù)臋嗬€不夠，還必須借助于一定的技術措施實現(xiàn)自己的權利。為了保障信息系統(tǒng)安全和網絡中涉及的知識產權，可采用加密技術、數(shù)字簽名技術、數(shù)字水印技術、控制復制技術等。⑤立法完善。網絡立法的形式應當是建立一部類似于《著作權法》、《商標法》或者《專利法》這樣的法律，全面規(guī)定網絡的法律問題。另外，在一些基本法中補充有關網絡內容的規(guī)定。要建立配套的行政法規(guī)和部門規(guī)章，對網絡法還要做出實施細則，成為一個由網絡法為核心的，由基本法的相關內容為配套的，由行政法規(guī)和行政規(guī)章作補充的，由最高司法機關的司法解釋作為法律實施說明的，這樣完整的法律體系。此外，在理論研究中，網絡法律研究可以成為一個綜合的學科，將網絡法律問題都概括進去。之后，在每一個網絡法律的分支中，都可以建立分支學科，各自有自己的體系，有自己的理論。

4總結

第3篇：本法律科論文范文

您好！首先感謝您在百忙之中閱覽我的自薦信。我是XX大學法律系的一名應屆畢業(yè)生。為了給自己尋找一片施展才能的天地，我謹向您作自我推薦。

大學四年，經過老師的精心培養(yǎng)和我的個人努力，我已經完全具備了當代大學生應有的各方面素質和能力。在校期間，我嚴格要求自己，努力學好專業(yè)知識，通過緊張的學習生活，我已經熟悉并掌握了有關法律基礎理論、基本法、部門法的相關知識。四年中，我多次獲得獎學金，順利通過了大學英語四級、大學英語六級和計算機二級考試。

在學習之余，積極投身法律實踐工作中，使自己在豐富理論知識的同時，增加了社會經驗。我在校期間積極參加社團活動，鍛煉了組織與協(xié)調能力，利用課余時間作兼職家教、營銷員。在寒、暑假期間，我到法院、檢察院、律師事務所實習，并撰寫了實習報告和論文，做到了理論聯(lián)系實踐。扎實的學業(yè)和成熟的心理使我有信心融入競爭激烈的社會。大學生活使我逐漸走向成熟，我渴望在新的天地里運用自己所學，盡自己微薄之力從事我所鐘愛的法律或管理行業(yè)。

我曾利用假期，勤工儉學，在工廠做工，憑借自己的能力獲取自己汗水的薪酬，但不論是學校學習也好，實踐做工也罷，讓我學到的還有許許多多的知識：團結、友愛、積極進取，人與人之間的溝通于信任等等！善于交往的我是班里的紀律委員，和同學相處十分融洽，也是老師的得力助手！

我還是一個正直忠誠、勤奮求實的人。性格樂觀自信、溫和開朗；人際關系和諧，適應環(huán)境能力較強；知識面較廣，接受新知識、新事物能力強，有較強的自學能力。除了法學理論及實踐知識外，還廣泛涉獵人文歷史、經濟、管理等學科知識。

我喜歡運動，特別是籃球（也曾多次組織籃球比賽），打籃球中的我與實際生活中的我一樣。只有堅持、奮斗，不怕任何勞苦，因為只有自己努力所流下的汗水才是最欣慰、最踏實的！

懇請貴公司能給我這次展示自己的機會，我會盡自己最大的努力為貴公司做出更大的貢獻！希望各位領導能對我予以考慮，熱切盼望您的回音，謝謝！

此致

敬禮！

第4篇：本法律科論文范文

論文摘要：隨著服務貿易在國際貿易中占據越來越大的份額，如何提高我國服務貿易水平，促進持續(xù)快速發(fā)展成為一個重要課題。做為同受儒家文化影響的國家，韓國在服務貿易方面取得了驕人的成績，值得我們研究借鑒。

一、中韓服務貿易的現(xiàn)狀

1中國服務貿易現(xiàn)狀

中國服務貿易近年快速發(fā)展，2006年中國服務貿易出口額達91.9億美元，進口額達100億美元。中國的跨境服務貿易進出口總額從1982年到2005年增長了35.5倍，其中服務貿易出口增長近29倍，年均增長15.9％，是同期世界服務貿易平均出口增速的兩倍。但中國的服務業(yè)起步晚基礎薄弱，雖然近10多年來發(fā)展速度增快，但與發(fā)達國家甚至是一些發(fā)展中國家相比仍有很大差距。

2韓國服務貿易現(xiàn)狀

韓國服務業(yè)和服務貿易的發(fā)展受到世界服業(yè)經濟升溫的影響。在服務貿易方面，韓國發(fā)展速度很快，1993－2005年間，韓國的服務貿易增長速度為超過10％，高于貨物貿易8.42％的增長速度。2006年韓國服務貿易進出口總額1225.1億美元，其中，進口518.7億美元，出口706.4億美元，逆差187.6億美元，分別同比增長14.9％，20.2％和37.4％。

二、中韓兩國服務貿易比較

1993－1999年，韓國服務貿易總額略高于中國，但相差不多。1999年以后中國服務貿易發(fā)展迅速，總額超過韓國，2005年中國服務貿易總額是韓國的1.54倍。1993－2005年中韓兩國在服務貿易上均表現(xiàn)為逆差，但可以看出韓國的貿易逆差遠小于中國。1993年韓國服務貿易逆差是中國的3.9倍，而到了2003年中國的服務貿易逆差卻是韓國的1.11倍，2005年韓國逆差明顯加大，為中國逆差的1.53倍。1993－2005年中韓兩國服務貿易占總貿易的比重表現(xiàn)為韓國高于中國。1993年韓國為14.08％，中國為10.33％到了2005年韓國為18.6％，中國為11.7％。

中國服務貿易增長的速度快于韓國，所以中國在服務貿易總量上仍有很大的增長空間。中國要想在未來的世界貿易中取得突破，必須加快服務貿易的發(fā)展，提升其在整個國民經濟中的發(fā)展地位，提高服務貿易在世界貿易中的份額。

三、影響比較優(yōu)勢的因素

目前關于服務貿易比較優(yōu)勢的決定因素的理論分析較為零散。概括起來，這些因素有政府的管理體制即制度安排；自然資源、文化傳統(tǒng)；公司策略與服務基礎設施等。

1政府管理體制

韓國服務貿易的發(fā)展離不開政府的扶持。從韓國服務貿易的發(fā)展狀況來看，韓國政府的扶持政策是成功的。韓國的服務貿易在這一方面的優(yōu)勢在于政府制定了積極的服務業(yè)政策和規(guī)劃。

在中國，盡管我國政府越來越重視現(xiàn)代服務業(yè)的發(fā)展，但中國特色的體制性困境，仍嚴重制約中國服務業(yè)發(fā)展。當前中國服務業(yè)的問題在于政府監(jiān)管過多，并且沒有獨立統(tǒng)一的管理機構。由于管理機構過多，手續(xù)辦起來也太麻煩，蓋章太多，程序太復雜。這種沒有獨立統(tǒng)一管理的機制，造成了我國服務領域的管理混亂、不利于服務業(yè)和服務貿易的發(fā)展。通過借鑒韓國的經驗能對中國服務業(yè)的發(fā)展有所啟發(fā)。

2健全法律法規(guī)

韓國服務貿易領域，金融服務，國際租賃業(yè)務，個人休閑文化服務及信息通信是其主要的組成部分。在這些領域韓國都加大了法律法規(guī)的制定和調整。韓國政府1999年制定了《文化產業(yè)振興基本法》，提出振興文化產業(yè)的基本方針政策。為適應數(shù)字化信息時代的發(fā)展需要，近些年陸續(xù)對《影像振興基本法》等原法進行修訂，被廢止或修改程度達70％左右；為保護主要IT基礎設施，使國家安全和經濟安全免于網絡攻擊，10個政府部門的96項設施被確定為核心戰(zhàn)略IT基礎設施，范圍涵蓋了金融、通訊、交通、能源及社會保障等部門。

而中國的實際情況是知識產權得不到有效的保護。近些年，在政府的推動下，出臺了《著作權法》、《教育法》等，法律法規(guī)逐步健全。由于中國建立現(xiàn)代版權制度的時間不長，在版權保護方面的經驗還不豐富，現(xiàn)行的著作權法律制度與中國市場經濟體制和飛速發(fā)展的社會各項事業(yè)的要求還不能完全適應。各種侵權盜版活動普遍存在，嚴重擾亂了社會市場經濟秩序，更為嚴重的是將會阻礙服務產業(yè)的健康發(fā)展。

3人才的培養(yǎng)

為了滿足服務業(yè)專門人才的需求。韓國決定自2000年至2005年共投入2000多億韓元，抓緊培養(yǎng)復合型人才。重點抓好電影、卡通等產業(yè)的高級人才培養(yǎng)。同時，加強藝術學科的實用性教育，擴大文化產業(yè)與純藝術人員之間的交流合作，構建“文化藝術和文化產業(yè)雙贏”的人才培養(yǎng)機制。超級秘書網

4加大資金投入

目前韓國在加大對服務業(yè)研究投入的力度，對服務部門的研發(fā)支出快速增長，年均增長率超過10％。我國服務業(yè)由于長期得不到重視，相關投入較低。這直接影響到我國服務貿易競爭力的提高。因此，資金支持能為服務企業(yè)提供良好的服務奠定基礎，增強服務貿易的競爭力。

第5篇：本法律科論文范文

論文摘要:通過分析現(xiàn)當代市民社會概念的演變，揭示了西方學者對市民社會的不同理解。通過比較各家學說，總結出了市民社會的概念和基本特征以及市民社會與政治國家的相互關系。在此基礎上，論證了民法與市民社會之間的深刻淵源和緊密聯(lián)系，并指出了在社會主義市場經濟條件下，民法作為市民社會基本法的重要理論意義和現(xiàn)實意義。

一、市民社會概述

（一）市民社會的演變

市民社會是特定歷史和地理條件下的產物。市民社會的歷史發(fā)展由來已久，在不同的歷史時期和不同的地方，市民社會可能表現(xiàn)為不同的形態(tài)。資本主義的市民社會大致分為兩個階段：第一階段是“近代的市民社會”，從1790年的產業(yè)革命到19世紀末進入壟斷資本主義。這一時期，資本主義民法在立法上雖然規(guī)定了人人平等，但是具體的規(guī)定并不平等，許多封建時期的制度被保留了下來。第二階段是20世紀初，資本主義發(fā)展的“現(xiàn)代的市民社會”，現(xiàn)代化大生產的組織形式使封建時期的制度喪失了存在的基礎，這一時期的民法逐步修改，實現(xiàn)了法律上的平等。在西方市民社會的發(fā)展演變過程中，它始終離不開市場經濟這個根本性的基礎。我們今天的社會主義社會仍然屬于市民社會，因為市民社會的經濟本質是商品生產和交換，而我國建立的社會主義市場經濟體制，在本質上仍屬于商品經濟的范疇。

（二）市民社會的概念

現(xiàn)代意義上的市民社會概念，主要是由黑格爾提出并由馬克思加以完善的。黑格爾認為，市民社會是由私人領域及其外部保障構成的整體，明確將政治國家與市民社會區(qū)分開來。國家作為普遍性原則的體現(xiàn)者是倫理精神發(fā)展的最高階段，家庭和市民社會的法規(guī)和利益都必須從屬于它。黑格爾是從倫理精神的角度而不是從現(xiàn)實的角度考察市民社會的，所以他的市民社會概念就不可避免地存在著很大的缺陷，最突出地表現(xiàn)在他過分強調了國家是倫理精神發(fā)展的普遍階段，使他得出了家庭和市民社會是從屬于國家的結論。

馬克思在批判黑格爾關于市民社會理論的基礎上，根據市民社會和政治國家的關系，提出了關于現(xiàn)在市民社會的思想。在馬克思看來，隨著社會分為市民社會和政治社會兩大領域，前者是特殊的私人利益的關系的總和，后者則是普遍公共利益關系的總和。所以，馬克思把市民社會定義為：市民社會始終標志著直接從生產和交往中發(fā)展起來的社會組織，這種社會組織在一切時代都構成國家的基礎以及任何其他的觀念的上層建筑的基礎；市民社會包括各個個人在生產力發(fā)展的一定階段上的一切物質交往；市民社會就是在過去一切歷史階段上受生產力所制約，同時也制約生產力的交往形式；市民社會是全部歷史的真正發(fā)源地和舞臺。

進入20世紀后，當代西方思想家關于市民社會概念的理論又繼續(xù)發(fā)展，做出重要貢獻的是葛蘭西和哈貝馬斯等人。當代西方的市民社會理論，則是以經濟系統(tǒng)和社會文化系統(tǒng)的分離為基礎的。它以社會文化系統(tǒng)為研究對象，強調社會文化系統(tǒng)在整個社會再生產以及革命性變革中所具有的作用和功能。但其理論的缺陷就在于，不是把經濟系統(tǒng)和社會文化系統(tǒng)的分離看作是市民社會內部結構分化的表現(xiàn)，而是把經濟系統(tǒng)從市民社會中分離出去，片面強調社會文化系統(tǒng)的功能，把來自國家和經濟系統(tǒng)的影響都看作是消極的。

通過對以上市民社會理論的分析，筆者認為，市民社會應是社會生產、交換、生活賴以存在的個人、組織及其相互關系的總和，是處在政治國家之外的社會生活的一切領域，它應該包括社會文化系統(tǒng)和經濟系統(tǒng)。

（三）市民社會與國家的關系

在市民社會與國家的關系問題上，西方近代市民社會理論中有三種觀點：自由主義、國家主義和無政府主義。自由主義理論的代表人物是法國的托克維爾，他認為政治國家與市民社會之間必須有明確的界限；個人在市民社會中享有廣泛的權利，而國家就應保護并且不得侵犯市民社會的活動自由；社會的活動范圍越大，國家的活動范圍越小，就越民主。國家主義理論的代表人物是黑格爾，他認為市民社會與國家的關系是一種相互區(qū)別又相互依存的關系，但又處在不同的層次，私人利益唯有通過國家才能真正實現(xiàn)，國家和法是高于市民社會的。無政府主義理論者則認為，國家從社會中奪走了全部權力，從而使市民社會充滿了不自由和不平等，應該將國家廢除。以上三種觀點，雖然在市民社會與政治國家的相互關系問題上有許多不同點，但有一點卻是相同的，他們都沒有弄清楚市民社會對于政治國家的實質意義。

馬克思關于市民社會的理論認為，市民社會是從商品生產和交換中集結和發(fā)展起來的社會組織的總和，是與政治國家彼此相對分離的，但并不意味著它們之間根本對立和沖突。從最終意義上說，市民社會和政治國家實質上是統(tǒng)一的。市民社會是政治國家的前提和基礎，國家是市民社會的體現(xiàn)。市民社會構成了特定國家的經濟基礎，也是其他觀念的上層建筑的基礎。有一定的市民社會，就會有不過是市民社會的正式表現(xiàn)的一定的政治國家。國家和市民社會處于權利和義務相對等的雙向互動的法律關系中，這種雙向互動的可能以國家和市民社會的合作為前提。國家為市民社會提供權利實現(xiàn)的途徑，市民社會則回報以秩序。正確的方向應該是在總體上縮減國家的社會控制幅度的同時，根據社會經濟發(fā)展的實際需要，對國家職能進行科學的調整，并且不排斥在某些方面強化國家的社會控制能力和擴展其職能范圍的可能性。所以，未來中國國家與社會的關系模式應該是一種既能保證社會的獨立性與自主性，又能充分發(fā)揮國家作為社會總體利益的代表對社會經濟生活的協(xié)調與控制的模式。在這種模式下，國家與社會之間主要不是對立和沖突，而是一種相互制約又相互合作、相互獨立又彼此依賴的有機統(tǒng)一的關系。要實現(xiàn)市民社會與政治國家這種良性互動的關系，就必須借助法律手段，通過基本法來確定市民社會自治權和政治國家公權的分野，以司法限制政治國家公權的擴張，保證市民社會自治權的實現(xiàn)。

二、民法是市民社會的基本法

作為社會成員的人，在社會中扮演兩種社會角色，并發(fā)生兩種不同的社會關系：一是市民社會的角色，并直接與其他市民成員發(fā)生的關系，二是政治社會的角色，并通過國家中介而與他人發(fā)生的關系。對于前者，是一種個人在市民社會中根據自己的意識與他人發(fā)生的社會關系，即純粹的市民社會關系，這種關系為私法所調整，是私法的調整對象。對于后者，是一種體現(xiàn)國家意志的社會關系，是為實現(xiàn)一定的社會公共利益目的而發(fā)生的社會關系，即由國家參與的政治社會或政治國家的關系，這一關系為公法所調整。在公法與私法的關系上“，基于對個人自由權利的保障，應遵循‘有疑義是為自由’的原則，以私法為優(yōu)先。其主要理由是個人是自己事務的最佳判斷者及照顧者，選擇的自由有助于促進社會進步及經濟發(fā)展?！仨毐Ｕ纤痉ㄖ贫饶苡邪l(fā)揮其功能的條件，并排除契約自由的濫用?！癁楦叩膬r值或公益而強制或干預時，應有正當理由，乃屬當然?！保枴だ瓊惔摹兜聡穹ㄍㄕ摗罚┳杂墒鞘忻裆鐣幕A，平等是自由前提下的平等，安全是市民社會的保障。市民社會必須運用法律來調整其運行秩序，規(guī)范市民的行為，以維護整個社會的共同利益和安全。

社會中的人既是市民也是公民，它既要參與市民社會的關系，又要參與政治國家的關系。然而市民社會是其生存之本，所以市民社會中權利的享有與保障對于一個民主國家來說是至關重要的。它通過兩方面來保證實現(xiàn)：一是有賴于其構成成員的個人行為的合理性，二是有賴于政治國家于外部的強制保障。規(guī)范市民社會關系的法律就發(fā)展成為市民法，用來保護市民社會中人的權利；而規(guī)范政治社會關系的法律就是公法，它以保障國家權力的行使為目的。市民社會自我調節(jié)是第一位的，而國家對市民社會的干預是第二位的。市民社會的自我調節(jié)體現(xiàn)為民法調整，而國家對市民社會的干預要受行政法的限制。所以說，民法是調整市民社會的法，而政治國家中的權力從根本上說不是為了國家存在的，而是為了更好地實現(xiàn)和保障市民社會的權利。

民法是市民社會的基本法，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

——從民法所規(guī)定的主體來看，民法中主體是被抽象為一般意義的“人”，是在平等法律關系中享有權利和承擔義務的當事人。作為一般人格的“人”，包括自然人、法人和其他社會實體。民法上規(guī)定的權利主體均平等地享有民事權利能力，民法不承認任何特殊的民事主體存在，也不承認法律之外的任何特權地位。

——從民法的調整對象來看，民法的調整對象是平等主體間的財產關系和人身關系。而平等主體間的財產關系和人身關系實質上就是市民社會的一般生活關系的基本形態(tài)。市民社會的本質就是私人利益，所謂的私人利益就是作為社會主體存在不可或缺的利益，包括人身利益和財產利益兩個方面。社會及其管理者即國家存在的根本目的和合理價值，就在于能夠最大限度地有序地滿足私人利益的需要，而民法就是為有效調整和合理滿足私人利益需要所確定的行為規(guī)范。

——從民法的基本精神來看，民法強調了私權本位、私法自治的理念。市民社會的內部關系是平等主體之間的關系。人們締結市民社會中的財產關系和人身關系，就是為了獲得積極的經濟利益和人格利益，而這種利益的法律化便是權利。民法就是要為人們確定締結市民社會財產關系與人身關系的權利預期，通過對權利的設置和保護而達到維護市民社會關系的順暢和有序的目的。所以，民法調整的社會關系是以權利為出發(fā)點和歸宿的。私法自治允許當事人在私法的范疇內有權自由決定其行為，即是由平等的當事人通過協(xié)商決定相互間的權利義務關系，原則上國家不作干預，私法自治中最為典型的就是契約自由。私法自治對于維護個人的權利和自由，抵制國家權力的人以干預，發(fā)揮著重要的作用。

——從民法的基本原則來看，現(xiàn)代民法制度有三大基本原則：私有財產神圣不可侵犯、契約自由、法律面前人人平等。這三大基本原則都與市民社會的發(fā)展及其內在要求密切相關，也是現(xiàn)代法律的基本理念的具體體現(xiàn)和主要內容。

三、確立民法為市民社會基本法的意義

民法對市民社會的調整涉及市民社會的全部領域，特別是對其經濟生活條件更是進行了全面直接的反映，是市民社會的法律表現(xiàn)。確立民法為市民社會的基本法有重要的理論意義和現(xiàn)實意義。

將民法確立為市民社會的基本法，有利于明確公法和私法的劃分，從而更為有效地保障私人利益。由于市民社會和政治國家彼此分離，法律因而在傳統(tǒng)上按功能劃分為市民社會的法和政治國家的法，前者為私法，后者為公法。而民法是調整市民社會的基本法，所以民法的性質應為私法。明確民法的私法地位，能更有效地對私人利益及其意思自治的保護，抵制國家任意的過多的干預，有效地實現(xiàn)民法私權神圣和私法自治的理念。

將民法確立市民社會的基本法，有利于保障我國市場經濟的健康、快速、穩(wěn)定發(fā)展。我國實行市場經濟，就是要使各種經濟力量從國家過多的干預中解放出來，以獨立的人格、平等的地位和自由的意志追求自身的利益。隨著我國社會主義市場經濟體制的建立和發(fā)展，必將促進市民社會的出現(xiàn)和社會結構的分化，必然要培養(yǎng)我國的市民社會的觀念。民法作為市場經濟法制體系的支柱，就要對市場經濟體制的建立和完善進行規(guī)范和保障，促進其健康、快速、穩(wěn)定的發(fā)展。

將民法確立為市民社會的基本法，有利于促進我國“依法治國”進程的實現(xiàn)。而且從法律角度看，原先市民社會的私法便獲得了部分公法色彩；而原先的公法，也愈益染上了私法特征。經濟法的出現(xiàn)就是最好的證明。這就告訴我們，政府干預既已無可避免，那么這種干預則必須建立在嚴格的法律上。我國改革開放是一種政府決策，受政府引導。因此，政府對于市場經濟的干預必將是重要的、不可或缺的。尤其是在目前法律體系并不完善的情況下，政治權利的膨脹與擴張必然會導致對私權的限制和壓縮。所以，應在對政治權力和市民權利進行正確定位的基礎上，充分發(fā)展和完善市民社會，完善我國社會主義的民法。這是實現(xiàn)經濟民主進而實現(xiàn)政治民主不可缺少的前提條件，也是最終形成與現(xiàn)代市民社會相適應的現(xiàn)代法治社會的必由之路。

參考文獻:

[1]劉士國.論民法是市民社會的一般私法[J].民商法學，2003，(3).

第6篇：本法律科論文范文

【關鍵詞】 數(shù)據庫 保護制度 版權保護 著作權法

引言

信息與物質、能源并稱為影響人類生存與發(fā)展的三大資源。作為信息社會人類賴以生存的不可或缺的重要工具——數(shù)據庫，尤其是電子數(shù)據庫，其具備有序集合性、信息容量龐大、投入巨大、侵權簡便等特征，因此需要法律對其提供靈活全面的保護。

1. 電子數(shù)據庫概述

數(shù)據庫，也被稱為資料庫，是一個技術性用語，是隨著電子計算機技術的應用和發(fā)展而出現(xiàn)的。根據《中國大百科全書》的定義，電子數(shù)據庫是指為滿足某一部門中多個用戶多種需要，按照一定的數(shù)據模型在計算機系統(tǒng)中組織、存儲和使用的相互關聯(lián)的數(shù)據集合。數(shù)據庫一般是以匯編作品的形式受到版權的保護，但數(shù)據庫版權保護也有其缺陷，比如大量包含事實信息的非獨創(chuàng)型數(shù)據庫得不到版權保護、著作權保護不延及數(shù)據庫內容以及著作權法保護的獨創(chuàng)性要求與數(shù)據庫的實用性要求出現(xiàn)矛盾等等。

2. 完善我國電子數(shù)據庫版權保護立法意見

我國數(shù)據庫產業(yè)既面臨著良好的發(fā)展機遇，也面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)。我們應該抓住機遇并通過完善數(shù)據庫法律保護使數(shù)據庫產業(yè)獲得更大的發(fā)展。

2.1暫緩實行數(shù)據庫特殊權利保護

為了促進歐盟內部數(shù)據庫產業(yè)的發(fā)展以及協(xié)調各成員國的數(shù)據庫法律保護并且建立歐盟信息產業(yè)統(tǒng)一市場，經過10年左右的研究討論，歐盟于1996年確立并了《歐洲議會及歐盟理事會數(shù)據庫法律保護指令（96/9/EC）》（以下簡稱指令）?！吨噶睢纷畲蟮奶攸c是對數(shù)據庫采取了雙重保護機制，即對數(shù)據庫作品提供著作權保護，同時創(chuàng)設一個特殊權利對具有實質性投入的數(shù)據庫提供法律保護。數(shù)據庫特殊權利可表述為以下兩種：一是數(shù)據庫制作者享有的禁止他人提取和（或）再使用數(shù)據庫或其實質性部分的權利；二是當他人未經許可重復和系統(tǒng)地提取或再使用數(shù)據庫中非實質性部分并且妨礙數(shù)據庫的正常使用或不合理地損害了制作者的合法權益時，數(shù)據庫制作者享有的禁止他人提取和（或）再使用數(shù)據庫非實質性部分的權利。然而，數(shù)據庫特殊權利保護制度存在的問題也不可忽視。對于我國是否應采用歐盟《指令》所建立的數(shù)據庫特殊權利保護模式，持反對意見的較多。筆者也認為應暫緩實行數(shù)據庫特殊保護模式，理由如下：

首先，特殊權利保護制度出臺有其特定的目的與背景，我國數(shù)據庫產業(yè)發(fā)展剛起步，促進信息資源的自由流通和充分利用才是當務之急，若盲目照搬這一保護模式恐怕不妥當。

其次，基于我國的信息產業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，建立特殊權利保護制度為時尚早。我國是信息資源大國，但同時又是信息產業(yè)弱國。數(shù)據庫產業(yè)更是起步較晚，發(fā)展水平不高。若采用特殊權利保護，很可能出現(xiàn)我國豐富的信息資源被少數(shù)發(fā)達國家或公司壟斷，反過來制約我國信息產業(yè)發(fā)展的局面。因此，我國現(xiàn)在還不宜建立特殊權利保護制度，而應通過完善現(xiàn)有數(shù)據庫法律保護制度來加強對數(shù)據庫的保護。

2.2 完善現(xiàn)有數(shù)據庫著作權法保護制度

數(shù)據庫作為一種智力創(chuàng)作成果，屬于知識產權的調整對象，數(shù)據庫保護立法也應以利益平衡為基本原則，即數(shù)據庫法律保護必須以數(shù)據庫生產的最大效率與數(shù)據庫產品的公平利用為目標。目前，著作權法保護是數(shù)據庫法律保護的最主要方式，利用著作權法保護數(shù)據庫有利于實現(xiàn)個體利益與公共利益的平衡。然而法律總是具有滯后性，為了更好地促進數(shù)據庫產業(yè)的發(fā)展，需要對現(xiàn)有數(shù)據庫著作權法保護制度進行完善，在完善的過程中利益平衡仍是重要的考慮因素。

2.2.1明確數(shù)據庫的內涵與外延及其法律地位

我國現(xiàn)行著作權法既沒有關于數(shù)據庫法律保護的專門條款，也不能從立法上找到關于數(shù)據庫的定義或解釋。因此，只能按照立法精神和本意，推理出數(shù)據庫可以以匯編作品的形式得到著作權法的保護。筆者認為，我國可以在著作權法體系內制定《數(shù)據庫保護條例》，對數(shù)據庫的含義和法律性質等作出界定，并規(guī)定數(shù)據庫受版權保護的條件、版權保護的內容與范圍、權利限制及侵權責任等方面的內容?！稊?shù)據庫保護條例》的出臺可使法院在處理數(shù)據庫相關案件時有統(tǒng)一適用標準，避免產生隨意性和個案性，有利于促進我國數(shù)據庫產業(yè)和國民經濟信息化的發(fā)展。

2.2.2 適當降低數(shù)據庫獨創(chuàng)性判斷標準

版權法的保護范圍僅限于獨創(chuàng)性數(shù)據庫，會使大量數(shù)據庫由于缺乏獨創(chuàng)性而排除在版權保護體系之外。歐洲有些國家，如德國，有降低版權保護獨創(chuàng)性要求的趨勢。美國則采用最低限度的獨創(chuàng)性標準。筆者認為數(shù)據庫獨創(chuàng)性標準應當?shù)陀趯ζ渌话阋饬x上作品的標準。只要數(shù)據庫在信息內容的選擇、編排方式上不是采用社會普遍慣用的標準并且是獨立完成的，能夠體現(xiàn)出最低限度的獨創(chuàng)性即可，以使那些投資巨大但獨創(chuàng)性不明顯的數(shù)據庫能夠獲得著作權保護。

2.2.3 合理規(guī)定數(shù)據庫的保護期限

數(shù)據庫是信息的集合體，信息具有時間效力和經濟價值，表現(xiàn)在信息越新被利用的機會越多就越有價值；反之，若數(shù)據庫中的信息陳舊，很少被利用，則它的價值就小。數(shù)據庫作為一種具有工業(yè)產品性質的智力成果，對它的發(fā)表權和財產權利的保護可以與制作者的人身屬性適當分離，并對那些制作完成數(shù)據庫后未提供給公眾使用的行為通過法律加以規(guī)制，可做出這樣總的規(guī)定：數(shù)據庫作品，其發(fā)表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利的保護期為二十年，截止于作品首次發(fā)表后第二十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后二十年內未發(fā)表的，本法不再保護。當然，將自然人數(shù)據庫作品與法人數(shù)據庫作品規(guī)定相同的保護期和起算點，只是筆者的一個設想。

小結

數(shù)據庫技術為我們實現(xiàn)大量數(shù)據的管理提供了便捷的手段，已成為目前最好的數(shù)據管理技術和最先進的管理方式。數(shù)據庫的作用決定了數(shù)據庫在信息社會中的重要地位，同時數(shù)字技術的發(fā)展和互聯(lián)網的普及，又使數(shù)據庫侵權變得更加容易和普遍。

本文在系統(tǒng)闡述數(shù)據庫版權保護基本理論和深入分析數(shù)據庫版權保護存在問題的基礎上提出了完善我國數(shù)據庫法律保護的立法建議：一是暫緩實行數(shù)據庫特殊權利保護制度；二是完善現(xiàn)有數(shù)據庫著作權法保護制度；

參考文獻：

[1] 郭英男：《數(shù)據庫的法律保護研究》，吉林大學碩士學位論文，2005年.

[2] 柳青：《電子數(shù)據庫法律保護問題研究--兼評特殊權利制度的完善對我國立法的啟示》，華東政法大學碩士學位論文，2008年.

[3] 張猛：《論我國數(shù)據庫法律保護的立法完善》，吉林大學碩士學位論文，2006年.

[4] 鄭成思：《知識產權法》，法律出版社，1997年版，第425頁.

[5] 匡文波：《與網絡媒體發(fā)展相關的版權保護問題的思考》，選自《著作權》，2001年第2期.

[6] 郭禾：《網絡技術對著作權的影響》，科技與法律，2001年第1期.

[7] 中華人民共和國最高人民法院民事審判第三庭編：《知識產權審判指導與參考》第2卷，法律出版社，2001年版，第102頁.

[8] 中華人民共和國最高人民法院民事審判第三庭編：《知識產權審判指導與參考》第2卷，法律出版社，2001年版，第101頁.

[9] 薛虹：《網絡時代的知識產權法》，法律出版社，2000年版，第148頁.

第7篇：本法律科論文范文

關鍵詞　學位論文；版權歸屬；授權

著作權即版權，是指作者對其創(chuàng)作的文學、藝術和科學領域中的作品所享有的權利。作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。學位論文是指在校的學生為獲取學位資格而撰寫和提交的學術研究論文。

近年來，隨著我國教育事業(yè)的發(fā)展，學位論文的數(shù)量劇增。一般而言，學位論文都較為成熟，其學術價值具有高、新、專的特點，在一定程度上代表了當今某學科領域最新研發(fā)動態(tài)及水平，因此成為重要的信息資源，具有很高的利用價值。在信息技術高速發(fā)展的今天，學位論文的使用和傳播的日益頻繁，使得學位論文的版權問題開始受到更多人的關注。筆者將通過對國內外某些高校具體做法的比較，對學位論文版權問題中的歸屬和授權兩個問題進行分析。

1　學位論文的價值

學位論文是學位制的產物，是學位申請者在研究導師指導下所進行的科學研究的總結。選題上一般都是本學科需要解決的比較重要的、具有前沿性的理論或運用方面的課題，代表了本專業(yè)的發(fā)展方向。涉及的內容豐富、題材廣泛，不乏新穎的學術思想和獨到的見解，一般具有質量高、專業(yè)性強、內容新穎、學術價值高、參考文獻多而全、助于對相關文獻進行追蹤檢索等特點。

正是學位論文所特有的優(yōu)勢，使得它在該研究領域具有很高的學術參考價值，成為在該領域進行研究的學者、學生的重要參考資料。伴隨信息技術的發(fā)展和學科研究的深入，對學術論文的利用也愈發(fā)頻繁，因此包括論文的作者、論文的保管者和利用者等越來越多的人越來越關注如何才能在尊重作者著作權的基礎上，合理、有效地利用資源。而其中的版權歸屬及版權授權的問題更成為公眾關注的焦點。

2　學位論文版權歸屬問題分析

2.1　關于學位論文著作權歸于學校還是作者之爭

根據《中華人民共和國著作權法》，在我國版權就是著作權?！吨鳈喾ā芬?guī)定著作權保護自動產生，即論文完成的時候，著作權就已經產生。中國公民、法人或者其他組織的作品(包括以特定形式創(chuàng)作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等)，不論是否發(fā)表，都屬于合法的受著作權保護的作品，均享有著作權。

著作權包括了人身權和財產權，而著作權人分為兩類，包括作者和其他依法享有著作權的公民、法人或者其他組織。

著作權法第十一條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定外……如無相反證明，在作品上署名的公民，法人或者其他組織為作者。”

著作權法第十六條規(guī)定：“公民為完成法人或其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。”其第二款規(guī)定：“有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或其他組織享有，法人或其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程圖、產品設計圖，地圖、計算機軟件等職務作品；(2)法律，行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品?！?/p>

根據上述內容我們可以看出，我國著作權法對學位論文的著作權并沒有做出明確或專門的規(guī)定。令人意味深長的是，無論伯爾尼公約還是世界版權公約，都幾乎毫無例外對學位論文的版權問題做出了“回避”。因此學術界對這一問題爭論不休，部分學者認為這是學生自己做的選題和研究，應當屬于學生的個人作品；另一部分學者則認為學生在撰寫論文的過程中利用了學校的資源，并有導師進行指導，其作品應當屬于職務作品，版權應該歸屬于學校。而國內不同的學校也有不同的做法。

例如清華大學規(guī)定：“研究生學習期間凡教學計劃內安排的研究課題(如學位論文、課程專題等)以及學校組織的校外科技活動所取得的一切研究成果為學校職務成果。除合同另有約定外，研究課題雖屬研究生自選，但利用學校的條件(如名義、指導、設備、資金、技術資料等)所完成研究成果，也屬學校職務成果。學校職務成果屬清華大學所有，未經學校審核同意，不得自行轉讓或做其他處理，這一辦法同樣適用于本科生?！?/p>

學校在處理這一問題時，顯然是將著作權法的第十六條規(guī)定做了過分有益于學校的擴大解釋，是有悖于法的公平與正義精神的。據了解該校很多學生在入學之初就簽署了遵守知識產權規(guī)定的保證書，如果不能用“失學的脅迫”去解釋學生簽訂合同的情形，就只能有一種解釋，那就是學生在法律方面的無知，他們在“不知不覺”中就將自己的利益出賣了。

根據我國著作權法第十六條之規(guī)定，學位論文的版權歸屬無非有以下三種情況：一是學位論文的作者享有完全的版權；二是學位論文的作者享有學位論文的署名權，學校享有學位論文版權的其他權利；三是學位論文的作者享有版權，但學校在業(yè)務范圍內有優(yōu)先使用權。后兩種情況是在學位論文被視為職務作品的情況下，才得出的結論，但筆者認為，學位論文認定為職務作品是非常牽強的。

按照法理學者的觀點，學生就讀期間和學校所形成的關系應該是一種合同關系，那就是學生支付學費而學校要提供教育。學校在學生在校期間所提供的必要的物質是為了完成“教育”這個特定的合同義務。畢業(yè)生撰寫學位論文是為了“自己”獲得專業(yè)學位，而不能認定為是為了完成學校所交給的“任務”。如果說寫作學位論文也算完成任務的話，那也是畢業(yè)生自己在完成自己的任務，因為只有完成了得到學校認可的學位論文，才能取得學位。一言以蔽之，學位論文的版權應毫無異議的屬于作者本人所有，即使畢業(yè)生的學位論文僅是學校大項目中的一個部分，他仍應該就他所負責的部分享有完全的版權。如果學校在相關學位論文的研究上投入了較多的人力物力，學?？梢笙碛性撟髌返膬?yōu)先使用權或者免費使用。

國內很多高校目前的做法已經證明了筆者這一觀點的正確性，如浙江大學和北京大學在畢業(yè)生離校前要求畢業(yè)生對自己的學位論文出示“獨創(chuàng)性聲明”或“學位論文使用授權書”，這事實上等于已經承認了學位論文的版權由作者享有。

2.2　關于導師是否擁有署名權之爭

近期，網絡上沸沸揚揚的復旦大學藥學院聞韌教授與其學生張建革博士的署名權之爭又在網上掀起了關于學位論文導師是否擁有署名權的熱烈討論。

部分人認為導師從學生的選題，到研究思路的指導，直至論文的寫作完成都付出了巨大的心血，因此學位論文中包含了導師的勞動，在學位論文完成時應當讓導師擁有署名權。而另一部分人則認為導師只是出于指導，學位論文完成期間整個研究過程。論文的作者都是親力親為，許多有用的數(shù)據，大量的實驗都是作者獨立計算和實踐的結果，因此導師不應當具有署名權，作者只需在文章中表示感謝之情即可。

筆者在中國律師網絡聯(lián)盟論壇中看到與后者相同的觀點。在知識產權部分關于導師署名權的咨詢中，律師們普遍認為雖然導師對論文的最終完成起了很大的作用，但是對于學位論文不享有任何著作權。但作者可以在出版物上以適當?shù)姆绞教峒罢撐膶熂捌渌鞒龅呢暙I。

筆者贊同上述觀點，而許多學校的做法也是默認作者為唯一擁有署名權的權利人，但均要求作者在論文封面寫明指導教師，而作者自身也會自覺地在論文當中提及教師的指導和幫助。然而大部分學校又在《學位論文使用授權書》中都有導師簽名一欄，可見學校在默認學位論文為個人作品，著作權歸屬作者本人之外，還默認了導師擁有一部分著作權。但在中國律師網絡聯(lián)盟論壇中，律師們普遍認為作者應當享有完整的著作權。

3　學位論文版權授權分析

在承認了學位論文屬于個人作品后，我們還應當認識到學位論文是未發(fā)表作品和版權作品。

我國《著作權法》施行自動保護原則，即只要作品完成并符合著作權法獨創(chuàng)性的要求就給予保護，學位論文自寫作完成就成為著作權法保護的對象，學位論文的作者享有發(fā)表權。在學位論文作者未公開其學位論文之前，學位論文就屬于未發(fā)表作品。許多人認為答辯是作者發(fā)表的一種方式，但筆者認為答辯不能算作發(fā)表，學位論文的答辯具有強制性，是取得學位證書的必經過程，并且答辯只局限于一定范圍，并沒有為公眾所感知，因此不能視為發(fā)表。

另外，國內外的大學都要求作者聲明所提交的論文為自己撰寫的，并且不侵犯他人的知識產權。綜上所述，學校、個人和其他組織在利用學術論文的過程中必須獲得作者的許可和授權。

目前筆者所在學校使用學生的學位論文采取的主要授權方式是與作者簽訂使用授權書，下面就是授權書內容：

福建師范大學學位論文使用授權聲明

本人(姓名)：　學號：　專業(yè)：

所呈交的論文(論文題目)：

是我個人在導師指導下進行的研究工作及取得的研究成果。盡我所知，除了文別加以標注和致謝的地方外，論文中不包含其他人已發(fā)表或撰寫過的研究成果。本人了解福建師范大學有關保留、使用學位論文的規(guī)定，即：學校有權保留送交的學位論文并允許論文被查閱和借閱；學校可以公布論文的全部或部分內容；學?？梢圆捎糜坝?、縮印或其他復制手段保存論文。(保密的論文自解密后應遵守此規(guī)定)

學位論文作者簽名：　指導教師簽名：

簽名日期：

筆者認為作者授權學校作為優(yōu)先的使用者和保管者是十分恰當?shù)?，因為在學術論文的撰寫過程中，沒有學校資源的支持和導師的指導，作者的學位論文的質量和價值將有所降低。而學校多是以促進學術的發(fā)展和交流為目的進行公益性模式的運作，其傳播的范圍也都局限在校園網內，不會造成作者利益的損害。且學校圖書館這樣的論文保管機構有更好的能力保管和最大化論文的參考和學術價值，授權與學校合作的方式是雙贏的。

然而在學位論文提供利用過程中，最容易發(fā)生侵權行為的就是在商業(yè)模式的運作當中，學位論文收藏機構在與數(shù)據庫運營商的合作時侵害作者的利益。

在一個案例中，某中心與某數(shù)據公司簽署協(xié)議，共建中國學位論文全文數(shù)據庫，該庫稱以“國家法定的學位論文收藏機構”中國科技信息研究所收藏的論文為依托，將利用網絡技術“向高校、公共圖書館、科研機構、企業(yè)以及其他公眾提供學位論文的全文信息服務?！庇址Q該公司撥出專款數(shù)百萬元，希望廣大碩士、博士盡快“聯(lián)系授權并領取版權使用費”。而對開發(fā)學位論文數(shù)據庫躍躍欲試的公司絕對不在少數(shù)，上述案例是一個引子，暴露了當前在學位論文數(shù)字化開發(fā)中存在的一些版權問題。

首先，該數(shù)據庫運營商只是與收藏中心合作建設數(shù)據庫，然而，收藏中心雖然是法定的學位論文收藏機構，但沒有權利越過著作權人把著作權人的作品交由數(shù)據庫運營商開發(fā)利用。因為收藏機構的職責是收藏特定論文的文本，而不是上網發(fā)表，上網發(fā)表的使用至少涉及作者的發(fā)表權和網絡傳播權，對它們的行使和論文收藏幾乎沒有任何關系。唯一有權決定運營商可以使用學位論文的，只有著作權人本身，即已經畢業(yè)的學生們。在獲得著作權人的授權之前，任何機構都沒有權利開發(fā)利用。

其次，著作權人的獲酬上。在弄清上述問題之后，不難推斷出真正有權利定價的也是著作權人?！邦I取版權使用費”這樣的說法顯得該開發(fā)商居高臨下，欠缺合作的誠意，許多論文是在獲得授權之前，開發(fā)利用之后作者才得以知曉。在定價上也存在問題，一個學術論文數(shù)據庫，只撥出幾百萬的經費來付作者的稿酬。我國每年有大約10萬篇的學位論文產生，假定該數(shù)據庫收錄10年內的論文，總數(shù)就有近百萬篇，平均下來每個作者只能領到幾塊錢的稿酬，這于《著作權法》規(guī)定的每千字20元的最低標準相去甚遠。顯然，作者不論是否授權該數(shù)據庫進行開發(fā)，其獲酬權也得不到保障。

最后，許多數(shù)據庫運營商在具體使用某篇學術論文或某批學位論文的時候試圖以公眾需求為由擠壓著作權人利益。許多數(shù)據庫商宣稱利用它們的平臺傳播科技知識能夠使有關資源更好的發(fā)揮作用，作為一己之私的著作權理應讓步。但是這樣的說法本質經不起推敲，因為商業(yè)運營的本質就是營利，因此數(shù)據庫運營商的做法，實際上就是廉價甚至免費利用他人的成果來實現(xiàn)自己的營利。實際上在維護公眾利益和保護著作權這一平衡上，《著作權法》已經規(guī)定了對著作權的合理使用和法定許可等內容。

因此，筆者認為公眾的利用是學位論文價值實現(xiàn)的最好途徑和方式，但是不應當用這樣的幌子來侵害著作權人的利益，不論是在保管還是在開發(fā)利用之前，都應當首先尊重作者的權利，獲得著作權人的授權。

第8篇：本法律科論文范文

寫作畢業(yè)論文是學生在校學習期間的重要實踐環(huán)節(jié)之一，是實施財務管理專業(yè)教學計劃，實現(xiàn)培養(yǎng)目標的必不可少的實踐環(huán)節(jié)；是對學生學業(yè)水平和研究、分析、解決問題能力的綜合檢驗；也是學生在校期間，運用所學的知識和獲得的分析問題、解決問題的能力，進行理論與實際相結合的最后一次重要的訓練。這對于保證教學質量和保證合格畢業(yè)生的培養(yǎng)質量，具有重要的意義。因此，畢業(yè)生必須十分重視畢業(yè)論文（設計）的寫作，確保畢業(yè)論文寫作任務的完成。

二、畢業(yè)論文（設計）可選擇三種類型：

1、畢業(yè)論文：結合專業(yè)特點和實際工作內容選擇適當題目，進行研究、分析，提出自己的觀點，得出結論或形成解決問題的思路、建議。

2、方案設計：對實際工作中的具體某一問題，進行分析研究，提出較完善解決方案或制度設計。

3、調研報告：對與本專業(yè)相關的某一社會狀況，進行調查研究，運用所學知識，進行分析說明。

注意：無論哪種類型，都必須結合自己所學專業(yè)知識和實習工作崗位，最后成果要求對本單位工作具有一定的實際應用價值或對某一領域工作具有一定理論指導作用。

三、可選擇的指導老師信息

教師姓名

聯(lián)系電話

五、提醒

1、項目、提綱和文稿完成后及時以電子文檔發(fā)給指導教師，接受指導教師的指導并在指導教師要求的時間內補充、完善。畢業(yè)論文（設計）（字數(shù)在3000字以上），要求結合實習單位和實習工作實際，主題突出，思路清晰，觀點明確，語言流暢，結構嚴謹，分析現(xiàn)象探索實質，發(fā)現(xiàn)問題找出原因，總結經驗教訓，并提出改進措施。

  2、學生與指導老師雙向選擇；

  3、論文題目僅供參考，具體請與指導老師商量溝通后定題；題目選定后，報經系上同意后最多可以改動一次。

  4、選定指導老師后，非報經系上同意，不得隨意變動；

  5、請每位同學積極按時完成各階段任務，凡有未及時完成的，警告一次，相應成績降低一個等級，但仍需在15日內補齊；出現(xiàn)第二次，取消成績。

6、如果不按規(guī)定時間完成論文寫作步驟，或者在論文寫作中不認真寫作、敷衍了事，指導老師可以拒絕繼續(xù)指導論文寫作。

  7、超過論文定稿時間一周，仍未定稿者，視為論文未通過，畢業(yè)論文（設計）成績?yōu)椴患案瘛?/p>

六、參考題目

（一）畢業(yè)論文參考題目：

接合工作實際與指導老師共同確定，也可參考以下題：

會計部分

1、 會計假設的歷史演變及其未來發(fā)展

2、 談談會計國際化問題

3、 略論我國會計模式的構建

4、 論知識經濟時代會計重心的轉移

5、 淺談人力資源的計量方法

6、 市場經濟條件下企業(yè)會計職能的轉變

7、 淺談市場經濟與會計的服務職能

8、 人力資源會計理論的特殊性

9、 從虛擬公司的興起談會計主體假設

10、 論環(huán)境會計主體的內涵及表現(xiàn)形式

11、 從會計環(huán)境的變化看我國實證會計范式的發(fā)展

12、 淺析實證會計理論

13、 論知識經濟下無形資產的本質特征及管理

14、 淺論人力資源會計

15、 論21世紀經濟環(huán)境的變化會計面臨新的挑戰(zhàn)

16、 論會計控制對象──受托責任的完成過程和結果

17、 人力資源會計的理論基礎及其確認與計量

18、 試論會計方法的選擇和應用

19、 構建宏觀會計與戰(zhàn)略會計的初步設想

20、 論穩(wěn)健性原則在會計中的運用

21、 建立具有中國特色的會計理論

22、 淺談會計政策變更的會計核算方法

23、 切實加快傳統(tǒng)會計教學模式改革

24、 中國傳統(tǒng)會計文化的若干特征

25、 淺析公允價值在債務重組中的確定

26、 知識經濟與會計創(chuàng)新--人力資源、無形資產會計理論的探討

27、 芻議權責發(fā)生制

28、 試論會計信息的失真

29、 論商譽及其會計處理

30、 初探會計與財務管理的平行、互動關系

31、 淺談我國會計服務面臨的挑戰(zhàn)及應對措施

32、 虛擬公司對傳統(tǒng)會計的挑戰(zhàn)

33、 會計學與法學的邊緣學科探析

34、 知識經濟對會計報告模式的挑戰(zhàn)

35、 虛假財務會計報告的識別與防范

36、 虛假會計信息探源與對策

37、 衍生金融工具對會計理論的挑戰(zhàn)

38、 會計國際化的新格局及我們的對策

39、 淺談經濟業(yè)務對會計等式的影響

40、 論會計信息失真的原因及治理措施

41、 會計在防范金融風險中的作用

42、 淺議建立有中國特色的會計理論

43、 會計信息本身的局限性及其對策

44、 證券市場發(fā)展對會計的影響

45、 我國會計現(xiàn)代化的哲學思考

46、 關于借款費用資本化的探討

47、 試論我國的會計準則體系

48、 試論我國注冊會計師制度面臨的問題及對策

49、 非貨幣交易會計問題研究

50、 現(xiàn)代企業(yè)治理機制下的內部控制制度

51、 資產減值會計問題研究

52、 關于無形資產會計問題研究

53、 會計報表附注與表外信息問題研究

54、 機構投資者與委托投票權競爭研究

55、 現(xiàn)代企業(yè)制度下的公司治理問題

56、 我國會計信息披露制度研究

財務管理部分

57、 上市公司股利政策實證研究

58、 股權結構與公司治理問題研究

59、 上市公司財務治理問題研究

60、 上市公司資本結構問題研究

61、 企業(yè)集團財務管理體制研究

62、 中小企業(yè)融資問題研究

63、 企業(yè)重組與并購財務問題研究

64、 財務風險評價體系構建研究

65、 企業(yè)營運能力分析體系

66、 企業(yè)獲利能力評價體系

67、 企業(yè)財務危機預警體系

68、 企業(yè)/企業(yè)集團財務戰(zhàn)略研究

69、 企業(yè)/企業(yè)集團財務政策研究

70、 企業(yè)/企業(yè)集團投資政策研究

71、 試論企業(yè)價值評價指標體系的構建

72、 企業(yè)并購與重組的風險研究

73、 企業(yè)投資決策結構體系研究

74、 關于金融互換與資本結構問題的探討

75、 企業(yè)集團股利政策研究

76、 關于投資財務標準研究

77、 關于企業(yè)價值研究

78、 預算管理與預算機制的環(huán)境保障體系

79、 企業(yè)并購財務問題研究（題目宜具體化）

80、 企業(yè)集團存量資產重組研究

81、 國有企業(yè)集團財務總監(jiān)委派制研究

82、 企業(yè)集團財務控制體系研究

83、 對企業(yè)理財務目標再認識

84、 企業(yè)投資結構研究

85、 關于財務的分層管理思想研究

86、 企業(yè)表外融資的財務問題

87、 企業(yè)集團業(yè)績評價體系研究

88、 對自由現(xiàn)金流量與企業(yè)價值評估問題的探討

89、 企業(yè)收益質量及其評價體系

90、 企業(yè)信用政策研究

91、 企業(yè)稅收籌劃

92、 關于財務決策、執(zhí)行、監(jiān)督”三權”分立研究

93、 上市公司關聯(lián)交易分析

94、 上市公司財務報表分析

95、 上市公司財務信息質量基礎分析（題目宜具體化）

96、 財務學科課程體系探討

97、 非盈利組織財務問題研究

98、 跨國公司內部控制制度研究

99、 跨國公司業(yè)績評價體系研究

100、 試論資本市場與信息控制

101、 企業(yè)財務本質研究

102、 財務管理與管理會計的融合

103、 負債經營風險的防范和對策（企業(yè)負債經營問題的探索

104、 股票期權的激勵作用

105、 家族式企業(yè)經營方式的優(yōu)勢

106、 中小企業(yè)激勵機制的探索

107、 債券融資對我國公司治理影響研究

管理會計與成本會計部分

108、 管理會計方法的創(chuàng)新

109、 作業(yè)成本法在企業(yè)中的應用

110、 變動成本法的應用研究

111、 論管理會計的假設前提與原則

112、 投資決策分析方法比較研究

113、 關于管理會計師及其職業(yè)道德研究

114、 預算管理研究，業(yè)績評價體系與方法研究

115、 論成本的經濟實質

116、 關于ABC法的研究

117、 責任會計的研究

118、 關于投資項目決策的研究

119、 標準成本的研究

120、 戰(zhàn)略管理會計研究

121、 關于內部轉移價格的研究

122、 關于成本差異分析的研究

123、 關于敏感性分析方法的探討

124、 關于成本控制方法研究

125、 現(xiàn)代工業(yè)的特點及成本計算方法的選擇

126、 成本信息失真的原因及財務危害

127、 關于內部轉移價格的研究

128、 試論成本效益原則

129、 淺議財務會計與管理會計的關系

審計與會計制度設計部分

130、 關于內部審計的獨立性問題的探討

131、 論市場經濟下審計的職能與作用

132、 論審計在宏觀經濟調控中的地位與作用

133、 論審計目標與審計證據的獲取

134、 論審計與經濟監(jiān)督系統(tǒng)

135、 論我國審計組織體系的健全與發(fā)展

136、 論我國審計體制的改革與完善

137、 論審計的法制化、規(guī)范化建設

138、 論審計執(zhí)法與處罰力度的強化

139、 論審計風險及其防范

140、 企業(yè)對外擔保內部會計制度研究

141、 論經濟效益審計

142、 論國有資產保值增值審計

143、 論現(xiàn)代企業(yè)制度下的內部審計

144、 論會計報表及附注的設計

145、 獨立審計風險問題探討

146、 對資產評估中有關問題的探討

147、 審計工作策略探討

148、 論內部控制系統(tǒng)審計（制度基礎審計探討）

149、 論審計方式方法體系的完善

150、 論企業(yè)集團內部審計制度的構建

151、 論注冊會計師的法律責任

152、 論審計工作質量的控制與考核

153、 論我國注冊會計師審計制度的發(fā)展與完善

154、 論企業(yè)內部審計建設

155、 獨立審計準則研究（可選一個準則進行研究）

156、 注冊會計師誠信建設研究

157、 論會計估計變更的審計

五、會計電算化部分

158、 會計電算化系統(tǒng)的安全性分析與設計

159、 會計電算化系統(tǒng)的容錯性及可操作性問題

160、 會計電算化核算系統(tǒng)的子系統(tǒng)劃分研究

161、 會計電算化工作可能出現(xiàn)的問題及對策

162、 會計電算化對會計工作方法的影響探討

163、 會計電算化對傳統(tǒng)會計職能的影響研究

164、 會計電算化的現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢

165、 網絡會計研究

166、 論網絡經濟對會計理論的影響

167、 論網絡時代會計目標下的會計業(yè)務流程重組

168、 網絡財務風險及其防范

169、 網絡時代的會計發(fā)展

170、 電子商務時代會計信息的地位和作用

171、 網絡經濟條件下企業(yè)財務管理的模式

第9篇：本法律科論文范文

關鍵詞：刑法;法益流變;自由主義實質;經驗論

中圖分類號：D92404

文獻標志碼：A

文章編號：1002-7408（2015）05-0094-04

基金項目：2011年國家社科基金項目“刑事訴訟法視野中的犯罪構成要件研究”（11BFX114）;2014年重慶哲學社會科學規(guī)劃項目“犯罪被害人的刑事政策研究”（2014BS056）的階段性成果。

作者簡介：賈健（1983-），男，安徽蕪湖人，西南政法大學法學院講師，法學博士，主要從事刑法學研究。

刑法的目的是保護法益，某種意義上說，刑法就是一部“法益保護法”，這一觀念已然成為當前刑法教義學的基礎。但需要強調的是，法益理論自產生之日起，其內涵就處于不斷流變當中，因此，要想較清楚地揭示法益理論的實質，就必須厘清法益理論的當前發(fā)展趨勢?？傮w而言，法益理論的發(fā)展是圍繞著法益概念的本體與價值進行的，前者要解決的是法益究竟保護的是什么的問題，后者是關于法益概念應具有怎樣的價值功能的問題。本文將圍繞于此，在厘清法益論的若干發(fā)展趨勢的基礎上，對法益理論的實質根基做一探尋。

一、去“偽”存真：狀態(tài)說與利益說的內部分化

刑法中的法益究竟保護的是一種狀態(tài)還是利益一直以來爭議頗多。所謂狀態(tài)論的法益概念，簡言之，是指對于維護個人或公眾有利益的狀態(tài)。狀態(tài)論的法益概念的創(chuàng)始人賓丁認為，法益即是在立法者眼中對于作為構建法共同體之有價值的健全的生活條件，包括事實條件，例如人、物和狀態(tài)，也包括環(huán)境面的條件。狀態(tài)說一貫被認為具有實證性和因果關系層面上的可侵害性。而利益論的法益概念的創(chuàng)始人李斯特則認為，法益是指法律所保護的人類生活利益，這種利益表現(xiàn)為一種價值，即特定變化的發(fā)生或不發(fā)生對于當事人的價值。事實上，我們可以進一步將這種價值解讀為是一種主體對于客體的心理上的感受與需求，利益論的繼承者Hertz就斷言“認為另外與擁有肉體的個人并列的法主體，而該主體有被侵害可能的想法，不可能被容許”。[1]92103較之于狀態(tài)說，利益說被認為具有抽象性和側重精神的層面。但應該指出，狀態(tài)說的法益概念從不否認狀態(tài)的有價性，它與利益說的區(qū)別在于是否將這種有價性落實到一種現(xiàn)實的存在面上，這也正是狀態(tài)說批判利益說的著力點，賓丁就指出，由于感受與需求善變且因人而異，因此，利益這個詞等于什么也沒有說，但卻可以多方面解釋，一下子是這樣，一下子是那樣。[2]二戰(zhàn)后的狀態(tài)論者（例如Jger）也主要基于此來展開對利益說的批判。從目前來看，價值說和狀態(tài)說與各自原初的狀態(tài)相比，均有新的變化?？傮w上看，兩者的內部均出現(xiàn)了分化，一部分學說向著規(guī)范論的角度靠攏，換言之，也意味著利益說與狀態(tài)說的內部出現(xiàn)了分化，凸顯法益本質的學說占據了主導地位。

具體而言，利益說的法益概念，一部分顯示出與基本法相聯(lián)系的趨勢。例如，Sax就認為法益是直接規(guī)定于基本法中有拘束力的價值和以前者為基礎，透過傳遞的方式而劃分出來的中間價值，前者只存在于“預先存在的社會倫理價值核心領域，例如，生命、自由、財產、名譽等等”，而例如國家罪、司法罪和風化罪則并非基本法明文表述的價值，只是作為實現(xiàn)基本法之人權價值的一種“中間價值”。[3]另一部分則朝著社會倫理的方向發(fā)展，例如Lange就明確反對狀態(tài)說，認為法益并非一種物質，而是諸如生命、健康、自由、財產、名譽等等的不可侵犯性，即客體之于主體的一種社會倫理的價值需要才是法益。[1]326與Lange不同的是，Stoger和Lampe從社會共同體的主流文化價值的角度論證法益。以Lampe為例，他提出了推導法益的四道命題：（1）法益以文化價值為基礎;（2）文化價值以個人需求為基礎;（3）當個人需求是社會主流時，它便成為文化價值;（4）當文化價值的存續(xù)受到信賴，且此信賴具有法律保護需求時，便成為法益。[4]1925這種利益論的法益概念的問題在于，明確承認社會倫理（Sax、Lange）或者通過價值遴選方式間接承認社會倫理（Stoger、Lampe）屬于法益范疇，一定程度上會與道德規(guī)范論或行為規(guī)范論產生混淆。

就狀態(tài)說而言，一方面，狀態(tài)的存在面，產生了“保護現(xiàn)存的狀態(tài)”（例如Jger、Rudolphi等等）和“理想狀態(tài)的實現(xiàn)”（例如Oetker、Otto等等）之分，Jger主張前者，他認為狀態(tài)是保護的對象，而非被謀求的對象，基于此，他認為法益是“可能由人的行為變更的、因而通過刑法規(guī)制保護其不受變更的有價值的狀態(tài)”。[4]2527后者的代表Otto認為因為基本法中規(guī)定了保障人權尊嚴和尊重人格自由發(fā)展權，因此，刑法也應該保護權利主體所可能取得的東西，即發(fā)展成一個成熟公民的可能性。這樣Otto的狀態(tài)說不可避免地存在精神化的一面，他認為法益是“精神上的現(xiàn)實，是一種思維上的建構，而非有體的、物質的東西，因此，不能被物質性地損害”。[5]另一方面，狀態(tài)論的價值面，出現(xiàn)了與基本法所設立的價值觀相關聯(lián)的趨勢，這一點不論是“保護現(xiàn)存的狀態(tài)說”還是“理想狀態(tài)的實現(xiàn)”均是如此。上述Otto的人格的自由發(fā)展即是基于基本法的目的而得出的，而在存在面上堅持“保護現(xiàn)存的狀態(tài)說”的學者，在價值面上，也大都選擇了基本法的價值進路展開，例如Marx就認為法益的價值面要從刑法目的中去尋找，而刑法目的屬于法律目的的一種，法律目的則要從國家目的中去推導，至于國家目的，其連接點就是基本法第1條1項：“人性尊嚴之尊重與保護?！盵4]1015

至此，我們可以發(fā)現(xiàn)，法益的狀態(tài)說和利益說呈現(xiàn)出各自分流且交叉關聯(lián)的現(xiàn)象，即法益的狀態(tài)說可以大概分為“保護現(xiàn)存之狀態(tài)+基本法的價值秩序”與“理想狀態(tài)之實現(xiàn)+基本法的價值秩序”;而法益的利益說大概可以分為“與基本法的目的相關聯(lián)的價值”和“語義學上的主流之價值”。其中，狀態(tài)說的“保護現(xiàn)存之狀態(tài)+基本法的價值秩序”與利益說的“與基本法的目的相關聯(lián)的價值”在某種程度上日益靠近（這是建立在持狀態(tài)說之觀點的學者有意無意忽視法益狀態(tài)之本體的結果上的，例如Roxin就對法益的狀態(tài)之本體較少顧及），而狀態(tài)說的“理想狀態(tài)之實現(xiàn)（本體層面）+基本法的價值秩序（價值層面）”與“語義學上的主流價值”又都存在或是直接承認或是間接承認社會倫理之嫌，即是說，法益論的利益說與狀態(tài)說，在向規(guī)范論的靠近意義上，兩者內部又形成了部分的合流。

二、超個體法益依附于個體法益始獲得生命力

現(xiàn)象社會學大師彼得?伯格曾言，日常生活已經在我能夠理解它之前，便已被安排停當，并將其自身強置在我前面，而社會結構則是其中的一個主要成分，我們對于生活現(xiàn)實及其社會結構的存在與理解的清晰狀態(tài)是正常的和不證自明的，這是一種自然的態(tài)度。[6]但在刑法法益理論看來，超個體（包括社會）與個體共同構成我們的日常生活世界，卻并非不證自明的。特別是就超個體而言，這種把諸多個體彼此約束在一起的東西，并不能用感官直接捕捉，[7]15因此，將這種無法感覺的東西用刑法來保護，是否具有正當性？保護的界限在何處？確實是法益理論的一大難題。就當前法益論的態(tài)度來說，已經將關注點從超個體法益的究竟是一種獨立的存在還是個體間的聚合之本體層面的爭議轉到了超個體的存在及運作究竟是“為了誰”――即其存在是以自我為目的還是“為了個體”。

具體而言，以自我為中心的超個體理論自納粹共同體理論消亡后即基本無人提起，①當前的爭議是超個體的存在及其運作功能是為了原子式的個人，還是為了全體的公眾。Marx從德國基本法第1條第1項“人性尊嚴之尊重與保護”出發(fā)，得出了基于人格的一元個人法益概念，即法益是保護對于人類之人格發(fā)展而言迫切需要的外部條件。他認為，超個體的存在并非以自我為目的，諸如國家、法律秩序等等所謂“社會的法益”均是維系個人人格發(fā)展所必需的，是由全體個人所有而非由抽象的國家或社會所有。[4]14法蘭克福學派將其進一步發(fā)展為，法益概念必須以自由主義、個人主義的國家觀為基礎，法益必須是現(xiàn)實的、可被人感覺到的東西。因此，對于超個人法益來說，只有能夠從中找到個人法益的元素，才具有正當性。Hassemer就明確指出：“個人法益清楚地處于重要的地位，并且剩余的世界法益只是為了保護相關個人而居中協(xié)調的利益，并由個人保護的觀點出發(fā)來運作與界定這些法益?！盵8]但二元論法益學說認為，在當前社會國、福利國和風險社會日益臨近的情況下，諸如國家、社會等超個體的存在及其功能的運作具有獨立性，我們很難將其歸結為是為了哪一個個體或哪一類個體而存在，上述一元論所主張的利益推導關系實際上很難判斷。因此，只能說國家等超個體的存在和運作并非以自我為中心，而是為了全體的公眾。[9]

從上述爭議來看，無論是一元的個人法益理論還是二元法益學說，在“國家是為了個人而存在，而不是個人為了國家而存在”這一點上達成了共識。從刑事立法實踐來看，費爾巴哈時代所取得的排除宗教犯和部分風化罪名，二戰(zhàn)后德國刑法改革中所取得的一系列成就，包括廢除男同性罪、通奸罪、猥褻、罪，并將性犯罪的保護重點從“風化”轉移到“性自主”或“未成年人身心保護”等等，均是法益論者站在超個體法益“應維護個人自由”之立場（或曰超個體法益之界限）上取得的。

三、從憲法中獲取法益的前實證內容成為通說

一直以來，圍繞法益的功能與價值，法益理論內部存在方法論的法益概念與批判立法的法益概念之爭。所謂方法論的法益概念，又稱為目的論的或系統(tǒng)內的法益概念。作為特定的指稱，是由Honing和Schwinge首先提出的，Honing認為立法者將刑罰運用在破壞民族共同價值的行為上，這些共同價值就是刑法條文的保護客體（法益），因此刑法法益的意義不過就是將立法者于個別條文中所認定的目的，用最精簡的縮語表達，以詮釋既有的條文與推理解決法律規(guī)定不清楚的問題。而Schwinge更為明確地指出：“被共同體承認的生活價值（文化價值），受到法律保護就成為法益，不過也可能法秩序保護某些東西，公眾卻不認為它們有價值……但立法者并不因而受阻礙?！雹谙鄬τ诜椒ㄕ摰姆ㄒ娓拍?，批判立法的法益概念一直試圖從前實證的角度探尋法益的內容，進而形成批判立法的功能。實踐證明，方法論的法益概念由于其致命的空洞和形式化，無法起到約束立法者的作用，相反，可以說是為立法者的肆意披上了合法化的外衣，因此，從二戰(zhàn)后的法益概念發(fā)展史來看，方法論的實證主義法益概念與批判立法的前實證主義法益概念由初期的混于一家之說或各峙并重逐步向后者獨大的方向發(fā)展。③

另外，從二戰(zhàn)后的發(fā)展來看，法益的前實證來源越來越多地通過憲法予以實現(xiàn)。一般來說，刑事政策的法益概念的前實證來源，有以下三種：一是自然法;二是共同體的文化價值;三是憲法價值秩序。就自然法而言，雖然在二戰(zhàn)后有短暫的復興，例如德國聯(lián)邦法院在對訂婚前的不法內涵確認的決議問題上，即是以“道德律的法律規(guī)范”為根據，認為這種行為違反了客觀的道德律（原有與附加的價值秩序及支配人類共同生活的應為的規(guī)范），因而是猥褻的。[10]但在關于法益概念的學術討論層面，并沒有出現(xiàn)所謂的依據自然法來建構前實證的法益的觀點。另外，雖然也有個別學者如Lampe試圖從共同體的文化價值的角度推導出法益的概念，④但究竟什么樣的共同體文化價值才能上升為法益，顯然，除了語義學上的回答以外，實質的判斷標準也是少不了的。總之，直接通過文化價值得出法益概念的途徑在二戰(zhàn)后并沒有得到很徹底的運用和提倡。

剩下的就是憲法的價值秩序，事實上，納粹時期的反自由主義、反個人主義思想讓后人心有余悸，因此戰(zhàn)后德國的赫倫基姆憲法草案第1條第1項規(guī)定：“是國家為了人類而存在，不是人類為了國家而存在”;德國基本法第1條規(guī)定：“尊重和保護人性尊嚴是國家之義務，基本權拘束立法、行政與司法”，而所謂人性尊嚴，即指個人的人格自由發(fā)展權（第2條第1項），這些條文所折射出的尊重個體、以個人人格的自由發(fā)展為基礎的理念開始形成一個實質的社會價值判斷，并傳遞至法益的理論視域，換言之，從憲法中推導出刑事政策的法益概念之前實證內涵，即探索所謂的憲法的法益概念，漸成戰(zhàn)后學界的主流。

四、為什么是自由主義：法益論的實質背后

黑格爾曾言：“哲學就是哲學史”，他認為哲學史上各種紛亂的思想觀點，實際上只是一種哲學從萌芽到發(fā)展的全過程中的特殊表現(xiàn)，在后的哲學是對在前哲學的一種繼承和發(fā)展。事實上，法益理論及其發(fā)展也可做類似理解，一方面，縱觀法益論的整個發(fā)展過程，無疑充滿了問題和爭議。但另一方面，我們還是能夠發(fā)現(xiàn)一個日趨明朗的現(xiàn)實，即法益理論正向著自由主義、個人主義的本質邁進，這一點可謂是法益理論自身發(fā)展規(guī)律之使然。但問題是，除了自由主義之外，民族主義和社群主義等等也均活躍在當今的政治哲學舞臺上，法益理論為何偏偏選擇了自由主義作為其思想的根據而非其他呢？本文認為，這涉及到法益概念的深層根基問題，實際上是人類認識世界之本源方式的經驗論使然。

具體而言，經驗論的認識論方式決定了法益概念的自由主義本質。18世紀經驗論的代表人物休謨認為，人的全部知識來源于經驗，可分為通過印象所獲取的知識和通過觀念所獲取的知識，前者是直接的生動活潑的感覺，后者則是對前者的復摹。相應地，我們能夠得到兩類真正的命題。第一類是關于主體的感覺事實的命題，例如我看見了某個人，聽見這個人在說話;第二類就是關于觀念與觀念之間關系的命題，例如邏輯命題、數(shù)學命題等等。由此，休謨的認識論得出幾點結論，一是“任何無法被經驗到的對象都是主觀上的恣意”;二是“事實與價值的分離”;三是“物質實體與心靈實體的不可知”;四是“因果關系并非客觀存在，而只是一種習慣性推論”。[11]事實上，上述結論均成為支撐自由主義法益概念成立的方法論或指導原則之基礎。

就方法論而言。首先，狀態(tài)論的法益概念認為法益是由客觀狀態(tài)層面與主觀價值層面構成，客觀狀態(tài)層面要解決刑法面對的是一個怎樣結構的世界的問題，而主觀價值層面要解決哪些符合上述結構的事物值得刑法保護的問題，這無疑是建立在“事實與價值的分離”這一經驗論的認識論基礎上的。其次，如上所述，現(xiàn)在大多數(shù)法益論者都承認難以從憲法中正面推導出法益概念，轉而采取反面的個案排除方法，這實際上是第三、四點結論的體現(xiàn)。一方面，休謨的經驗論反對存在一個物質的或心靈的實體，同時認為因果關系也只是一種思維上或是觀念上的慣性而已，這樣一來，從實體中邏輯性地正面推演出確定的知識便是一種不可行的論證方式了。另一方面，正如波普在休謨因果哲學的基礎上進一步得出的證偽主義理論所述：一個定律暫且被承認，只不過是建立在不完全歸納的正面的例子基礎上的，如果出現(xiàn)反例，則這個定律便被證偽，因此科學和一切的知識都應是向著未來的實踐和闡釋開放并不斷調整、修正的。[12]實際上，對于生命、身體、財產、名譽等重要事物，任何一個法益論者都不會認為其不是法益（即使是納粹學者Schaffstein也不否認這一點），或者說，法益論者對于法益概念的不同理解首先均是以這些事物為基礎的，這可謂一個不完全歸納，在此之上，再不斷提出反例以驗證，例如，自然環(huán)境、純粹風化、禁忌、人類尊嚴等等，這些是否都合乎法益的標準，驗證的結果有兩類，一是不足以或修正之前的法益標準，那么，這些就不能被作為法益;二是反例的正當性不容置疑，但無法被法益的標準所吸納，這就必須修正甚至之前的法益標準。Roxin在《正犯與犯罪支配》第二版中認為，枉法裁判罪沒有法益，但此罪無論如何具有正當性，于是，Roxin在2006年出版的《刑法總論教科書》中對法益的標準做了修正，認為法益包括“現(xiàn)實的存在和目標設定”，這樣就將法益的范圍從只限于現(xiàn)實狀態(tài)向還應同時包括規(guī)范義務擴展。至此，枉法裁判被納入法益的保護范圍，或者說，他之前的法益標準被枉法裁判的反例所修正。

就指導原則而言無需贅述，“任何無法被經驗到的對象都是主觀上的恣意”之結論被信奉自由主義法益概念的學者（包括狀態(tài)說與利益說）奉為圭臬，狀態(tài)論者堅持認為，只有與人有密切聯(lián)系的、真實的、可被損害的東西才是法益，換言之，如果無法被人在經驗上所感知的東西，都是主觀的恣意，而法益絕不可能是主觀的。[4]17而利益論者更是將法益理解為客體之于主體（人）的價值（主觀的需求），顯然，只有可以被人經驗到的對象才具備成為法益的前提條件。必須指出，狀態(tài)論所言的“法益絕不是主觀的”與利益論所說的“主觀需求”在必須能被人所經驗性的感知這一點上并無矛盾，兩者只是分別強調了感知的內在與外在的側面?；蛘哒f，狀態(tài)說強調的“法益絕不是主觀的”與利益說強調的“非人所能感受的東西絕不是法益”所針對的均是唯理論所主張的超驗的、永恒不變的真理或知識。

五、結語

事實上，個體與社會是人類思維的兩個極點，正如德國著名關系論社會學家諾貝特?埃利亞斯所言，某些群體的人的思想一開始就在人的各種聯(lián)系的自身法則上兜圈子，為了說明被他們觀察到的人的各種聯(lián)系的法則，便不自覺地另外設想出一個自在于個體彼岸的實體，為了說明他們的社會規(guī)律，他們還杜撰出某個“團體精神”或某個“團體有機體”作為這些規(guī)律的載體。而另外一部分人的思想則集中于人類的個體方面，他們不自覺地這樣設想：對于個體之間聯(lián)系的結構和法則的說明，必須在個體的“本性”或“意識”中去尋求，人們在進行思想時必須從個體、從“原子”、從社會的“最小單元”出發(fā)，以便在思想中可以根據它們――一定程度上是作為某種事后出現(xiàn)的東西――彼此的關聯(lián)，來建構社會。[7]2021而這種人類思維的對立在刑法理論中的最高體現(xiàn)，就是當前刑法目的理論中的法益論與規(guī)范論的對立。當然，這并非是一種顯而易見的事，因為法益理論是經過了漫長的發(fā)展，自上世紀中后期才顯露出其依存于個體的實質。

注釋：

①納粹的共同體法益說承認超個體的獨立性及其價值的優(yōu)越性，納粹學者Schaffstein認為，大部分的犯罪都涉及法益，生命、身體、財產、名譽，以及其他對民族重要的價值，如果要將這些價值稱為法益或保護客體或其他名詞，都只是次要的用于上的問題，雖然在這個時代用民族益比法益更為貼切，但因為法益一詞在文獻和判決中沿襲已久，因此不如繼續(xù)使用。即是說，生命、身體、財產、名譽，這些原本是個體實現(xiàn)自身存在與價值的東西，實際上只是因為對作為有機共同體的民族有價值，才得以上升為法益。納粹的共同體法益說由于極端貶低個人的主體地位，將個人當做客體，目前已無人贊同。

②某種意義上，可以說Birnbaum的財侵害概念蘊含了日后目的論的法益概念和批判立法的法益概念的雛形以及兩者爭議的伏筆。Birnbaum在費爾巴哈批判權利侵害說的基礎上提出了財侵害說，所謂財包括個人的生命、身體、自由、財產和名譽等等，他區(qū)分了兩類財，即“在法上歸屬于我們的財”和“應當由法規(guī)加以保護的財”，前者屬于系統(tǒng)內的法益概念，而后者所包含的價值因素，則被認為是前實證的法益概念的起源，但由于其并沒有一個特定的理論前提，因此這種價值的判斷主體可能就會由立法者所把持。

③所謂混于一家之觀點，上述所言的Birnbaum的財侵害說即是源頭。另外作為刑事政策的法益概念之首創(chuàng)者李斯特，其法益概念也不能洗刷混淆兩者的問題，李斯特雖然明確指出法益的前實證內涵――人的生活利益，但最終什么樣的生活利益能夠上升為法益，仍然是付之于立法者的價值判斷來遴選。

④有學者認為Jger的法益概念之來源，既非自然法、立法者的價值判斷，也沒有從憲法和文化價值的角度論及，但筆者傾向于認為其仍是從啟蒙時期的文化價值的角度推導出或者是部分推導出法益概念。

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