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隨著網(wǎng)絡(luò)購物的不斷加強(qiáng),網(wǎng)絡(luò)購物糾紛也不斷增多,很多消費(fèi)者權(quán)益不能得到較好的保護(hù),為加大對消費(fèi)者的保護(hù)力度,國家工商行政管理總局《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》,該辦法將于3月15日起施行。辦法規(guī)定,消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起7日內(nèi)無理由退貨。
辦法明確提出了網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者和有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),以及違反這一管理辦法所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
為保障網(wǎng)絡(luò)交易安全,便于追究侵權(quán)行為的法律責(zé)任,辦法明確了個人網(wǎng)上開店的“實(shí)名制”原則。從事網(wǎng)絡(luò)商品交易的自然人,應(yīng)通過第三方交易平臺開展經(jīng)營活動,并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯(lián)系方式等真實(shí)身份信息。具備登記注冊條件的,還要依法辦理工商登記。
辦法對消費(fèi)者網(wǎng)購7天無理由退貨做出說明。消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起7日內(nèi)退貨,且無需說明理由,網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自收到退回商品之日起7日內(nèi)返還消費(fèi)者支付的商品價款。當(dāng)然,消費(fèi)者定做的、鮮活易腐的、在線下載或消費(fèi)者拆封的數(shù)字化商品、報(bào)紙和期刊等除外,同時,消費(fèi)者退貨的商品應(yīng)當(dāng)完好,并承擔(dān)退回商品的運(yùn)費(fèi)。
探索改革“深水區(qū)”
用制度管住“權(quán)力”
公共資源交易領(lǐng)域資金往來大、利益關(guān)聯(lián)度高,不少地方“圍標(biāo)串標(biāo)”、“暗箱操作”、“人為干擾”等問題屢禁不止,是腐敗易發(fā)多發(fā)的“深水區(qū)”。交易平臺建立前5年,惠州市公共資源交易額超過500億元,其中,土地和礦業(yè)權(quán)交易、建設(shè)工程交易、政府采購、產(chǎn)權(quán)交易等四個要素市場交易,群眾關(guān)注度高、投訴相對較多。針對這一情況,惠州市委市政府敢闖敢試,以改革精神和法治思維探索“深水區(qū)”,做好市級層面的“頂層設(shè)計(jì)”,攻克體制機(jī)制的痼疾、突破利益固化的藩籬,大幅度減少政府對資源的直接配置,充分彰顯市場對公共資源配置的決定性作用,實(shí)現(xiàn)公共資源交易體制機(jī)制的根本性轉(zhuǎn)變。其主要做法體現(xiàn)在“三改一建”上。
一是改機(jī)構(gòu),實(shí)現(xiàn)“管辦分離”。為解決過去公共資源交易管理存在多龍治水、各自為政、同體監(jiān)督等問題,惠州市試行“一委一辦一中心”新模式,建立市長任主任的公共資源交易管理委員會,負(fù)責(zé)宏觀決策;在市發(fā)改局設(shè)公共資源交易管理委員會辦公室,負(fù)責(zé)日常協(xié)調(diào);新成立市公共資源交易中心,負(fù)責(zé)具體操作,實(shí)行決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)獨(dú)立運(yùn)行、相互制約。交易中心由原來的市建設(shè)工程交易中心、土地與礦業(yè)交易中心、政府采購中心和產(chǎn)權(quán)交易所等4個中心(所)深度融合重組,直屬于市政府,為公益一類事業(yè)單位。交易中心組建后,原先分別隸屬于住建局、國土局、財(cái)政局等行業(yè)監(jiān)管部門的交易機(jī)構(gòu)徹底脫離行政隸屬關(guān)系,四個公章合為一個公章,統(tǒng)一為一個銀行賬戶,一套班子人馬;原先管理操作“一肩挑”的行業(yè)監(jiān)管部門只保留公共資源管理權(quán),交易操作權(quán)被徹底剝離并集中歸由交易中心統(tǒng)一實(shí)施。在市公共資源交易中心成功運(yùn)作的基礎(chǔ)上,推動向縣(區(qū))、鎮(zhèn)(街)全覆蓋,目前,市(1個)、縣區(qū)(7個)、鎮(zhèn)(71個)三級共79個公共資源交易中心全部組建運(yùn)行。
二是改規(guī)則,實(shí)現(xiàn)“背靠背”交易。抓好交易規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化工作,實(shí)現(xiàn)了進(jìn)場交易、信息、操作流程、費(fèi)用收退、內(nèi)控制約、專家抽取、開標(biāo)評標(biāo)、視頻監(jiān)控、交易確認(rèn)、信用驗(yàn)證“十統(tǒng)一”。運(yùn)用高科技手段,開發(fā)建設(shè)統(tǒng)一的公共資源交易電子招投標(biāo)服務(wù)平臺。電子招投標(biāo)服務(wù)平臺將交易程序固化為計(jì)算機(jī)程序,信息查詢、競買報(bào)名、費(fèi)用繳納、(投標(biāo))競價、開標(biāo)評標(biāo)、成交確認(rèn)等全過程在網(wǎng)上封閉進(jìn)行,項(xiàng)目開標(biāo)(競價)結(jié)果確定前,包括交易中心、監(jiān)管機(jī)構(gòu)都無法知曉投標(biāo)名單和專家名單,“面對面”交易全部改為“背靠背”。網(wǎng)絡(luò)交易全程公開,所有進(jìn)入系統(tǒng)交易的項(xiàng)目,平臺自動倒逼在網(wǎng)上公示。各方交易行為在平臺全程自動記錄,交易報(bào)價在平臺自動公開顯示,交易如有異常行為平臺會自動預(yù)警,有效防范“圍標(biāo)串標(biāo)、暗箱操作、人為干擾”現(xiàn)象的發(fā)生,交易更加規(guī)范透明、公平公正。
三是改服務(wù),實(shí)現(xiàn)“提速增效”。電腦系統(tǒng)自動開標(biāo)、清標(biāo),大大提高開標(biāo)速度和商務(wù)標(biāo)評審效率,減少投標(biāo)人、評標(biāo)專家不必要的時間消耗。平臺為企業(yè)法人、交易員提供項(xiàng)目邀請、項(xiàng)目推薦、項(xiàng)目關(guān)注、網(wǎng)上投標(biāo)等短信自動提醒功能,有效防止延標(biāo)誤標(biāo)。中心嚴(yán)格執(zhí)行首問負(fù)責(zé)制、服務(wù)承諾制、一次性告知制,并建立電話回訪制度,全面提升服務(wù)效率。實(shí)行公共資源全程網(wǎng)上交易,避免投標(biāo)(競買)人、招標(biāo)(轉(zhuǎn)讓)人來回奔跑,并免除企業(yè)繁瑣的打印、封標(biāo)、膠裝等工作,文件傳遞和審批審核在電子平臺上完成,大大降低了企業(yè)成本。市公共資源交易中心成立后,與原來的4個中心(所)相比,人員精簡了六分之一,并實(shí)施無紙化投標(biāo),交易成本大大降低。
四是建制度,實(shí)現(xiàn)“陽光操作”。制定出臺了《惠州市公共資源交易管理體制暫行規(guī)定》、《惠州市公共資源交易管理辦法》和《惠州市公共資源交易(產(chǎn)權(quán)范圍)進(jìn)場管理實(shí)施辦法》等多項(xiàng)制度,推動交易制度化。逐步擴(kuò)大進(jìn)場交易范圍,除了傳統(tǒng)的工程交易、政府采購、地產(chǎn)交易、產(chǎn)權(quán)交易這“四大類”外,采砂權(quán)、林業(yè)權(quán)、政府特許經(jīng)營權(quán)、出租車與公交線路經(jīng)營權(quán)、BT工程等,相繼進(jìn)場交易,中心交易種類擴(kuò)大到30多類。創(chuàng)新“科技+制度”監(jiān)管新模式,電子交易平臺須由市紀(jì)委監(jiān)察局、行政監(jiān)管部門、公共資源交易中心三方共同插入密鑰,方可打開業(yè)務(wù)系統(tǒng)后臺,且永久保留操作痕跡。建立“黑名單”制度,平臺系統(tǒng)與市聯(lián)合征信系統(tǒng)對接,自動驗(yàn)證交易主體的資質(zhì)和信用信息,自動拒絕列入信用“黑名單”的企業(yè);給信用良好的企業(yè)評優(yōu)加分,鼓勵質(zhì)量好、信譽(yù)佳的企業(yè)參與項(xiàng)目交易。
最大限度地釋放改革紅利,
實(shí)現(xiàn)公共資源效益最大化
惠州推進(jìn)公共資源交易體制改革實(shí)現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)效益和社會效益“雙豐收”。如今惠州的公共資源交易呈現(xiàn)出不找市長找市場、不靠關(guān)系靠實(shí)力的局面。實(shí)施公共資源交易改革以來,公共資源交易領(lǐng)域沒有發(fā)生重大違規(guī)違紀(jì)案件,未接到一宗有關(guān)交易不公的投訴。市交易中心自掛牌成立至2014年11月30日,完成交易項(xiàng)目5390宗,成交金額185.87億元,增收節(jié)支27.80億元。市縣鎮(zhèn)三級交易中心自掛牌成立至2014年11月30日,完成交易項(xiàng)目11140宗,成交金額445.04億元,增收節(jié)支32.63億元。2012年、2013年惠州政府公共服務(wù)滿意度蟬聯(lián)全省第一,企業(yè)群眾滿意率100%。
一是體現(xiàn)了市場配置資源的高效率和公平性?;葜輳膹V度和深度上推進(jìn)市場化改革,推動資源配置依據(jù)市場規(guī)則競爭交易,讓“買的”節(jié)支、“賣的”增收,實(shí)現(xiàn)效益最大化和效率最優(yōu)化。近兩年來,市公共資源交易中心出讓土地53宗,成交總額42.98億元,溢價16.57億元,溢價率63%。
二是強(qiáng)化了權(quán)力制約監(jiān)督,提升了政府形象?;葜輰⒐操Y源交易的操作權(quán)從相關(guān)行政監(jiān)督部門剝離出來,建立規(guī)范的交易機(jī)制制度,對“管”與“辦”徹底實(shí)施“油水分離”,把權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子,有效解決了過去“管辦不分”、“同體監(jiān)督”的體制性問題,避免了權(quán)力違規(guī)干預(yù)微觀市場經(jīng)濟(jì)活動,維護(hù)了公平競爭市場秩序,也保護(hù)了干部。實(shí)施公共資源交易改革以來,建設(shè)工程交易、土地與礦業(yè)權(quán)交易、政府采購、產(chǎn)權(quán)交易等四個領(lǐng)域沒有發(fā)生重大違規(guī)違紀(jì)案件。
三是激發(fā)了市場活力,優(yōu)化了發(fā)展環(huán)境。建立公平公正、競爭有序的市場交易,既能促使要素自由流動,讓管理規(guī)范、科技水平高、成本控制低的企業(yè)在公平競爭中贏得先機(jī),使更多資源注入優(yōu)質(zhì)企業(yè),釋放發(fā)展活力,提高社會生產(chǎn)率;又倒逼政府站好“裁判員”崗位,制定完善有關(guān)規(guī)則細(xì)則,深化商事登記制度、投資項(xiàng)目審批制度等配套改革,不斷優(yōu)化營商環(huán)境。優(yōu)質(zhì)的服務(wù)、良好的投資環(huán)境有利于企業(yè)發(fā)展壯大,促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康較快發(fā)展。2014年前三季度,全市新登記內(nèi)資企業(yè)9247戶,同比增長52%;地區(qū)生產(chǎn)總值增長10%,增速居珠三角首位。
進(jìn)一步發(fā)揮市場主體作用,
推動政府職能轉(zhuǎn)變
惠州市公共資源交易體制改革雖取得了明顯成效,但隨著公共資源交易改革的深入,一些深層次的矛盾和問題也顯現(xiàn)出來。如:平臺整合還不到位,仍有一些公共資源的交易機(jī)構(gòu)未整合到統(tǒng)一的公共資源交易中心;個別政府部門,依然習(xí)慣于以行政權(quán)力對公共資源進(jìn)行直接配置,并以上級政策文件未有明確要求為由,不愿意將資源配置納入公共資源交易范圍進(jìn)行市場化配置;不少交易領(lǐng)域存在交易規(guī)則空白等等。這為深化改革提出了新的思考。惠州市委、市政府認(rèn)為,持續(xù)不斷地以更強(qiáng)的信心、更多的努力、更大的力度來推進(jìn)公共資源交易的改革是勢在必行的。
一是完善規(guī)則與制度。修訂《惠州市公共資源交易管理體制規(guī)定》和《惠州市公共資源交易管理辦法》,出臺《惠州市公共資源電子交易規(guī)則》,明確各類公共資源交易活動的交易方式、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和操作流程,建立橫向到邊、縱向到底的監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)和科學(xué)有效的監(jiān)管機(jī)制。
二是進(jìn)一步擴(kuò)大交易范圍。堅(jiān)持“應(yīng)進(jìn)必進(jìn)”的原則,做到凡符合《惠州市公共資源交易管理辦法》規(guī)定,都必須納入。同時,為公民、法人或者其他組織將民營資本、私人物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)納入公共資源交易平臺交易,提供便利化和專業(yè)化服務(wù)。
三是與網(wǎng)上辦事大廳深度融合。2013年,惠州率先實(shí)現(xiàn)與廣東省網(wǎng)上辦事大廳無縫對接,建成市、縣兩級網(wǎng)上辦事大廳,及手機(jī)版網(wǎng)上辦事大廳。網(wǎng)上辦事大廳集政務(wù)公開、投資審批、網(wǎng)上辦事、政民互動、效能監(jiān)察于一體,可以提供包括司法、財(cái)政、外經(jīng)貿(mào)、質(zhì)監(jiān)、工商等領(lǐng)域在內(nèi)的5033項(xiàng)辦事指南、1161項(xiàng)在線辦理、1691項(xiàng)網(wǎng)上咨詢服務(wù)事項(xiàng),公眾可隨時隨地通過網(wǎng)絡(luò)輕松享受“一站通”服務(wù)。他們表示,今后要進(jìn)一步深化公共資源交易中心與網(wǎng)上辦事大廳“有機(jī)融合”,實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)全面對接、信息第一時間共享,為公民、法人或其他組織提供更加優(yōu)質(zhì)高效、綠色便捷的貼心服務(wù)。進(jìn)一步簡化辦事環(huán)節(jié),優(yōu)化政務(wù)環(huán)境,合理配置各類資源,完善市場監(jiān)管體系,實(shí)現(xiàn)與“兩建”體系的有效對接。
惠州市公共資源交易改革簡介
為最大限度地發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用,2012年6月,惠州市在廣東省率先成立了首個公共資源交易中心,將原屬國土、財(cái)政、住建、政府辦管理的土地礦產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)、建設(shè)工程和政府采購等公共資源全部納入公共資源交易中心,建立統(tǒng)一規(guī)范的市、縣、鎮(zhèn)三級公共資源交易平臺,打造“體制改革+科技監(jiān)管”的新模式。主要做法包括:一是創(chuàng)新機(jī)制、管辦分離,集中交易、規(guī)范運(yùn)行;二是全流程網(wǎng)上“背靠背”交易,通過電子交易平臺將交易“面對面”改為“背靠背”,有效防范“圍標(biāo)串標(biāo)、暗箱操作、人為干擾”;三是強(qiáng)化監(jiān)管、綜合監(jiān)督。電子交易平臺由市紀(jì)委監(jiān)察局、行政監(jiān)管部門、公共資源交易中心三把密鑰共同管理;四是應(yīng)進(jìn)必進(jìn)、三級覆蓋。全市7個縣(區(qū))、71個鄉(xiāng)鎮(zhèn)均已參照市公共資源交易模式建立公共資源交易中心,交易項(xiàng)目從初期的28類拓展到41類。通過改革使公共資源配置更加公平、合理、高效。
盡管學(xué)界尚未形成被各方普遍接受的關(guān)于誠實(shí)信用原則的“定義”,但是誠實(shí)信用原則是一個開放和發(fā)展的概念,其含義雖然不能被窮盡,但是我們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定、學(xué)者的著述以及社會生活實(shí)踐的總結(jié),提煉誠實(shí)信用原則應(yīng)有的含義。誠實(shí)信用原則在我國民商事法律中有很多體現(xiàn)?!吨腥A人民共和國民法通則》第四條對誠實(shí)信用原則做了一般規(guī)定:“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用的原則。”在與誠實(shí)信用原則關(guān)系最為密切的合同法領(lǐng)域,《中華人民共和國合同法》第六條規(guī)定:“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?!钡谒氖l規(guī)定:“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;有其他違背誠實(shí)信用原則的行為?!钡诹畻l規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?!钡诰攀l規(guī)定:“合同的權(quán)利義務(wù)終止后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?!备鶕?jù)體現(xiàn)誠實(shí)信用原則的有關(guān)法律規(guī)范,可以列舉出誠實(shí)信用原則應(yīng)包含以下方面的要求:(1)要求當(dāng)事人誠實(shí)不欺,言而有信,嚴(yán)格遵守已經(jīng)達(dá)成的交易(協(xié)議),保護(hù)對方當(dāng)事人的合理期待;(2)要求當(dāng)事人之間正當(dāng)競爭;(3)善意并盡合理的告知義務(wù)、保密義務(wù)與披露義務(wù);(4)任何一方不得以不合理的方式導(dǎo)致另一方的不利益,不得濫用權(quán)利;(5)在當(dāng)事人約定不明確或者訂約后客觀情形發(fā)生重大改變時,誠實(shí)信用可以以公平合理的方式調(diào)整當(dāng)事人之間的不合理與不公平的權(quán)利義務(wù)。
二、電子商務(wù)交易對誠實(shí)信用原則的挑戰(zhàn)
近十年來,我國電子商務(wù)模式不斷多樣化,從單一的B2B(BusinessToBusiness)發(fā)展成為今天的三種基本模式B2B、B2C(BusinessToCustomer)以及C2C(CustomerToCustomer);從國外公司占據(jù)市場主流到本土化轉(zhuǎn)變;從低迷到現(xiàn)今的高速發(fā)展,我國的電子商務(wù)市場已經(jīng)逐步走向成熟。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示,截至2013年12月,我國網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模達(dá)到3.02億,使用率達(dá)到48.9%,相比2012年增長6.0個百分點(diǎn)。團(tuán)購用戶規(guī)模達(dá)1.41億人,團(tuán)購的使用率為22.8%,相比2012年增長8.0個百分點(diǎn),用戶規(guī)模年增長68.9%,是增長最快的商務(wù)類應(yīng)用。[5]在網(wǎng)民增速逐步放緩的背景下,網(wǎng)絡(luò)購物應(yīng)用依然呈現(xiàn)快速增長的勢頭。然而,電子商務(wù)市場也不斷面臨著技術(shù)、安全、道德、法律等多方面的潛在危機(jī)。2013年《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示,網(wǎng)購消費(fèi)欺詐、用戶信息泄露、企業(yè)無序競爭等問題在2012年更加突出。除了由于技術(shù)的局限性和人類認(rèn)知水平有限而現(xiàn)今無法解決的問題外,電子商務(wù)活動中主要存在著下列有待市場和政府監(jiān)管部門加以完善的幾類問題。
(一)交易安全問題
電子商務(wù)中的交易安全問題主要包括三個方面:一是技術(shù)安全問題;二是信息安全問題;三是交易安全問題。而電子商務(wù)的交易安全涉及的層面十分復(fù)雜,其涵蓋了合同、電子支付、隱私權(quán)及知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)等領(lǐng)域。與傳統(tǒng)商務(wù)活動相比,電子商務(wù)活動的交易安全問題不僅涉及到道德、法律層面的問題,同時它還受到技術(shù)條件的限制。電子商務(wù)活動是在虛擬環(huán)境下進(jìn)行的,因而交易的具體情況無紙化、數(shù)據(jù)化,給交易當(dāng)事人中的技術(shù)弱勢一方維護(hù)自身的合法權(quán)益帶來巨大挑戰(zhàn)。同時電子商務(wù)領(lǐng)域的法律規(guī)制起步較晚,仍處于初級階段,因而交易的安全性問題更加嚴(yán)峻。在電子商務(wù)活動中如何有效地解釋誠實(shí)信用原則,對于保障交易安全具有重大意義。
(二)電子合同問題
從本質(zhì)上看,電子合同是一種新型的合同形式,而不是突破傳統(tǒng)合同的新類型。因此,我國目前沒有關(guān)于電子合同的法律定義,電子商務(wù)立法領(lǐng)域更加注重對合同的形式———“數(shù)據(jù)電文”等概念加以界定。結(jié)合合同的性質(zhì)和國際通行觀念,電子合同的概念與電子商務(wù)的概念一樣,也有廣義和狹義之分。廣義上來說,電子合同是指所有通過電子技術(shù)手段締結(jié)的合同,包括電子手段、光學(xué)手段以及其他類似手段;狹義上說,電子合同是指以電子方式締結(jié)的合同。狹義上的電子合同是電子合同類型中的主體,它又可以分為以電子數(shù)據(jù)交換方式(EDI)訂立的合同、以電子郵件訂立的合同和電子格式合同。電子合同具有與傳統(tǒng)合同顯著不同的特征:(1)合同主體的虛擬化和廣泛性;(2)合同形式的電子化和標(biāo)準(zhǔn)化;(3)合同的易消失性和易改動性;(4)合同生效的時間、地點(diǎn)的法律規(guī)定的不統(tǒng)一性。電子合同的上述特征使其具有傳統(tǒng)合同所不具有的獨(dú)特魅力,但是也正因此使其面臨著突出的交易安全問題。電子合同中要約與要約邀請難以區(qū)分,要約與承諾成立的時間點(diǎn)與傳統(tǒng)合同相比具有特殊性;電子商務(wù)交易模式多樣,有離線支付、貨到付款、第三方支付平臺等,上述因素使得如何判定電子合同的法律效力與履行受到技術(shù)層面與法律層面的雙重挑戰(zhàn)。同時,交易雙方?jīng)]有對等的信息交換、格式合同對雙方當(dāng)事人意思自治和平等地位的沖擊、不履行或不完全履行合同的責(zé)任追究困難等問題十分突出。誠實(shí)信用原則在電子合同的履行中的適用對于平衡交易當(dāng)事人之間的利益,解決電子商務(wù)活動中交易行為的效率與公平問題具有重要意義。從形式來看,電子合同大多采用的是格式合同,即由一方當(dāng)事人為了重復(fù)適用而預(yù)先制定的,并且適用于不特定的交易相對方,相對方無權(quán)修改變更,只能選擇接受或拒絕的合同。格式合同是現(xiàn)代社會為提高交易效率而產(chǎn)生的訂約模式。在電子商務(wù)活動中,格式合同的表現(xiàn)形式為點(diǎn)擊合同,即由經(jīng)營者通過技術(shù)手段預(yù)先設(shè)定全部或部分合同條款,相對人必須點(diǎn)擊“同意”、“購買”等指令才能訂立的合同。在電子商務(wù)中,經(jīng)營者往往具有優(yōu)勢地位,其往往利用優(yōu)勢地位訂立有利于自己的格式條款,例如免責(zé)條款、加重對方義務(wù)條款、不合理分配合同風(fēng)險(xiǎn)的條款等等,以謀求利益最大化。因此,為平衡交易當(dāng)事人之間的利益,保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益,立法中均引用誠實(shí)信用原則對格式條款加以限制。我國《合同法》第39~41條、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條、《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第13條均是對格式合同法律規(guī)制的體現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者訂立電子格式合同條款的,應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)規(guī)定,按照公平原則確定交易雙方的權(quán)利與義務(wù),并且采用合理和顯著的方式提請消費(fèi)者注意與消費(fèi)者權(quán)益有重大關(guān)系的條款,并按消費(fèi)者的要求對相關(guān)條款予以說明。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者不得以電子格式合同條款等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定,或者減輕、免除經(jīng)營者的義務(wù)或者排除、限制消費(fèi)者的主要權(quán)利的規(guī)定。
(三)保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益問題
由于信息不對稱、交易的虛擬性和法律法規(guī)的不健全,經(jīng)營者的欺詐行為在電子商務(wù)領(lǐng)域中更加猖狂。交易欺詐、商品質(zhì)量不符合法律規(guī)定或合同約定、格式條款侵權(quán)、個人信息泄露、選擇權(quán)得不到保障、人身財(cái)產(chǎn)安全權(quán)受損、維權(quán)困難等問題嚴(yán)重阻礙了電子商務(wù)市場的健康發(fā)展。侵犯消費(fèi)者權(quán)益的行為尤其表現(xiàn)為電子商務(wù)中的個人信息保護(hù)問題。個人信息,又為個人資料或個人數(shù)據(jù),是指一切可以識別本人的信息或資料的總和。常見的個人信息包括姓名、性別、年齡、生日、職業(yè)、家庭住址、電話號碼、銀行賬號、購物習(xí)慣等。個人信息在現(xiàn)今具有與以往時代明顯不同的特征:(1)個人信息更具有商業(yè)價值,逐漸成為商業(yè)競爭的重要目標(biāo),一些經(jīng)營者將消費(fèi)者的個人信息作為買賣標(biāo)的而泄露給其他機(jī)構(gòu)或個人的現(xiàn)象愈加普遍。(2)個人信息的獲取更加便利。電子商務(wù)作為一種新型的商務(wù)形式,其不僅是虛擬的交易,而且是一種結(jié)合線上網(wǎng)絡(luò)和線下實(shí)體的商務(wù)行為,在此過程中必然涉及到個人信息的交換。(3)個人信息的獲取范圍更廣。電子商務(wù)的發(fā)展使得商業(yè)行為超越了空間的限制,也就意味著個人信息突破了傳統(tǒng)的在“熟人社區(qū)”中交換,發(fā)展成為全國性甚至全球性的交換。電子商務(wù)時代,只有有效保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益才能確保消費(fèi)者對電子商務(wù)抱有信心,推動電子商務(wù)的持續(xù)發(fā)展。
三、誠實(shí)信用原則在電子商務(wù)交易中的新解釋
隨著中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展,商事的交易路徑從即時交易向遠(yuǎn)期交易轉(zhuǎn)換,從現(xiàn)貨交易向期貨交易遞進(jìn),從小量交易向大宗交易、從實(shí)物交易向權(quán)利交易、從雙向交易向多向交易、從單次易向連續(xù)易的發(fā)展,迥異于簡單商品經(jīng)濟(jì)條件下成就的民法原則和制度,我國商法確立了交易的定型化、權(quán)利的證券化、程序的簡易化以及短期時效等制度,保證商事交易的簡便迅捷。[6]電子商務(wù)無疑是商事活動中體會變化的確切的代表,從某種角度上說,現(xiàn)代科技的誕生必然伴隨著其本身的不合理因素。電子商務(wù)的深入發(fā)展是信息科技時代背景下市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢,然而電子商務(wù)領(lǐng)域中存在的問題如果不及時通過技術(shù)、法律、行政等手段加以解決,最終將阻礙電子商務(wù)市場的良性發(fā)展,也會阻礙市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。誠實(shí)信用原則對電子商務(wù)活動中的現(xiàn)存問題的規(guī)制有著特有的作用。在我國,誠實(shí)信用原則并不只是一般性原則,而是采取一般原則與具體制度、具體規(guī)則相結(jié)合的立法方式。它既在民法總則和其他民商事法律規(guī)范的總論中作一般性的規(guī)定①,突出了誠實(shí)信用原則對民事關(guān)系主體的強(qiáng)制性要求和對司法審判人員自由裁量權(quán)的授予和限制,又在具體民商事法律規(guī)范分則中規(guī)定了誠實(shí)信用原則要求的具體制度和規(guī)范,突出表現(xiàn)在1999年頒布的《合同法》中誠實(shí)信用原則的原則性和可操作性的統(tǒng)一。禁止“向一般條款逃逸”的要求使得對誠實(shí)信用原則的類型化適用同樣對通過法律手段解決電子商務(wù)活動的現(xiàn)存問題有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。由國家工商行政管理總局頒布的,自2010年7月1日起施行的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》(以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》)中的相關(guān)規(guī)則設(shè)定就體現(xiàn)了誠實(shí)信用原則的具體類型化適用在電子商務(wù)領(lǐng)域中的作用。梁慧星先生在《民法解釋學(xué)》中提到,誠實(shí)信用原則為道德準(zhǔn)則的法律化,是以道德為內(nèi)容的法律規(guī)范。臺灣學(xué)者楊仁壽先生也認(rèn)為,誠實(shí)信用原則,雖以社會倫理為基礎(chǔ),唯其并非道德,而是將道德法律技術(shù)化。[7]所以,以電子商務(wù)作為媒介而產(chǎn)生的誠實(shí)信用原則的解釋應(yīng)當(dāng)遵循如下要義。
(一)適當(dāng)、實(shí)際、協(xié)作履行
適當(dāng)履行,又稱為全面履行或正確履行,是指當(dāng)事人應(yīng)依照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報(bào)酬等,在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn),以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?,全面完成合同義務(wù)的履行原則。電子商務(wù)中,交易當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按電子合同的規(guī)定全面履行合同義務(wù),提前履行、部分履行、瑕疵履行等行為將依照《合同法》等法律法規(guī)規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。實(shí)際履行,是指當(dāng)事人應(yīng)依照合同標(biāo)的履行合同義務(wù)。電子合同的標(biāo)的大致上可以分為信息產(chǎn)品和非信息產(chǎn)品,除法律另有規(guī)定外,無論合同標(biāo)的是哪一種,當(dāng)事人都應(yīng)按照合同標(biāo)的來履行。協(xié)作履行,是指在合同履行過程中,雙方當(dāng)事人不僅要履行自己的義務(wù),而且應(yīng)互助協(xié)助對方履行以共同完成合同義務(wù)的原則。協(xié)作履行原則是誠實(shí)信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。以電子商務(wù)B2C模式為例,其具體表現(xiàn)為消費(fèi)者應(yīng)告知經(jīng)營者自己的地址和身份信息以便于經(jīng)營者發(fā)貨和消費(fèi)者受領(lǐng);應(yīng)處于可聯(lián)系狀態(tài)以便商品的收驗(yàn);在信息產(chǎn)品交付中,應(yīng)使自己的信息系統(tǒng)處于可接受的狀態(tài)等。本文來自于《稅務(wù)與經(jīng)濟(jì)》雜志。稅務(wù)與經(jīng)濟(jì)雜志簡介詳見
(二)附隨義務(wù)
雖然政府、相關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、電商企業(yè)自身對于在網(wǎng)購中存在的諸多問題都已經(jīng)作了一定的努力,但是事實(shí)表明這些問題還依然存在。對于這種新的業(yè)態(tài)、新的商業(yè)方式,究竟如何更好地在規(guī)范中促進(jìn)其發(fā)展,筆者認(rèn)為政府監(jiān)管部門、企業(yè)在之前努力的基礎(chǔ)上還需更上一層樓?
一是加快法治建設(shè)。工商總局在2014年已出臺了《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》,但還不夠完善,有一些條款的內(nèi)容值得商榷,如《辦法》中規(guī)定的“7天無理由退貨”在執(zhí)行過程中可能會存在一些爭議;“不正當(dāng)競爭”處罰力度過低,威懾力尚且不夠等。這需要政府部門進(jìn)一步推進(jìn)電子商務(wù)立法,為電商行業(yè)的發(fā)展設(shè)立合理、完善的法律準(zhǔn)則,讓法律為消費(fèi)者的安心購物保駕護(hù)航。
二是完善監(jiān)管方式。網(wǎng)絡(luò)購物有很多新的特點(diǎn),政府部門傳統(tǒng)的監(jiān)管方式已經(jīng)不完全適用了,需要運(yùn)用高新技術(shù)手段,全面打造信息化監(jiān)管平臺。如開發(fā)建設(shè)“電子商務(wù)經(jīng)營主體監(jiān)測及監(jiān)管系統(tǒng)”、“網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)測系統(tǒng)”、電子商務(wù)搜索監(jiān)測中心等信息化應(yīng)用系統(tǒng),有效提升電子商務(wù)監(jiān)管效能,推動電子商務(wù)規(guī)范發(fā)展。
賣方:______________________________
合同簽訂時間:_____年_____ 月_____日
買賣雙方遵循平等、自愿、互利、互惠原則,通過_____玉米淀粉批發(fā)市場(以下簡稱市場)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)報(bào)價、成交達(dá)成如下協(xié)議
1.標(biāo)的:符合《淀粉發(fā)酵工業(yè)用玉米國家標(biāo)準(zhǔn)》(gb/t8613-1999)規(guī)定的三等(含)以上非高溫烘干玉米,發(fā)芽率應(yīng)在_____%(含)以上。
2.商品代碼:______________________________________
3.交割方式:______________________________________
4.?dāng)?shù)量(批,1批=_____噸):
5.單價(元/噸):_________________________ ±地區(qū)差價 ±質(zhì)量品級差價
6.質(zhì)量品級:買賣雙方報(bào)價成交時確認(rèn)的貨物品級為符合《淀粉發(fā)酵工業(yè)用玉米國家標(biāo)準(zhǔn)》(gb/t8613-1999)規(guī)定的三等(含)以上非高溫烘干玉米。
替代品:由當(dāng)年_____月開始至次年_____月底期間,可以交割水分_____%(含)以下的新產(chǎn)玉米,免檢發(fā)芽率,具體標(biāo)準(zhǔn)隨指定交割倉庫公布。以_____%水分為基礎(chǔ),低于_____水分,不升水;高于_____%水分,執(zhí)行貼水,貼水=(檢驗(yàn)水分-_____)%×交易價格。按周交割的貨物品級于報(bào)價、成交時已經(jīng)確定,賣方不得用其他品級的原料玉米替代交割。
7.包裝方式:麻袋包裝。麻袋重量按_____公斤/條計(jì)。麻袋應(yīng)不破、不漏,衛(wèi)生要求為無毒害物質(zhì)污染,無油污,無霉變,無嚴(yán)重的煤灰、石灰、鐵銹、泥土、水漬等污染。麻袋機(jī)器縫口必須達(dá)到兩頭鎖緊雙趟標(biāo)準(zhǔn);手工縫口必須達(dá)到雙線_____針(含)以上標(biāo)準(zhǔn)。麻袋價格為_____元/條。定量_____±_____公斤/袋。貨物數(shù)量驗(yàn)收按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
8.交貨地點(diǎn):按月交割的貨物,買賣雙方報(bào)價成交時確認(rèn)的交貨地點(diǎn)為市場交割倉庫。成交后,由賣方優(yōu)先選擇具體交割倉庫,具體交割倉庫與長春交割倉庫之間的地區(qū)差價按市場制發(fā)的地區(qū)差價標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。按周交割的,由賣方優(yōu)先在報(bào)價時選定交貨地點(diǎn),但賣方在站臺、碼頭等指定地點(diǎn)交貨時,須經(jīng)買方同意。具體交貨地點(diǎn)之間的地區(qū)差價按市場制發(fā)的地區(qū)差價標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
9.交貨日
依據(jù)《_____玉米淀粉批發(fā)市場交易管理辦法(gb本)》設(shè)定。 如買賣雙方均提請?jiān)诮桓顐}庫提前交割,經(jīng)市場批準(zhǔn)可約時交割。
10.相關(guān)費(fèi)用:交貨日(含當(dāng)日)之前的倉儲、保險(xiǎn)等相關(guān)費(fèi)用由賣方承擔(dān),交貨日之后的倉儲、保險(xiǎn)等相關(guān)費(fèi)用由買方承擔(dān)。
11.保證金及貨款結(jié)算方式:買賣雙方的交易保證金及貨款由市場代收、代付。交易保證金和貨款的支付標(biāo)準(zhǔn)及進(jìn)度按《_____玉米淀粉批發(fā)市場交易管理辦法(gb本)》及有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
12.檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法:交貨日起三個工作日內(nèi),買方如對貨物質(zhì)量有異議,應(yīng)書面通知市場,由市場指定具有國家授權(quán)商(質(zhì))檢部門按國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行檢驗(yàn)。檢驗(yàn)費(fèi)用由買方承擔(dān)。
13.違約責(zé)任
下列行為屬違約行為:
(1)未按市場規(guī)定及時支付保證金或貨款;
(2)賣方未按規(guī)定時間交付市場認(rèn)可的交割倉庫存貨憑證及相關(guān)材料;
(3)賣方交付的貨物不符合本合同第1款或6款、第7款規(guī)定;
(4)按周交割的,賣方交付的貨物品級不符合成交時的約定。
出現(xiàn)第(1)、(2)種情況,由市場代違約方提前交割,如代提前交割在本合同約定的交貨日之前無法完成,市場則在交貨日起十日內(nèi)代購或代銷相應(yīng)貨物實(shí)現(xiàn)交割,代購或代銷的損失由違約方承擔(dān)。代購或代銷期間,市場按每天_____元/噸的標(biāo)準(zhǔn)扣劃違約方的資金支付給履約方作為賠償。超過十日仍無法實(shí)現(xiàn)交割,則在扣劃違約方的賠償金后按履約方的買賣價格結(jié)算退款或退貨。由此發(fā)生的一切損失概由違約方承擔(dān)。
出現(xiàn)第(3)、(4)種情況,違約部分貨物的處理由買賣雙方自行協(xié)商。協(xié)商不成,則本市場將違約部分貨物的_____%貨款作為賠償金劃歸買方,貨物歸買方所有。
網(wǎng)店新規(guī)又一次成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。
1月22日,有消息稱國家工商總局?jǐn)M定的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)初定稿已經(jīng)出臺,該辦法的征求意見稿規(guī)定,個人在網(wǎng)上開店必須實(shí)名注冊,具備條件的還應(yīng)該辦理工商登記注冊。
這是自2008年《電子商務(wù)監(jiān)督管理規(guī)定》出臺以來有關(guān)網(wǎng)店規(guī)定的又一消息。2008年7月,北京工商局有意將電子商務(wù)納入監(jiān)管,并制定出一系列規(guī)定,但在遭遇“執(zhí)行難”之后,最終不了了之。
經(jīng)過上次的失敗,有關(guān)部門對再一次頒布網(wǎng)絡(luò)新規(guī)態(tài)度顯得格外謹(jǐn)慎,規(guī)定出臺時間也一拖再拖。規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商品交易環(huán)境的舉措,業(yè)界對此鼓掌歡迎,但推出的相關(guān)內(nèi)容是否真的有助于電子商務(wù)的管理和發(fā)展,對買賣雙方是否有利,這才是人們更加看重的問題。
先考量 再出規(guī)
網(wǎng)絡(luò)新規(guī)消息以后,立即引起了業(yè)界的廣泛關(guān)注。
隨后,《IT時代周刊》聯(lián)系了國家工商總局有關(guān)部門。其新聞發(fā)言人滕佳材表示,《暫行辦法》不可能在3月15日前。他解釋說,“工商總局的確從去年開始著手調(diào)研起草《暫行辦法》,到目前為止相關(guān)辦法尚處于調(diào)研論證階段?!?/p>
此前,坊間盛傳新辦法預(yù)計(jì)在今年3月15日前夕頒布實(shí)施。
雖然否定了民間謠傳,但國家工商總局并沒有透露更多詳細(xì)內(nèi)容?!按龝r機(jī)成熟后,工商總局將按照規(guī)章制定的程序,正式向社會公開征求意見稿,廣泛地聽取和吸收社會各界的意見和建議,為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展提供法律保障?!彪巡恼f。
據(jù)悉,2009年中國網(wǎng)絡(luò)購物市場交易規(guī)模達(dá)到2500億元,較2008年翻番增長。在如此龐大的市場下,有關(guān)方面認(rèn)為主管部門的確應(yīng)該出臺相應(yīng)的監(jiān)管政策加以約束和治理。然而事實(shí)上,眼下在對網(wǎng)上交易和網(wǎng)店的管理,以及如何保障在網(wǎng)上購物的消費(fèi)者的權(quán)益不受侵害等問題上,我國法律仍是一片空白。
目前,大部分中小型網(wǎng)絡(luò)交易平臺并不要求賣家實(shí)名注冊,僅通過呼吁行業(yè)自律來進(jìn)行誠信建設(shè)。而工商部門之所以考慮實(shí)名制和辦理營業(yè)執(zhí)照,目的就是為了解決電子商務(wù)發(fā)展中存在的誠信缺失問題,加強(qiáng)監(jiān)管,規(guī)范網(wǎng)上交易管理,保障消費(fèi)者網(wǎng)上購物的權(quán)益不受侵害。
其實(shí),有關(guān)部門并非沒有過舉措。2008年,北京工商局就曾把電子商務(wù)納入監(jiān)管,并頒布章法,比如要求所有賣家到工商局注冊,還要出示房產(chǎn)證及居委會提供的鄰里同意證明……這些脫離實(shí)際的規(guī)定當(dāng)即遭到了業(yè)界的強(qiáng)烈反對,顯示出主管機(jī)構(gòu)對電子商務(wù)行業(yè)的不熟悉,把對實(shí)體店的管理辦法套用到網(wǎng)店上來。
新規(guī)的必然性
據(jù)本刊記者了解,國內(nèi)規(guī)模較大的電子商務(wù)如淘寶商城等,大多實(shí)行會員實(shí)名注冊。而新規(guī)對中小型網(wǎng)絡(luò)商家則沒有實(shí)名注冊要求,更多是依靠自律來進(jìn)行誠信建設(shè),比如淘寶網(wǎng)上的個人賣家,“鉆石級”的店鋪在網(wǎng)絡(luò)中不亞于現(xiàn)實(shí)中的名牌企業(yè)。
“從事經(jīng)營活動,辦理工商登記理所當(dāng)然。對電子商務(wù)的經(jīng)營者進(jìn)行實(shí)名注冊,將解決我國電子商務(wù)發(fā)展中存在的誠信缺陷問題?!庇须娮由虅?wù)專家這樣指出,從一定角度來講,有關(guān)商家注冊的規(guī)定可以規(guī)范電子商務(wù)的發(fā)展,有利于保護(hù)消費(fèi)者利益。
在此次被公布的《暫行辦法》中,工商注冊規(guī)定顯得“人性化”了許多。辦法規(guī)定稱,暫不具備工商登記注冊條件的商家,可申請進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)交易平臺進(jìn)行銷售商品,或提供有關(guān)服務(wù)的個人的真實(shí)身份信息進(jìn)行審查和實(shí)名注冊,建立注冊檔案并定期核實(shí)更新。這意味著,網(wǎng)店在辦理工商執(zhí)照時將被區(qū)別對待,一些交易量不高的個人賣家,比如臨時進(jìn)行二手或閑置物品交易的,可以考慮交給交易平臺企業(yè)去管理,但必須核查其真實(shí)身份信息。
對此,中國信息經(jīng)濟(jì)學(xué)會電子商務(wù)專委會副主任王汝林的看法是,從電子商務(wù)發(fā)展的長遠(yuǎn)角度來講,總要走向規(guī)范,而對于網(wǎng)購監(jiān)管則是一種必然的趨勢。這次擬定的這個新的《暫行辦法》中提到辦理工商登記注冊,并不針對小企業(yè)、小賣家,而是針對像阿里巴巴這樣大的電子商務(wù)企業(yè),“據(jù)了解,他們的年收益至少已經(jīng)超過8000萬元,收取相應(yīng)的稅是理所當(dāng)然的?!蓖跞炅终f。
然而物極必反,“有關(guān)部門在監(jiān)管的同時也不能管得太死,限制多了會遏制電子商務(wù)的發(fā)展”。
在電子商務(wù)較為發(fā)達(dá)和成熟的美國,在1998年就已經(jīng)出臺了《互聯(lián)網(wǎng)免稅法案》,對網(wǎng)絡(luò)交易的有形商品征收一定的稅費(fèi),比如在亞馬遜網(wǎng)站上購買的每一本書,其價格都標(biāo)明了稅額。但與美國電子商務(wù)不免稅相對應(yīng)的,是美國的C2C網(wǎng)站同樣不免費(fèi)。這就與目前主要以免費(fèi)C2C為主的中國電子商務(wù)部分有所不同。
來自網(wǎng)商的痛苦
不同于學(xué)術(shù)人士的鼓勵態(tài)度,大部分網(wǎng)商對網(wǎng)店注冊并征收稅費(fèi)表現(xiàn)出擔(dān)憂。
“規(guī)范網(wǎng)店是大勢所趨?!碧詫毦W(wǎng)某皇冠級飾品賣家小幽對《IT時代周刊》說,最近她的同行都在關(guān)注國家對于網(wǎng)絡(luò)交易的政策,現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)市場略顯混亂,即便從去年開始淘寶出全力進(jìn)行整治,但假貨、賣信譽(yù)等問題始終難以根除?!熬W(wǎng)店朝著誠信的方向發(fā)展是必須的,也是迫切的”。然而,由于淘寶網(wǎng)網(wǎng)店的盈利模式大多是低價微利,一筆注冊登記費(fèi)對其也是一個不小的負(fù)擔(dān)。
按我國現(xiàn)有稅務(wù)法,經(jīng)營型企業(yè)在網(wǎng)上交易應(yīng)繳17%的增值稅。如只是買進(jìn)賣出的店家,繳納4%的增值稅。如果這項(xiàng)政策同樣實(shí)施于C2C,網(wǎng)店的成本肯定會增加不少。
“稅收一定會對我們有影響,因?yàn)槲覀兌际潜±??!毙∮恼f,為了多賺信譽(yù),提高店面等級,小幽的店低成本運(yùn)作了兩年。據(jù)她介紹,規(guī)模大的網(wǎng)店還可以利用發(fā)貨量來控制價格上漲,但對于像她這樣的小規(guī)模網(wǎng)店就難了,“如果在價格上不再有優(yōu)勢,消費(fèi)者就都跑到實(shí)體店了”。
其實(shí),受到影響的不僅僅是中小網(wǎng)商,“羊毛出在羊身上,最終受傷的還是消費(fèi)者”。如果國家征稅規(guī)定出臺,賣家要想繼續(xù)取得原來的盈利,自然會將這部分費(fèi)用轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上,到那時候,網(wǎng)購價格低廉的優(yōu)勢將會變得很小,“消費(fèi)者就很難在網(wǎng)上買到物美價廉的商品了”。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)購物;權(quán)益保護(hù);消費(fèi)者
一、締約過程中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)不足
(一)消費(fèi)者知情權(quán)被限制。由于信息不對稱及消費(fèi)環(huán)境的虛擬性,消費(fèi)者在選購商品時難以獲取商品及商家的真實(shí)信息。而我國的“新消法”中第28條①雖然規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者信息披露的義務(wù),然而并不足以保證消費(fèi)者獲得商品或者經(jīng)營者信息的“充分性”。
(二)消費(fèi)者自主選擇權(quán)受到侵害。由于信息不對稱,消費(fèi)者的選購行為往往被鋪天蓋地的網(wǎng)絡(luò)廣告誘導(dǎo)購物,嚴(yán)重干擾消費(fèi)者自主選擇商品。“新消法”第29條②和《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第18條③雖規(guī)定了“未經(jīng)同意不得發(fā)送”但是,二者均未明確“未經(jīng)同意不得發(fā)送”的含義。
(三)網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者個人信息受保護(hù)權(quán)無保障。對于消費(fèi)者在注冊網(wǎng)站會員時填寫的真實(shí)個人信息,經(jīng)營者可能違背保密承諾,將其用于營利性經(jīng)營活動中或倒賣給其他網(wǎng)站,網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者的隱私權(quán)被嚴(yán)重侵犯,甚至蒙受財(cái)產(chǎn)損失以及人身傷害。我國雖在“新消法”及相關(guān)法律法規(guī)在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)交易中消費(fèi)者個人信息安全權(quán)方面仍顯不足。
(四)消費(fèi)者在格式合同中處弱勢。作為合同的提供方,部分網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者可能會作出對消費(fèi)者明顯不利的條款?!靶孪ā敝须m然規(guī)定了使用格式條款時經(jīng)營者應(yīng)以顯著方式對重大利害關(guān)系內(nèi)容提請消費(fèi)者注意④。但僅作了原則性規(guī)定,操作性并不強(qiáng)。
二、履約過程中網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)不足
(一)公平交易權(quán)難以保證。部分不良網(wǎng)絡(luò)賣家為了追逐更高的經(jīng)濟(jì)利益,違背法律和道德,銷售假貨,以劣充好誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者花高價買劣品,嚴(yán)重?fù)p害了網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者的公平交易權(quán)。
(二)安全權(quán)存在隱患。受限于目前在線電子支付技術(shù)的發(fā)展水平,支付系統(tǒng)的技術(shù)缺陷或是漏洞成為了計(jì)算機(jī)病毒和黑客入侵的入口,嚴(yán)重威脅著網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)安全。
(三)依法求償權(quán)實(shí)施困難。在“后悔權(quán)”的實(shí)施規(guī)定上,“新消法”對“七日”、“消費(fèi)者退貨的商品應(yīng)完好”以及“不宜退貨”等問題未作具體規(guī)定,容易引起因理解差異導(dǎo)致買賣雙方產(chǎn)生退換貨糾紛。致使求償權(quán)實(shí)施受阻。
三、網(wǎng)絡(luò)購物違約過程中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)面臨的問題
(一)責(zé)任主體確認(rèn)難。網(wǎng)購糾紛發(fā)生后,可能會出現(xiàn)部分商品經(jīng)營者為逃避責(zé)任而注銷賣家賬戶的情況。賣方消失,消費(fèi)者只能找網(wǎng)絡(luò)交易平臺維權(quán),但網(wǎng)絡(luò)交易平臺拒絕可能披露商品經(jīng)營者信息。
(二)消費(fèi)者舉證難。根據(jù)“誰主張誰舉證”⑤的原則,在訴訟方面時當(dāng)事人有責(zé)任對自己提出的主張?zhí)峁┳C據(jù)。但在網(wǎng)絡(luò)交易糾紛中,因存在嚴(yán)重的信息不對稱使得交易的具體數(shù)據(jù)大多掌握在經(jīng)營者手中,消費(fèi)者欲為其主張舉證著實(shí)不易。
(三)糾紛管轄法院確認(rèn)難,訴訟成本高。根據(jù)“原告就被告”⑥的原則,消費(fèi)者需要到賣家的住所地或是合同履行地進(jìn)行異地訴訟。因網(wǎng)絡(luò)交易多為異地交易,到賣家的住所地或是合同履行地進(jìn)行訴訟,費(fèi)時費(fèi)力增加訴訟成本,且存在賣家的住所地或是合同履行地難以確認(rèn)的情況。
針對以上法律問題,就網(wǎng)絡(luò)購物締約和履約過程,首先應(yīng)完善網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者信息披露制度、嚴(yán)格規(guī)制網(wǎng)絡(luò)廣告的真實(shí)性及發(fā)送權(quán)限、完善個人信息保護(hù)的法律體系、完善網(wǎng)絡(luò)購物格式合同、建立完善的退換貨制度、加強(qiáng)系統(tǒng)的第三方支付平臺的安全防范并明確其應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任、應(yīng)細(xì)化網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者后悔權(quán)的適用范圍及行駛條件與行駛期間以及經(jīng)營者的責(zé)任承擔(dān)等細(xì)化完善“新消法”中關(guān)網(wǎng)絡(luò)購物消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條款措施。而針對違約環(huán)節(jié),建議通過實(shí)行舉證責(zé)任倒置、建立利于消費(fèi)者的訴訟管轄原則、推廣網(wǎng)絡(luò)爭端解決機(jī)制、建立小額訴訟程序等完善網(wǎng)購物消費(fèi)者在訴訟方面面臨的問題的解決途徑,從而實(shí)現(xiàn)我國網(wǎng)絡(luò)購物中消費(fèi)者權(quán)益的全面保護(hù)。
(作者單位:武漢工程大學(xué)法商學(xué)院)
注解:
① 《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(2013年修改)第二十八條。采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者,以及提供證券、保險(xiǎn)、銀行等金融服務(wù)的經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供經(jīng)營地址、聯(lián)系方式、商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等信息。
② 《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(2013年修改)第二十九條:第二十九條。經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)消費(fèi)者同意。經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個人信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費(fèi)者個人信息必須嚴(yán)格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施,確保信息安全,防止消費(fèi)者個人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時,應(yīng)當(dāng)立即采取補(bǔ)救措施。經(jīng)營者未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,或者消費(fèi)者明確表示拒絕的,不得向其發(fā)送商業(yè)性信息。
③ 《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》(2014年頒布)第十八條:網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者、有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者在經(jīng)營活動中收集、使用消費(fèi)者或者經(jīng)營者信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)被收集者同意。網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者、有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者或者經(jīng)營者信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者、有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費(fèi)者個人信息或者經(jīng)營者商業(yè)秘密的數(shù)據(jù)信息必須嚴(yán)格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者、有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施,確保信息安全,防止信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時,應(yīng)當(dāng)立即采取補(bǔ)救措施。網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者、有關(guān)服務(wù)經(jīng)營者未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,或者消費(fèi)者明確表示拒絕的,不得向其發(fā)送商業(yè)性電子信息。
④ 《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(2013年修改)第二十六條。經(jīng)營者在經(jīng)營活動中使用格式條款的,應(yīng)當(dāng)以顯著方式提請消費(fèi)者注意商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等與消費(fèi)者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容,并按照消費(fèi)者的要求予以說明。
經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定,不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強(qiáng)制交易。
格式條款、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的,其內(nèi)容無效。
⑤ 《中華人民共和國民事訴訟法》(2012年通過)第六十四條。當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)上證券交易;風(fēng)險(xiǎn);監(jiān)管對策
一、網(wǎng)上證券交易的含義和優(yōu)勢
網(wǎng)上證券交易是指投資者利用互聯(lián)網(wǎng)等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來進(jìn)行證券買賣的一種方式,網(wǎng)上證券交易系統(tǒng)不僅可以給投資者提供證券交易相關(guān)的各種信息,還可以幫助投資者順利的完成證券交易的整個過程,實(shí)現(xiàn)真正的網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實(shí)的實(shí)時交易。網(wǎng)上證券交易與傳統(tǒng)交易的一個最重要的區(qū)別就是:證券投資者的交易指令是通過互聯(lián)網(wǎng)而不是投資者本身來進(jìn)行傳送到證券營業(yè)部的。
近幾年來,網(wǎng)上證券交易有取代傳統(tǒng)證券交易的趨勢。一方面是因?yàn)榻┠陙砘ヂ?lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展和證券交易與回聯(lián)網(wǎng)的不斷契合;另一方面是由于網(wǎng)上證券交易相對于傳統(tǒng)的交易模式具有明顯的優(yōu)勢。
1.網(wǎng)上證券交易通過分布世界各地的互聯(lián)網(wǎng),從根本上消除了網(wǎng)上證券交易的地域性限制,使我國券商在地域上分布不均勻的矛盾得到了極大地緩和,將各地的證券投資者聚集在網(wǎng)上證券交易這一虛擬的市場中,使得證券投資者可以在全國甚至是世界上任何能上網(wǎng)的地方從事網(wǎng)上證券,并使那些渴望從事證券投資行業(yè)而又沒有足夠時間的投資者進(jìn)行投資創(chuàng)造了可能。
2.網(wǎng)上證券交易通過對互聯(lián)網(wǎng)的充分利用,有效的突破了傳統(tǒng)證券交易市場上信息不充分的缺陷,有利于證券市場資源配置效率的提高。
3.網(wǎng)上證券交易可以使證券交易的成本得到很大程度的降低。網(wǎng)上證券交易的迅速擴(kuò)張,促使傳統(tǒng)的遠(yuǎn)程交易發(fā)生了極大地變革,不再需要極大地遠(yuǎn)程交易設(shè)備的投入,使得投資者呆在家中就可以對證券交易的所有信息進(jìn)行及時的掌控。除此之外,網(wǎng)上證券交易囊括了證券交易活動的各個方面,使得證券投資者足不出戶就可以完成整個證券交易活動,能夠節(jié)約大量的時間和金錢。對于券商來說,網(wǎng)上證券交易的迅速發(fā)展,可以極大的降低其投入成本,增加其獲利的可能性。
二、我國網(wǎng)上證券交易風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的現(xiàn)狀及存在問題
(一)我國網(wǎng)上證券交易風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的現(xiàn)狀
我國的首批證券交易管理機(jī)構(gòu)國務(wù)院證券委員會和中國證監(jiān)會于1992年成立,與此同時,《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》確立了證券交易與監(jiān)管委員會作為我國證券交易的法定主管部門,使證監(jiān)會有權(quán)依照相關(guān)法律法規(guī)對全國的實(shí)體證券交易實(shí)行全局性的監(jiān)督和管理。而我國的網(wǎng)上證券交易正式開始于1996年底,在接下來的一年里,我國的網(wǎng)上證券交易一直處于停滯狀態(tài),真正的迅速發(fā)展開始于1998年。1999年,我國正式頒布《中華人民共和國證券法》,這給我國網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的法律帶來了一次質(zhì)的飛躍,也是一個重要的里程碑。2000年,我國證監(jiān)會又頒布了《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》,對網(wǎng)上證券交易的相關(guān)交易手續(xù)和監(jiān)管首次做出了明確的規(guī)定。
我國網(wǎng)上證券交易監(jiān)管機(jī)構(gòu)自從1998年證券交易迅速發(fā)展以來了一系列相關(guān)的法律法規(guī),包括1998年頒布的《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)營業(yè)部信息系統(tǒng)技術(shù)管理規(guī)范(試行)》、2000年的《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》、《國家計(jì)委、財(cái)政部關(guān)于調(diào)整證券交易監(jiān)管費(fèi)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的通知》,2007年《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定(試行)》和《中華人民共和國證券法》,2009年《上海證券交易所交易異常情況處理實(shí)施細(xì)則(試行)》、《證券從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》(簡稱《準(zhǔn)則》),2011年4月的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》,2012年《關(guān)于加強(qiáng)新股上市初期交易監(jiān)管的通知》等等。
(二)我國網(wǎng)上證券交易風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管存在的主要問題
1相關(guān)法律法規(guī)監(jiān)管不健全
由于網(wǎng)上證券交易在我國興起較晚同時發(fā)展迅速,致使我國相關(guān)的立法存在著嚴(yán)重的不健全。我國在網(wǎng)上證券交易監(jiān)管方面的立法到目前為止還只停留在基礎(chǔ)方面,在相關(guān)方面還存在著許多的立法空白,如當(dāng)事人直接的權(quán)責(zé)關(guān)系不夠明確、法律責(zé)任問題的歸屬問題等。此外,我國關(guān)于網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的法律還存在著很嚴(yán)重的時滯,再加上網(wǎng)上證券交易建以互聯(lián)網(wǎng)為載體的特性,我國目前還缺乏關(guān)于網(wǎng)上證券交易方面立法的專門性立法小組。
2網(wǎng)上證券交易信息披露制度存在缺陷
到目前為止,與我國網(wǎng)上證券交易相關(guān)的法律法規(guī)里面還沒有關(guān)于上市公司網(wǎng)站信息披露的系統(tǒng)性要求,只在部分條例上做了一些簡單的規(guī)定,例如上市公司自己的信息不可以在證監(jiān)會相關(guān)網(wǎng)站上的信息之后才可以進(jìn)行?,F(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上有許多各種各樣的證券交易網(wǎng)站,這些網(wǎng)站或多或少的和上市公司的證券價格有直接的影響,甚至有些網(wǎng)上就是上市公司自己的下屬網(wǎng)站。在這種情況下對這些網(wǎng)站的監(jiān)管就顯得特別重要。我國網(wǎng)上證券交易信息披露制度存在著一個重大的缺陷,即現(xiàn)行的法律法規(guī)雖然要求上市公司定期對公司的一些定期信息如年報(bào)、半年報(bào)、季報(bào)等進(jìn)行披露,然而卻沒有對上市公司的一些臨時性報(bào)告作出具體的要求。
3缺少適應(yīng)網(wǎng)上證券交易特點(diǎn)的監(jiān)管體系
雖然網(wǎng)上證券交易在我國已經(jīng)有近二十年的發(fā)展歷史,但是到目前為止我國還沒有建立起一個適應(yīng)網(wǎng)上證券交易特點(diǎn)的監(jiān)管體系。在這種理想的監(jiān)管體系里,監(jiān)管機(jī)構(gòu)、組織部門、監(jiān)管手段等都會發(fā)生重大的變革。這樣一來由于我國網(wǎng)上證券交易發(fā)展的歷史還比較短,同時和國際上的相關(guān)國家和機(jī)構(gòu)的合作也不充分,致使我國目前有關(guān)網(wǎng)上證券交易的體制都來自于我國相關(guān)行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)。這樣就無法根據(jù)網(wǎng)上證券交易的特點(diǎn)來進(jìn)行監(jiān)管,不利于網(wǎng)上證券交易的健康發(fā)展。
4券商自身的監(jiān)管存在漏洞
前段時間我國爆出了券商分析報(bào)告的“抄襲門”事件,雖然發(fā)生這種問題的一個原因是證券分析師存在績效考核壓力下在撰寫報(bào)告時借鑒其他機(jī)構(gòu)的報(bào)告,但是發(fā)生這種事情的主要原因就是內(nèi)部審查松懈,目前很多中小券商研究所在這一管理環(huán)節(jié)上執(zhí)行存在著這樣的漏洞。這樣一來券商由于自身監(jiān)管問題會誤導(dǎo)投資者的投資。此外,我國的一些中小券商由于網(wǎng)上證券交易監(jiān)管體系的漏洞,會讓券商違規(guī)的使用自身的資金,這樣就會給券商公司帶來巨大的損失甚至是破產(chǎn)因而,我國的券商在迅速發(fā)展擴(kuò)張的同時,要時刻關(guān)注自身的監(jiān)管漏洞。
三、針對網(wǎng)上證券交易風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的策略
僅從網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的角度來看,永遠(yuǎn)無法確保網(wǎng)上證券交易的絕對安全和無風(fēng)險(xiǎn),只有把先進(jìn)的技術(shù)、專業(yè)的管理、完善的法律和嚴(yán)格的監(jiān)管結(jié)合起來才能保證網(wǎng)上證券交易的安全。因此,針對我國網(wǎng)上證券交易存在的風(fēng)險(xiǎn)問題,我們要從加強(qiáng)技術(shù)改進(jìn)、提高管理服務(wù)水平、完善法律法規(guī)制度、加強(qiáng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管水平等幾個方面來協(xié)調(diào)進(jìn)行。
(一)轉(zhuǎn)變網(wǎng)上證券交易的監(jiān)管理念和重點(diǎn)
監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的目的是為了促進(jìn)網(wǎng)上證券交易的健康發(fā)展,而不是因?yàn)閾?dān)心網(wǎng)上證券交易的風(fēng)險(xiǎn)而來阻止網(wǎng)上證券交易的發(fā)展,因?yàn)橄啾扔趥鹘y(tǒng)的證券交易來說,網(wǎng)上證券交易存在著先天的優(yōu)勢。因此,我國的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)該把推動網(wǎng)上證券交易的健康迅速發(fā)展作為其基本態(tài)度。此外,網(wǎng)上證券交易監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)該把對投資者的風(fēng)險(xiǎn)教育和網(wǎng)上證券交易的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管作為重點(diǎn)。網(wǎng)上證券交易的網(wǎng)絡(luò)特性使得交易的風(fēng)險(xiǎn)和傳統(tǒng)的證券交易有了很大的區(qū)別,且這類風(fēng)險(xiǎn)也更加的難以防范,這就必然要求投資者擁有較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)防范意識。
然而,就我國目前有關(guān)網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的現(xiàn)狀來說,我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管重點(diǎn)一般都放在對犯罪行為的懲罰上,而不是放在對網(wǎng)上證券交易的風(fēng)險(xiǎn)防范上。所以為了更好的防御網(wǎng)上證券交易的風(fēng)險(xiǎn),我國網(wǎng)上證券交易的監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)該加強(qiáng)對網(wǎng)上證券交易投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識教育,爭取把風(fēng)險(xiǎn)消滅在萌芽階段。
(二)加強(qiáng)券商的自身管理
券商應(yīng)該設(shè)立專門的部門和人員來保護(hù)投資者的個人數(shù)據(jù)資料,如美國的許多大公司在經(jīng)歷了數(shù)次影響巨大的資料丟失事件后,已經(jīng)專門設(shè)立了數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)安全的專員負(fù)責(zé)數(shù)據(jù)庫管理。券商不僅要設(shè)立緊急時刻的網(wǎng)絡(luò)備用系統(tǒng)和安全預(yù)案,還必須加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)和投資者數(shù)據(jù)的日常維護(hù)和檢查。同時,券商還應(yīng)該加強(qiáng)對員工的培訓(xùn)和管理,如:加強(qiáng)員工的招聘工作,加強(qiáng)對員工關(guān)于法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)安全管理方面的培訓(xùn),實(shí)行明確到人的責(zé)任制,一旦出問題不僅可以及時的處理,還可以起到懲戒的作用等等。此外,券商也可以采用更加安全的措施(如指紋、虹膜等)來保證網(wǎng)上證券交易的安全進(jìn)行。
(三)完善相關(guān)的法律法規(guī)體系
在我國,網(wǎng)上證券交易活動剛處于發(fā)育階段,有關(guān)網(wǎng)上證券交易的法律制度和體系存在著嚴(yán)重的滯后和不足。與我國的網(wǎng)上證券交易相關(guān)的法律法規(guī)雖然已經(jīng)有了一定的發(fā)展,但是針對網(wǎng)上證券交易的相關(guān)細(xì)節(jié)和死角依舊存在著法律空白,這就要求我們必須加大對網(wǎng)上證券交易的相關(guān)立法力度,來消除這些法律空白,例如一些網(wǎng)上證券交易責(zé)任的歸屬問題,進(jìn)而來消除由這些法律“真空”所帶來的的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
此外,我們要完善網(wǎng)上證券交易的信息披露制度,這里的信息披露制度既包含券商也包括上市公司,其中最主要的是指證券公司。證券公司應(yīng)該向網(wǎng)上證券交易的投資者說明網(wǎng)上證券投資的相關(guān)概念,使證券投資者對網(wǎng)上證券交易的相關(guān)流程、存在的風(fēng)險(xiǎn)等有個較為明確的了解。于此同時,上市公司應(yīng)該及時的一些信息報(bào)告(如年報(bào)、季報(bào)、中期報(bào)告等)。所以,我國應(yīng)該完善網(wǎng)上證券交易的信息披露制度,及時而準(zhǔn)確的信息,以此來減小投資者因信息虛假問題而造成損失的可能性。
(四)引入保險(xiǎn)機(jī)制,保護(hù)投資者的合法權(quán)益
在通過以上的一些方面加強(qiáng)了網(wǎng)上證券交易的安全性后,券商應(yīng)該積極地和保險(xiǎn)公司開展合作,開發(fā)相應(yīng)的專門險(xiǎn),來保障投資者的切身權(quán)益,增強(qiáng)投資者對網(wǎng)上證券交易的信心,以爭取建立一套符合我國實(shí)際情況的保護(hù)投資者合法權(quán)益的網(wǎng)上證券交易保險(xiǎn)機(jī)制。例如:根據(jù)我國的實(shí)際情況,在網(wǎng)上法律法規(guī)不健全的情況下,可以采取券商、保險(xiǎn)公司和計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全公司三方聯(lián)合起來提供如“黑客保險(xiǎn)”等針對網(wǎng)上證券交易的專門險(xiǎn)。
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一、我國電子商務(wù)的發(fā)展現(xiàn)狀
1.電商規(guī)模迅速擴(kuò)張
據(jù)中國電子商務(wù)研究中心的《2015年度中國電子商務(wù)市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報(bào)告》顯示,在短短的6年內(nèi),我國電子商務(wù)市場交易額由2010年的4.5億萬元增長至2015年的18.3億萬元,整整翻了4倍,其發(fā)展勢頭越來越好。另外,據(jù)中國網(wǎng)絡(luò)信息中心的《第37次中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示,截至2015年底,我國網(wǎng)民規(guī)模已達(dá)6.88億,互聯(lián)網(wǎng)普及率為50.3%。其中,網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模達(dá)4.6億,較2014年增加8000萬人,增長率為21%,網(wǎng)絡(luò)購物的比例從58.6%提升至66.8%。這說明中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展“電商化”趨勢越來越明顯,基于傳統(tǒng)交易確立的稅收征管模式顯然已不能適用現(xiàn)有的需求,進(jìn)而帶來一系列的稅收征管問題。
2.網(wǎng)店數(shù)量逐步穩(wěn)定
2009年個人網(wǎng)店數(shù)量為1040萬家,2011年上升到1620萬家,2012年和2013年個人網(wǎng)店數(shù)量均呈下降趨勢,2013年有1122萬家。隨著網(wǎng)絡(luò)購物市場的日益發(fā)展和用戶對網(wǎng)購要求的日益提高,個人網(wǎng)店也不斷提高對自身要求,以應(yīng)對強(qiáng)大的市場競爭。個人網(wǎng)店的淘汰還在繼續(xù),將在不斷規(guī)范中健康發(fā)展,因而呈現(xiàn)出先增多后減少的趨勢,這將有利于對電商征稅的展開。
二、電子商務(wù)稅收征管的問題
1.電子商務(wù)稅收征管現(xiàn)狀
(1)法律規(guī)范尚待完善
2015年1月5日,國務(wù)院法制辦公布《中華人民共和國稅收征收管理法修訂草案(征求意見稿)》,在第十九條中明確“從事網(wǎng)絡(luò)交易的納稅人應(yīng)當(dāng)在其網(wǎng)站首頁或者從事經(jīng)營活動的主頁面醒目位置公開稅務(wù)登記的登載信息或者電子鏈接標(biāo)識”,在第三十三條中強(qiáng)調(diào)“網(wǎng)絡(luò)交易平臺應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供電子商務(wù)交易者的登記注冊信息”。2015年5月6日,稅務(wù)總局出臺了“堅(jiān)持依法治稅,更好服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展”的意見,意見強(qiáng)調(diào)要深入分析電子商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)+等新興業(yè)態(tài)、新型商業(yè)模式的特點(diǎn),積極探索支持其發(fā)展的稅收政策措施,要嚴(yán)格落實(shí)好稅收扶持政策。
(2)稅負(fù)失衡現(xiàn)象明顯
目前,我國C2C電子商務(wù)稅收征管制度并不明確,國家對于C2C電子商務(wù)征稅政策相對寬松模糊,絕大部分C2C電子商務(wù)仍處于實(shí)際免稅狀態(tài),造成電子商務(wù)與傳統(tǒng)實(shí)體企業(yè)之間的稅負(fù)失衡,對傳統(tǒng)實(shí)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生一定沖擊。
(3)稅款流失規(guī)模不斷擴(kuò)大
2015年中國網(wǎng)絡(luò)零售市場交易規(guī)模達(dá)38285億元,相比2014年的28211億元,同比增長35.7%。2015年B2C市場交易規(guī)模占51.6%,較2014年的45.7%,增加了5.9%;C2C市場交易規(guī)模占48.4%,較2014年54.3%,減少了5.9%。也就是說,2014年C2C交易規(guī)模為15318.573億元,2015年為18529.94億元,如果以小規(guī)模納稅人征收3%的增值稅考慮,2014年該領(lǐng)域稅款流失約459.55719億元,2015年流失約555.8982億元。隨著交易規(guī)模的不斷擴(kuò)大,稅款流失也將不斷擴(kuò)大。另外一些實(shí)體店和網(wǎng)絡(luò)零售店兼有的企業(yè),將營業(yè)額轉(zhuǎn)移到網(wǎng)絡(luò)零售店,利用政策的不完善謀取利益。
2.電子商務(wù)稅收征管的困難分析
(1)納稅主體難以確認(rèn)
2014年3月15日實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第七條規(guī)定從事網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)的經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。由于缺少必要的強(qiáng)制及處罰措施,多數(shù)電子商務(wù)經(jīng)營者并不去辦理,使得電子商務(wù)工商登記政策幾乎是一紙空文,難以真正實(shí)行,真正的納稅主體很難確定。
(2)納稅地點(diǎn)難以確定
《稅收征收管理法》規(guī)定以企業(yè)或自然人進(jìn)行全部或部分經(jīng)營活動的固定經(jīng)營場所來確定經(jīng)營所得來源地,納稅人應(yīng)向管轄地稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記并依法納稅。然而電子商務(wù)的注冊地可以變更,并且其背后的實(shí)際經(jīng)營者或許并不是注冊人,增加了對納稅地點(diǎn)和納稅人確定的難度。
(3)稅務(wù)稽查管理困難
傳統(tǒng)的稅務(wù)稽查以檢查企業(yè)紙質(zhì)記錄的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為主,而電子商務(wù)環(huán)境下,紙質(zhì)記錄消失,取代的是無形的電子交易記錄,這些記錄有可能被刪除或篡改,給稅務(wù)檢查帶來難度。除此之外,由于傳統(tǒng)的稅務(wù)稽查人員可能并不具備相關(guān)的計(jì)算機(jī)技術(shù),因而并不能識別,導(dǎo)致國家稅款流失。
三、電子商務(wù)稅收征管的建議
1.完善電商納稅人登記注冊制度
加強(qiáng)對C2C電子商務(wù)的征管工作,首先要做好征管的基礎(chǔ)工作,即和稅務(wù)登記。按照電子商務(wù)的特征,要求所有C2C一律實(shí)行電子稅務(wù)登記,要在一定期限內(nèi)到主管部門辦理電子稅務(wù)登記,獲取唯一的電子稅務(wù)登記標(biāo)識。在辦理稅務(wù)登記的同時,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)采集納稅人的網(wǎng)址、網(wǎng)上商品種類、品名,以及用于交易的結(jié)算方法、網(wǎng)絡(luò)銀行賬戶等信息,建立企業(yè)電子商務(wù)信息庫。為了達(dá)到效果,同時必須配備相應(yīng)的處罰措施,這樣電子登記注冊制度才能真正落實(shí)。
2.提高電子發(fā)票普及率
電子發(fā)票信息化程度高,稅務(wù)機(jī)關(guān)通過電子發(fā)票系統(tǒng)可以查詢開具發(fā)票的信息數(shù)據(jù),實(shí)時了解和查詢納稅人的真實(shí)交易信息,所以必須在全國范圍內(nèi)大力推行電子發(fā)票。將電子發(fā)票和電子支付聯(lián)系起來,稅務(wù)機(jī)關(guān)借助銀行記錄,監(jiān)控納稅人的交易行為,完善稅收征管。
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