合同法與合同管理精選(九篇)
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第1篇：合同法與合同管理范文
關(guān)鍵詞：企業(yè)勞動合同；管理；法律風(fēng)險；防范措施
隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步發(fā)展，各個企業(yè)在進(jìn)行人力資源管理的過程中對于勞動合同的管理也變得愈加重視?？茖W(xué)有保障的勞動合同既能有效維護(hù)普通員工的切身利益，也能保證企業(yè)的平穩(wěn)健康發(fā)展。但是在市場經(jīng)濟(jì)的背景下，很多企業(yè)在勞動合同管理的過程中仍然存在著不少的法律風(fēng)險，在新時期下如何有效這些可能存在的法律風(fēng)險是每一個業(yè)界人士應(yīng)該深刻思考的問題之一。
一、企業(yè)勞動合同管理的基本概述
在企業(yè)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，有著種類眾多的合同需要進(jìn)行管理，其中，勞動合同管理就是合同管理中非常重要的一類。勞動合同是確立勞動者和用人單位之間勞動關(guān)系的重要合同形式，通過該合同，雙方的權(quán)利義務(wù)得到明確，不會產(chǎn)生不必要的糾紛。而勞動合同管理則是對勞動合同的實施情況等進(jìn)行有效管理的一個過程，其屬于勞動關(guān)系管理中的一大組成部分。與其他合同管理形式相比，勞動合同管理具有以下的幾個主要特征。
（一）重要性
在企業(yè)的勞動關(guān)系管理中，勞動合同的管理十分重要，只有科學(xué)規(guī)范的勞動合同管理，才能使得員工與企業(yè)之間實現(xiàn)“雙贏”，讓員工在一種和諧積極的氛圍中工作，實現(xiàn)自己的自我價值。
（二）復(fù)雜性
企業(yè)的勞動合同管理并不是一蹴而就的工作過程，其中有很多需要值得注意的環(huán)節(jié)，稍有不慎，就會影響企業(yè)全局的發(fā)展。例如，如何合理處理勞動糾紛、如何有有效進(jìn)行成本控制等都是勞動合同管理中的難點和重點內(nèi)容。
（三）全過程性
企業(yè)在進(jìn)行勞動合同管理的時候應(yīng)該具有大局觀，而非僅僅將眼光局限于眼前。從勞動合同的簽訂到勞動合同的履行等各個環(huán)節(jié)，相應(yīng)的管理工作都應(yīng)該認(rèn)真到位。對勞動合同的管理實施全程監(jiān)控能夠有效降低其過程中可能存在的風(fēng)險，保證勞動合同的順利實施。
二、企業(yè)勞動合同管理中的主要風(fēng)險
（一）勞動合同在簽訂的過程中存在的法律風(fēng)險
簽訂形式上的風(fēng)險。具體包括企業(yè)在簽訂合同的時候未按照相應(yīng)的法律程序所帶來的風(fēng)險；企業(yè)沒有按時將勞動合同文本送達(dá)給勞動者而帶來的風(fēng)險；企業(yè)所簽訂的勞動合同不規(guī)范所帶來的風(fēng)險三方面勞動合同簽訂期限上的法律風(fēng)險。目前，我國的勞動合同期限有固定期限、無固定期限和完成一定工作量等三種類型。在具體的實踐中，很多企業(yè)未能分清三種期限的具體使用范圍，由此產(chǎn)生了一定的法律風(fēng)險勞動合同簽訂的內(nèi)容和條款上存在的法律風(fēng)險。在具體的勞動合同簽訂中，勞動者與企業(yè)在簽訂合同的時候往往存在加大偏差，特別是對于一些重點內(nèi)容的約束不到位可能造成相應(yīng)的法律風(fēng)險。
（二）勞動合同在履行和變更過程中存在的法律風(fēng)險
在勞動合同履行中也存在著較大的法律風(fēng)險，例如，企業(yè)沒有按照合同的相應(yīng)規(guī)定向雇傭者支付相應(yīng)的勞動報酬、要求勞動者增加勞動合同以外的工作時間、未能給勞動者提供健康安全的勞動環(huán)境等。而在勞動合同由于主客觀原因需要進(jìn)行變更的時候而未按程序進(jìn)行變更，其所帶來的法律風(fēng)險也是十分巨大的。
（三）勞動合同在解除和終止過程存在的法律風(fēng)險
勞動合同的解除和終止也需要相應(yīng)的步驟，如果在這個過程中不嚴(yán)格按照規(guī)范進(jìn)行工作的話，法律風(fēng)險隨之而來。在具體的操作中，不管是企業(yè)或者是勞動者，解除合同必須遵守法律法規(guī)。否則就會承擔(dān)支付賠償金、負(fù)責(zé)舉證等方面的法律義務(wù)。
（四）在處理勞動爭議和糾紛時存在的法律風(fēng)險
在處理勞動爭議和糾紛的時候可以根據(jù)內(nèi)容的不同進(jìn)行不同的風(fēng)險分類，例如，企業(yè)在進(jìn)行裁員的過程中必須按照合同的內(nèi)容向被裁者支付一定的經(jīng)濟(jì)賠償，如果企業(yè)拒不支付賠償?shù)脑?，就會面臨相應(yīng)的法律風(fēng)險。
三、企業(yè)有效防范勞動合同法律風(fēng)險的主要措施
（一）簽訂勞動合同時存在的法律風(fēng)險的防范措施
首先，企業(yè)必須嚴(yán)格執(zhí)行先簽訂合同，后雇傭員工的制度。只有嚴(yán)格執(zhí)行這項規(guī)定，才能使得一旦出現(xiàn)的勞動爭議或者是糾紛有章可循，有法可依。如果在合同簽訂的過程中出現(xiàn)由于勞動者自身的原因拒不簽訂勞動合同的，企業(yè)應(yīng)該保留證據(jù)以備不時之需。其次，勞動合同的文本必須按時返還給勞動者本人。企業(yè)與勞動者簽訂合同之后，雙方都必須按照規(guī)定持有副本。這也是有效規(guī)避法律風(fēng)險的一大有利措施。最后，在簽訂勞動合同的過程中明確各項條款內(nèi)容。合同條款的內(nèi)容是勞動合同的重中之重。其中，對于試用期、競業(yè)禁止、違約金等方面都應(yīng)該重點有所規(guī)定，如果規(guī)定不明確或者是條款不明晰的話，帶來的法律風(fēng)險十分巨大。因此，在制定勞動合同的過程中，對于這幾方面的內(nèi)容應(yīng)該格外留意。
（二）勞動合同履行和變更時存在的法律風(fēng)險的防范措施
首先，企業(yè)必須按照法律相關(guān)規(guī)定支付給勞動者足夠數(shù)量的薪酬；其次，按照勞動合同的相關(guān)規(guī)定嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，切忌讓勞動者不按照勞動合同的相關(guān)規(guī)定加班或者是額外勞動。如果確實需要進(jìn)行額外加班，企業(yè)必須按照相關(guān)規(guī)定支付給勞動者足夠的加班費等。當(dāng)簽訂勞動合同的任意一方發(fā)生變化的時候，凡是牽涉到勞動合同變更的，都必須將合同進(jìn)行相應(yīng)的變更，如果不按規(guī)定進(jìn)行相應(yīng)變更的，會給企業(yè)帶來不可估量的損失。
（三）勞動合同在解除和終止時存在的法律風(fēng)險的防范措施
首先，企業(yè)必須明確《勞動合同法》的各項規(guī)定，按照明確的法律依據(jù)進(jìn)行勞動合同的解除。對于不能隨意解除勞動合同的條款，應(yīng)該予以重點關(guān)注。在這個過程中，企業(yè)還必須保留足夠的材料以作為勞動者不符合崗位要求或者是給企業(yè)帶來重大損失的佐證；其次，企業(yè)在解除和終止勞動合同的時候還必須按照《勞動合同法》的規(guī)定足夠支付給勞動者相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)賠償金。同時，對于一些履行隨附義務(wù)也不應(yīng)該隨著合同的解除或者是終止而停止，需要單位開具證明的證明的、移交檔案的、轉(zhuǎn)移社保資料的等都需要企業(yè)配合處理。換言之，這些隨附義務(wù)的履行才能有避免企業(yè)在勞動合同管理中可能存在的法律風(fēng)險。
（四）勞動爭議和糾紛處理時的法律風(fēng)險防范措施
首先，企業(yè)可以根據(jù)自身實際情況建立相應(yīng)的預(yù)警機制，加強企業(yè)與員工的溝通，促進(jìn)企業(yè)與員工的和諧相處。對于各種不得不進(jìn)行的裁員行為給予及時關(guān)注，避免由于溝通不暢或者是賠償不到位而造成的勞動爭議和糾紛；其次，當(dāng)一些勞動爭議和糾紛不可避免的時候，相應(yīng)的調(diào)解、仲裁和訴訟程序隨之而言。在這個過程中，企業(yè)必須明確爭議和糾紛的立案范圍、仲裁時效等多方面的內(nèi)容。對于爭議和糾紛，能夠采取調(diào)解解決的盡量調(diào)解解決；最后，企業(yè)還必須重視勞動爭議和糾紛時的舉證工作。舉證工作不到位的話，企業(yè)也會蒙受一些不必要的各種損失。
四、結(jié)語
在企業(yè)管理勞動合同的過程中存在著諸多的法律風(fēng)險，因此，在企業(yè)開展具體工作的過程中，必須通過各種有效措施，有效規(guī)避各種風(fēng)險，進(jìn)而讓企業(yè)更加健康持續(xù)的發(fā)展。
作者:郝猛 單位:安陽鋼鐵集團(tuán)有限責(zé)任公司
參考文獻(xiàn)：
[1]姚騰飛.我國企業(yè)勞動合同管理的法律風(fēng)險評估與防范[D].武漢理工大學(xué),2014.
第2篇：合同法與合同管理范文
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程法規(guī)；招標(biāo)投標(biāo)；合同管理；教學(xué)方法；教學(xué)整合
中圖分類號：G642.41 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1674-9324（2014）25-0068-02
一、《建設(shè)工程法規(guī)》的重要性
隨著我國建設(shè)事業(yè)的迅速發(fā)展，為了加強建設(shè)工程項目管理，提高工程項目專業(yè)技術(shù)人員素質(zhì)，規(guī)范行業(yè)行為，保證工程質(zhì)量和施工安全，國家立法并強制執(zhí)行了建設(shè)行業(yè)的執(zhí)業(yè)資格認(rèn)證制度。工程建設(shè)行業(yè)應(yīng)用廣泛的執(zhí)業(yè)資格有：建造師、造價工程師、監(jiān)理工程師、建筑師、結(jié)構(gòu)工程師。擁有這些執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)人士，方能從事相關(guān)專業(yè)活動。
各種執(zhí)業(yè)資格的具體崗位不同，但資格認(rèn)定的法定流程是一致的。①建筑從業(yè)人員達(dá)到一定條件后可以參加國家組織的執(zhí)業(yè)資格考試，考試合格后，取得執(zhí)業(yè)資格證書；②受聘于一個建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、招投標(biāo)、造價咨詢等單位，通過聘用單位向單位工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門提出注冊申請，通過審批后，取得相應(yīng)的注冊執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章；③在相應(yīng)專業(yè)領(lǐng)域執(zhí)業(yè)。
各種執(zhí)業(yè)資格考試的考試科目中，均列入了《建設(shè)工程法規(guī)》?？梢?，國家對建筑從業(yè)人員對法律知識的普及要求。作為建筑工程專業(yè)的院系，也應(yīng)領(lǐng)會行業(yè)的教育理念，開設(shè)《建設(shè)工程法規(guī)》課程并加強其課程建設(shè)。
二、《招標(biāo)投標(biāo)與合同管理》的重要性
實行建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)是我國建設(shè)工程市場趨向規(guī)范化、完善化的重要舉措，對于擇優(yōu)選擇承包單位、全面降低工程造價，進(jìn)而使工程造價得到合理有效的控制，具有十分重要的意義，具體有：①形成了市場定價機制，有利于節(jié)約投資、提高效益。②降低社會平均勞動消耗水平，使生產(chǎn)力資源較優(yōu)配置，優(yōu)勝劣汰。③工程價格符合價值基礎(chǔ)，有利于供求雙方相互選擇、擇優(yōu)選擇，合理控制工程造價。
企業(yè)認(rèn)真編寫投標(biāo)文件，結(jié)合運用各種投標(biāo)技巧，中標(biāo)后，簽訂承包合同，實施承包的工程任務(wù)，進(jìn)入合同管理。工程建設(shè)管理水平的提高體現(xiàn)在工程安全、質(zhì)量、進(jìn)度和費用的四大控制目標(biāo)上，這四大控制目標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)在合同中。在合同中規(guī)定四大控制目標(biāo)后，要求合同當(dāng)事人在合同管理中細(xì)化這些內(nèi)容，在工程建設(shè)中嚴(yán)格執(zhí)行這些規(guī)定。合同管理的具體內(nèi)容有：①建立合同實施的保證體系；②對合同執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督；③對合同實施進(jìn)行跟蹤；④對合同變更進(jìn)行管理；⑤及時做好索賠管理和反索賠管理?？茖W(xué)做好合同管理，工程的安全和質(zhì)量能夠有效地得到保障，進(jìn)度和投資的控制目標(biāo)也能夠?qū)崿F(xiàn)。因此，合同管理能夠有效地提高工程建設(shè)的管理水平。
項目能不能承包關(guān)鍵在于能否中標(biāo)，項目賺取利潤的多少關(guān)鍵在于合同管理。因此建筑行業(yè)企業(yè)運營有兩步關(guān)鍵，招投標(biāo)是第一步，合同管理是第二步。招投標(biāo)與合同管理是建筑行業(yè)企業(yè)運營的關(guān)鍵，也必然是建筑專業(yè)學(xué)生學(xué)習(xí)的重要內(nèi)容。
三、教學(xué)整合
為了加強學(xué)生的頂崗實踐，我們建筑工程系進(jìn)行了多項教學(xué)改革。課程整合就是其中一項。我們將《建設(shè)工程法規(guī)》、《招標(biāo)投標(biāo)與合同管理》由兩門課程整合成了一門課程。
四、課程整合后的切入點
整合，不是單純的合并。如何使兩門課程自然地融合在一起，是整合成功的關(guān)鍵。目前，各大出版社尚未出版我們適用的教材，因此我們?nèi)匀徊捎谩督ㄔO(shè)工程法規(guī)》、《招標(biāo)投標(biāo)與合同管理》兩本書。《法規(guī)》中有建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度、建設(shè)工程合同法律制度，《招標(biāo)投標(biāo)與合同管理》中有招標(biāo)投標(biāo)的具體內(nèi)容，如招標(biāo)文件的內(nèi)容、投標(biāo)文件的編寫、投標(biāo)技巧、評標(biāo)的方法，建設(shè)工程相關(guān)合同條款，合同管理的具體內(nèi)容，如合同分析、合同交底、合同的執(zhí)行、合同的變更、索賠。雖然是兩本教材，但并不是講完一本教材，再講另一本教材，而是改變原教材中的章節(jié)順序，使兩本教材自然融合。切入點體現(xiàn)在以下兩部分：①先講解建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度，再講解招標(biāo)投標(biāo)的具體內(nèi)容。②先講解建設(shè)工程合同法律制度，再講解建設(shè)工程相關(guān)合同條款，然后講解合同管理具體內(nèi)容。
五、教學(xué)內(nèi)容與順序
第1章建設(shè)工程基本法律知識，教學(xué)內(nèi)容與順序：建設(shè)工程法律體系法人制度制度物權(quán)制度債權(quán)制度知識產(chǎn)權(quán)制度擔(dān)保制度保險制度法律責(zé)任。第2章施工許可法律制度，教學(xué)內(nèi)容與順序：施工企業(yè)從業(yè)資格制度注冊師執(zhí)業(yè)資格制度建設(shè)工程施工許可制度。第3章招標(biāo)投標(biāo)，教學(xué)內(nèi)容與順序：建設(shè)工程承發(fā)包制度招標(biāo)投標(biāo)制度招標(biāo)投標(biāo)開標(biāo)評標(biāo)。第4章建設(shè)工程合同，教學(xué)內(nèi)容與順序：合同法律制度建設(shè)工程相關(guān)合同條款合同管理方法索賠計算勞動合同法律制度。第5章施工環(huán)境保護(hù)、節(jié)約能源和文物保護(hù)法律制度，教學(xué)內(nèi)容與順序：施工環(huán)境保護(hù)制度施工節(jié)約能源制度施工文物保護(hù)制度。第6章安全生產(chǎn)法律制度，教學(xué)內(nèi)容與順序：施工安全生產(chǎn)許可證制度施工安全責(zé)任和安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度施工現(xiàn)場安全防護(hù)制度施工安全事故應(yīng)急救援與調(diào)查處理相關(guān)單位的安全責(zé)任制度。第7章質(zhì)量法律制度，教學(xué)內(nèi)容與順序：工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)建設(shè)工程竣工驗收制度建設(shè)工程質(zhì)量保修制度。第8章解決建設(shè)工程糾紛法律制度，教學(xué)內(nèi)容與順序：建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑民事訴訟制度仲裁制度調(diào)解、和解制度與爭議評審行政復(fù)議和行政訴訟制度。
六、授課方法
由于法律條款較為枯燥，且晦澀難懂，又或者簡單明了，但不宜掌握其精髓，所以授課過程中應(yīng)該引入案例加以講解，并利用習(xí)題，加深對條款的全方位理解。采用多媒體教學(xué)，便于引入大量案例及習(xí)題。例如，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第28條規(guī)定：“施工單位必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計，不得偷工減料。”看似簡單的一句法律條文，我們該如何理解透徹？授課中，可引入以下案例，幫助學(xué)生加深理解。
【案例】某建筑公司首次進(jìn)入某省施工，為了“干一個工程，豎一塊豐碑”，創(chuàng)造良好的社會效益，項目經(jīng)理李某決定暗自修改混凝土的配合比，使得修改后的混凝土強度遠(yuǎn)高于配合比的混凝土強度，項目經(jīng)理部也愿意承擔(dān)所增加的費用。你認(rèn)為這個決定可取嗎？分析：不可取?；炷翉姸忍岣吡?，但其他性能可能變差，比如脆性增大，容易造成構(gòu)件脆性破壞，或抗裂度不能滿足要求，影響構(gòu)件的正常使用功能。設(shè)計單位考慮混凝土標(biāo)號時，綜合了設(shè)計規(guī)范中的各種因素，施工單位按圖施工即可，如需變更，須經(jīng)得設(shè)計單位的認(rèn)可。所以，雖然是提高了混凝土配合比，但也屬于“施工單位擅自修改工程設(shè)計”。工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)都屬于合同文件的一部分，如果施工單位沒有按照工程設(shè)計圖紙施工，首先要對建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任，同時，由于不按照工程設(shè)計圖紙和工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工存在潛在的巨大的社會危害性，法律又將其確定為違法行為。
七、總結(jié)
第3篇：合同法與合同管理范文
摘要：為了解決工程建設(shè)項目合同管理存在的問題，從加強工程項目合同管理建設(shè)的意義著手，分析了當(dāng)前工程建設(shè)項目合同管理過程中存在的主要問題，并從5個方面提出了加強工程建設(shè)項目合同管理的對策。
關(guān)鍵詞：工程建設(shè)；合同管理；項目管理；合同
1加強合同管理的現(xiàn)實意義
1.1合同管理是市場經(jīng)濟(jì)的要求
隨著市場經(jīng)濟(jì)機制的發(fā)育和完善，要求政府管理部門轉(zhuǎn)變政府職能，更多地應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)手段調(diào)節(jié)和管理市場，而不是用行政命令干預(yù)市場；承包商作為建筑市場的主體，進(jìn)行建筑生產(chǎn)與管理活動，必須按照市場規(guī)律要求，健全和完善內(nèi)部各項管理制度，合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。施工合同是調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟(jì)活動關(guān)系的法律依據(jù)。加強建設(shè)工程施工合同的管理，是市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的必然要求。
1.2規(guī)范建設(shè)各方行為的需要
目前，從建筑市場經(jīng)濟(jì)活動及交易行為看，少數(shù)工程建設(shè)的參與各方缺乏市場經(jīng)濟(jì)所必須的法制觀念和誠信意識，不正當(dāng)競爭行為時有發(fā)生，承發(fā)包雙方合同自律行為較差，加之市場機制難以發(fā)揮應(yīng)有的功能，從而加劇了建筑市場經(jīng)濟(jì)秩序的不規(guī)范。因此，政府行政管理部門必須加強建設(shè)工程施工合同的管理，規(guī)范市場主體的交易行為，促進(jìn)建筑市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。
1.3建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要
我國加入WTO后，建筑市場全面開放。國外承包商進(jìn)入我國建筑市場，如果業(yè)主不以平等市場主體進(jìn)行交易，仍然盲目壓價、壓工期和要求墊支工程款，就會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿(mào)易糾紛。另外，由于我們不能及時適應(yīng)國際市場規(guī)則，特別是對FIDIC條款的認(rèn)識和和經(jīng)驗不足，將造成我的建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會。同時，使工程發(fā)包商認(rèn)識不到遵守規(guī)則的重要性，造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。因此，承發(fā)包雙方應(yīng)盡快樹立國際化意識，遵循市場規(guī)則和國際慣例，加強建設(shè)工程施工合同的規(guī)范管理，建立行之有效的合同管理制度。
2工程建設(shè)合同管理存在的問題
2.1合同簽訂階段的問題
（1）君子協(xié)定。
君子協(xié)定指合同當(dāng)事雙方的口頭承諾。由于許多工程合同的履約過程時間跨度較長，若沒有書面協(xié)議，一旦一方毀“約”，將給另一方造成很大的損失。
（2）簽訂無效合同。
《合同法》第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護(hù)的。
（3）合同主體不當(dāng)。
合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人；其次，承包商應(yīng)當(dāng)具有承建相應(yīng)工程的資質(zhì)。（4）合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。
不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只有靠準(zhǔn)確明晰的合同文字。
（5）合同條款掛一漏萬。
就是說不全面、不完整，有缺陷、有漏洞，常見的往往是漏掉違約責(zé)任。一旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。
（6）無主合同。
主合同是指能夠獨立存在的合同，從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同及保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據(jù)的合同，就像不存在的“無源之水”。
（7）國際間合同的疑問。
加入WTO后，有些合同使用境外文本，由于國情不同、語言文字不同，加上翻譯問題，這些合同文本存不少疑問。對這些疑問不能回避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，或堵塞其漏洞，以免造成損失。
2.2合同履約階段的問題
（1）應(yīng)溝通的沒有溝通。
合同履行過程中各相關(guān)部門缺少溝通。相關(guān)的部門各自為政，互不溝通，出了問題相互推諉。
（2）應(yīng)變更的沒有變更。
合同變更的目的是通過對原合同的修改，使合同更好履行和一定目的的實現(xiàn)。不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏及時變更的意識，結(jié)果導(dǎo)致了損失。
（3）應(yīng)發(fā)出的書函沒有發(fā)。
在履約過程中及時地發(fā)出必要的書函，是合同動態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)，這一點是不容忽視的，因此必須給予足夠的重視。
（4）應(yīng)簽字確認(rèn)的沒有簽字確認(rèn)。
履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些企業(yè)的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時，也因無法舉證而敗訴。
（5）應(yīng)追究的過了訴訟時效。
履約中出現(xiàn)了應(yīng)該訴訟事件而沒有及時訴諸法律，當(dāng)時才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時效，無法挽回?fù)p失。（6）應(yīng)行使的權(quán)力沒有行使。
《合同法》賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但有的企業(yè)對抗辯權(quán)認(rèn)識不足，不會合理的行使。
（7）應(yīng)重視證據(jù)(資料)的法律效力的沒有足夠重視。
并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的。有效的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是原件的、與事實有關(guān)的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過期限的。
（8）合同的履行僅注意了主要義務(wù)的履行，沒有注意隨附義務(wù)的履行。
有些義務(wù)要求對方的履行時間長。如在質(zhì)保期內(nèi)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，及時向?qū)Ψ椒从?，這不僅僅是服務(wù)質(zhì)量的問題，更是一個法律問題。
3工程建設(shè)項目合同管理對策
3.1建立專門合同管理部門
由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的社會關(guān)系，涉及了大量的法律專業(yè)問題。所以，企業(yè)應(yīng)專門成立法律事務(wù)部門或設(shè)置法律顧問，來統(tǒng)一審核合同的簽訂和合同的履行。這是由企業(yè)法律顧問職責(zé)、任務(wù)所決定的?！镀髽I(yè)法律顧問管理辦法》規(guī)定:企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)有“管理企業(yè)合同，參加重大合同的談判和起草工作”的職責(zé)，同時，該辦法也賦予了企業(yè)法律顧問管理經(jīng)濟(jì)合同的任務(wù)。
3.2提高合同管理人員素質(zhì)
提高合同管理人員素質(zhì)是企業(yè)合同管理的首要任務(wù)，又是當(dāng)前的迫切需要。選好人員，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)可依照合同管理人員應(yīng)具有的素質(zhì)條件，選擇本企業(yè)優(yōu)秀人才擔(dān)任合同管理人員，通過強化合同管理人員培訓(xùn)，培養(yǎng)和鍛煉一批與企業(yè)發(fā)展要求相適應(yīng)的懂法律、懂管理、懂業(yè)務(wù)、懂財務(wù)、懂外語的專業(yè)能力強、綜合素質(zhì)高的合同管理隊伍。
3.3建立合同管理信息系統(tǒng)
隨著現(xiàn)代工程建設(shè)項目規(guī)模的不斷擴大，工程信息量也不斷擴大，信息交流的頻率與速度也在增加，相應(yīng)地工程管理對信息管理的要求也越來越高。信息化管理給工程項目管理提供了一種先進(jìn)的管理手段。合同在簽訂、履行乃至終結(jié)過程中會產(chǎn)生大量的信息資源，這些信息資源既是現(xiàn)有合同的總結(jié)，又為今后的合同管理提供寶貴的經(jīng)驗資料。加強合同實施過程的信息管理，必須從兩方面著手:一是建立項目計算機信息管理系統(tǒng)，對有關(guān)信息進(jìn)行鏈接，做到資源共享，加快信息的流速，降低項目管理費用；二是加強對項目參與方的信息管理，信息發(fā)出的內(nèi)容和時間應(yīng)有對方的簽字，要及時處理對方信息的流入。
3.4實行合同實施監(jiān)督
工程實施監(jiān)督是施工合同管理的日常事務(wù)性工作，施工合同監(jiān)督可以保證施工合同實施，按合同和合同分析的結(jié)果進(jìn)行。首先要協(xié)調(diào)業(yè)主、工程師、項目管理各職能人員、所屬的各工程小組和分包商之間的工作關(guān)系，對各工程小組和分包商進(jìn)行工作指導(dǎo)或做經(jīng)常性的合同解釋，使工程小組都有全局觀念；合同項目管理的有關(guān)人員每天檢查、監(jiān)督各工程小組和分包商的合同實施情況，在進(jìn)入施工現(xiàn)場后對工程變更進(jìn)行有效管理。其次是實行合同評審制度，每份合同簽訂前就進(jìn)行嚴(yán)格、細(xì)致的合同評審，找出其中存在的缺陷和潛在風(fēng)險，制定防范措施，最大限度地減少和避免法律風(fēng)險。還要跟蹤合同實施情況。在工程實施過程中，由于實際情況的復(fù)雜性，可能導(dǎo)致合同實施與預(yù)定目標(biāo)偏離。這就需要合同實施情況跟蹤，以便盡早發(fā)現(xiàn)并糾正偏離。
3.5加強施工合同索賠管理
施工合同索賠管理工作是培育和發(fā)展建設(shè)市場的一項重要內(nèi)容。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過程中，要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場實際情況，結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究。合理履行合同，不僅有利于保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，更重要的是有利于企業(yè)盡快適應(yīng)國際工程建設(shè)規(guī)范，提高企業(yè)未來的生存能力。
4總結(jié)
總之，工程施工合同管理既是項目實施的有力保證，又是企業(yè)管理水平的綜合體現(xiàn)，作為工程項目的各參與方必須認(rèn)真做好合同管理工作，從而促進(jìn)建設(shè)市場的健康有序地發(fā)展。
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第4篇：合同法與合同管理范文
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程企業(yè)合同管理工程承包法律風(fēng)險
Abstract: the construction enterprise contract law the risk is bigger, dissolve the legal risk is building enterprise is very concerned about the problem. Construction enterprise to correct the risk evaluation and take the appropriate preventive measures.
Keywords: construction engineering enterprise contract management project contracting legal risk
中圖分類號：TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：
1 企業(yè)合同法律風(fēng)險的概念及特征
企業(yè)合同法律風(fēng)險是指在市場交易過程中，由于外部法律環(huán)境、社會環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身在內(nèi)的合同主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面的法律后果的可能性。其特征除了具備風(fēng)險所共有的客觀性、偶然性、可變性等特征外，還具有以下特征：①企業(yè)合同風(fēng)險產(chǎn)生的緣由是市場交易和企業(yè)運營的各種因素所致，帶有明顯的復(fù)雜多變性；②企業(yè)合同風(fēng)險存在于市場交易當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的全過程；③企業(yè)合同風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)合同法律責(zé)任；④合同法律風(fēng)險是可以避免、可以預(yù)防、可以控制的。
2存在著的主要法律風(fēng)險問題及成因
2.1合同主體不合格合格的主體，應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。合同主體不合格主要包括兩種情況，一種是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯位，當(dāng)然是不合格的合同主體。另一種是雖然是合同當(dāng)事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是不合格的合同主體。合同的主體就是工程的發(fā)包方和承包方，合同主體不當(dāng)之處主要表現(xiàn)在：工程發(fā)包方和承包方缺乏合同履約意識，既不認(rèn)真研究制訂合同條款，又不嚴(yán)格履行合同。在合同履約過程中因為缺少制約手段，違約情況嚴(yán)重，致使合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保護(hù)，工程進(jìn)度、工程質(zhì)量也難以得到有效的保證。
2.2不簽書面合同現(xiàn)象突出。據(jù)權(quán)威部門，62%的中小企業(yè)僅憑對方的電報、電話、發(fā)貨通知單就進(jìn)行交易，簽訂合同的金額不足經(jīng)濟(jì)往來總額的40%。因企業(yè)盲目輕信“口頭承諾”，輕視書面合同，一旦一方陷入經(jīng)濟(jì)困境或失信，便糾纏不清；沒有正式書面合同，形成各執(zhí)一說而沒有任何憑據(jù)，雙方的權(quán)利義務(wù)不能明確，給合同履行帶來隱患，也不利于見薄法庭證據(jù)采信，法律風(fēng)險極為嚴(yán)重嚴(yán)重。其原因是主觀上混淆了要約、要約邀請的規(guī)定，既有出于信任對方的可能，也有圖省事的可能，沒有重視交易中書面承諾的價值。
2.3 合同簽訂不規(guī)范、約定不明確。許多企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中，也注意簽訂相關(guān)的合同，但卻沒有使用成文的格式合同文本；雙方合意的目標(biāo)指向物也沒有一個明確的約定，含糊不清，對合同標(biāo)的約定不明確，主要條款不完善，責(zé)權(quán)利表述不明確；對于效力待定合同的生效條件沒有明確；以上這些合同極容易造成約定、履行不完全，甚至陷入欺詐圈套，致使合同無效，或是引發(fā)合同糾紛。其原因在于當(dāng)事雙方?jīng)]有注重使用規(guī)范格式合同，不熟悉《合同法》的主要條款、責(zé)任和規(guī)定，沒有進(jìn)行認(rèn)真細(xì)致的調(diào)查、商討來訂立合同條款。
2.4 合同管理不完善，履約效果差。企業(yè)基本上沒有把合同管理納入經(jīng)營管理之中，沒有建立相應(yīng)的合同管理機構(gòu)或管理制度，更為突出的是企業(yè)的公章和空白合同等重要的法律文書沒有專人管理或被他人盜用、借用。簽訂前沒有進(jìn)行合同評審；簽訂后認(rèn)為“合同一簽就完事”，沒有專人來做履行監(jiān)控或只是流于形式；在履約當(dāng)中，對于遇到的不可抗力、情勢變更、商業(yè)風(fēng)險時，管理者不能與業(yè)務(wù)職能部門進(jìn)行溝通協(xié)調(diào)，沒有具體執(zhí)行和監(jiān)控，而且在發(fā)生合同糾紛時束手無策。其原因在于企業(yè)不重視合同管理，特別是履約管理。
2.5合同條款不平等工程承包本來應(yīng)以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。但在工程承包實踐中，業(yè)主與承包商很少有平等可言。鑒于當(dāng)前的工程承包買方市場的特點，個別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢，對承包商蠻不講理，特別是政府投資工程項目的業(yè)主部門。在簽訂承包合同時，業(yè)主常常強加種種不平等條款，賦予業(yè)主種種不應(yīng)有的權(quán)力，而對承包商則只強調(diào)應(yīng)履行的義務(wù)，不提其應(yīng)享有的權(quán)利。比如索賠條款本應(yīng)是合同的主要內(nèi)容，但在許多合同中卻閉口不提；又如誤期罰款條款，幾乎所有合同中都有詳細(xì)規(guī)定，而且罰則極嚴(yán)。承包商如果在擬定合同條款時不堅持合理要求，則會給自己留下隱患。
3防范工程承包法律風(fēng)險的主要對策
3.1執(zhí)行合同時，積極處理風(fēng)險后果也是防范建筑工程合同風(fēng)險的重要措施之一。合同管理應(yīng)當(dāng)貫穿工程承包建設(shè)的整個過程，所以合同風(fēng)險也貫穿工程承包建設(shè)的整個過程，對這一點許多建筑企業(yè)認(rèn)識不夠。風(fēng)險發(fā)生后，應(yīng)啟動災(zāi)難計劃和應(yīng)急計劃對出現(xiàn)的風(fēng)險后果進(jìn)行認(rèn)真地研究，找出實際結(jié)果和預(yù)測結(jié)果的差異，并用貨幣量來衡量，分析其原因，采取有效手段加以補救。如投資方不按時撥付工程進(jìn)度款，則可考慮在合同限定的有效時間內(nèi)提出索賠。
3.2建立健全合同管理的制度網(wǎng)絡(luò)，一是指企業(yè)就合同管理過程中的每個環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度，使合同管理有章可循。二是指建筑企業(yè)各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度。合同管理制度是合同管理活動及其運行過程的行為規(guī)范。合同管理制度是否健全是合同管理能否成功的關(guān)鍵所在。制訂合同管理制度，是搞好建筑企業(yè)合同管理的保證。這些合同管理制度主要包括：合同歸口管理制度；合同審查制度；委托制度；合同考核制度；合同用章管理制度；合同臺帳、統(tǒng)計及歸檔制度。同時，還要將這些合同管理制度與建設(shè)工程合同投標(biāo)報價和工程項目管理的全過程有機結(jié)合起來，貫穿于整個工程項目建設(shè)的始終。
3.3 提高合同的法律意識和管理意識。合同已不再是簡單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容，不僅是經(jīng)濟(jì)責(zé)任，更表現(xiàn)為法律責(zé)任；企業(yè)要重視宣傳合同的法律約束力和法律責(zé)任，當(dāng)事人如違反合同約定的內(nèi)容,就必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；對業(yè)務(wù)人員加強法制教育和監(jiān)督；加強“標(biāo)的、履行期限、違約責(zé)任”等8大權(quán)利義務(wù)條款、“先合同義務(wù)也是法定義務(wù)”等主面內(nèi)容的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，明確以上屬于合同法強制性規(guī)定范疇，特別是先合同義務(wù)是以過錯而不是以合同為要件的，從而徹底走出的認(rèn)識誤區(qū)；同時，要建立專門的合同管理機構(gòu)和實行專員負(fù)責(zé)，健全一系列管理和授權(quán)制度，進(jìn)行全過程、全方位、科學(xué)的管理。
3.4積極推行合同管理目標(biāo)制合同管理目標(biāo)制，是各項合同管理活動應(yīng)達(dá)到的預(yù)期結(jié)果和最終目的。建設(shè)工程合同管理的目的是通過在工程項目承包合同訂立和履行過程中所進(jìn)行的計劃、組織、指揮、監(jiān)督和協(xié)調(diào)等工作，促使建筑企業(yè)內(nèi)部各部門、各環(huán)節(jié)互相銜接、密切配合，以提高工程項目管理水平，保證工程項目經(jīng)營管埋活動的順利進(jìn)行，更好地發(fā)展和繁榮建設(shè)市場。合同目標(biāo)管理的過程是一個動態(tài)過程，是工程項目合同管理機構(gòu)和管理人員為實現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)，運用科學(xué)的管理方法對工程合同的訂立和履行行為實施有效管理的活動過程。這個過程主要包括：合同訂立前的管理、合同訂立中的管理、合同履行中的管理以及合同糾紛管理。
3.5 建立預(yù)警機制，對合同進(jìn)行創(chuàng)新性法律風(fēng)險管理。合同簽訂后，應(yīng)及時了解和掌握合同履行的情況，建立合同檔案和報表制度，做好履行的監(jiān)控工作。但是，市場千變?nèi)f化，風(fēng)險無時不在，為此，下列四點合同法律風(fēng)險預(yù)警機制具有創(chuàng)新性和全程監(jiān)控的作用，一旦發(fā)生與監(jiān)控有所偏離，就馬上啟動風(fēng)險處置預(yù)案。一是證據(jù)預(yù)警；主要是在無收發(fā)貨記錄或合同收發(fā)記錄有瑕疵，有造成合同效力、履行、貨款清收等負(fù)面影響時，合同管理人員及時提出通過簽訂補充協(xié)議、債權(quán)確認(rèn)文書等方式予以補救的措施。二是時效預(yù)警；主要是指距最后一次付款接近兩年、此后無書面催收記錄也未達(dá)成書面還款協(xié)議時，合同管理人員及時向具體業(yè)務(wù)人員提出通過公證催收等手段進(jìn)行彌補時效的措施。三是質(zhì)量預(yù)警；時常提醒義務(wù)人員在合同約定檢驗期限內(nèi)，或在合理期限內(nèi)、質(zhì)量保證期內(nèi)，最晚在收到貨物兩年內(nèi)對貨物質(zhì)量進(jìn)行檢驗并就質(zhì)量問題及時提出問題，并保留相關(guān)書面證據(jù)的措施。四是償債預(yù)警；如有逾期貨款的，負(fù)債方有改制、合并、分立、破產(chǎn)、隱匿財產(chǎn)行為，可能影響合同履行時，企業(yè)要通過實施不安抗辯權(quán)、代位權(quán)、訴前保全、等權(quán)利謀求司法救濟(jì)，運用法律武器進(jìn)行自我保護(hù)，從而有效控制法律風(fēng)險。
第5篇：合同法與合同管理范文
關(guān)鍵詞：勞動合同；人力資源；關(guān)系
一、前言
由于人們自我保護(hù)意識的不斷加強，在無形中對人力資源管理的要求越來越高，人力資源管理主要是處理企業(yè)與員工之間的關(guān)系。為使二者達(dá)到平衡，必須對勞動合同法進(jìn)行有效的認(rèn)識，并處理好二者之間的關(guān)系。
二、勞動合同法與人力資源
1.概述
現(xiàn)在勞動者個人的法律意識越來越強，加上新的法律出臺，人力資源的工作也越來越專業(yè)化了。簡單的說，人力資源和勞動合同的五大變革：人力資源管理是所有管理者的使命將成為現(xiàn)實；人員招聘和解雇工作的重要性凸顯；增強企業(yè)對人才的吸引力成為留人的關(guān)鍵；主動管理將成為企業(yè)人力資源管理的發(fā)展方向；用工方式要因時因事進(jìn)行調(diào)整。除此之外，與勞動用工相關(guān)的法律、法規(guī)、地方勞動政策等也需要關(guān)注。因此，本文主要對二者的關(guān)系進(jìn)行論述。
2.勞動合同法
勞動合同法是勞動關(guān)系管理和人力資源管理的一項基本工作內(nèi)容，是人力資源管理中員工關(guān)系管理模塊下的一個分支內(nèi)容。勞動關(guān)系管理主要指勞動合同、社保等管理方面的內(nèi)容。勞動關(guān)系是人力資源管理專業(yè)的一個研究領(lǐng)域和方向，人力資源說到底就是研究人的，研究人就離不開關(guān)系，當(dāng)然要用到用人與被雇傭的勞動關(guān)系。勞動法中的重要內(nèi)容有：（1）勞動合同對勞動者的工作時間和休息休假進(jìn)行規(guī)定，對勞動者有一個安全的保障。（2）工資及加班費用計算。這也是勞動合同的主要內(nèi)容，也是勞動者最關(guān)心的一項，加班對勞動者來說就是需要補貼的，勞動合同的相關(guān)規(guī)定就是一種完全的保障。（3）女職工保護(hù)及未成年工人保護(hù)。這兩種勞動者相對于男性職工來說是比較特殊的，一般情況下禁用童工，但是在特殊情況下要依據(jù)勞動合同對童工進(jìn)行有效的法律保護(hù)。對于女性員工有很多特殊情況，如每個月的月經(jīng)期、懷孕以及生小孩等情況，對此勞動合同中有對女性特殊時期的假期規(guī)范。（4）勞動爭議處理、解除勞動合同的法律風(fēng)險問題及解除技巧。在面對公司和勞動者發(fā)生矛盾的時候，就要依據(jù)勞動合同中的相關(guān)規(guī)定來解決處理。
3.人力資源管理
現(xiàn)代人力資源管理是指人力資源策劃、招聘、考核等，是參與決策層的管理工作。目前中國許多企業(yè)的人力資源部還沒有上述功能，所以人力資源專業(yè)目前的就業(yè)方向僅僅是行政人事部門的工作。一般學(xué)術(shù)界把人力資源管理分為模塊或者六大模塊：人力資源規(guī)劃；招聘與配置；培訓(xùn)與開發(fā)；績效管理；薪酬福利管理；勞動關(guān)系管理。詮釋人力資源管理六大模塊的核心思想，幫助企業(yè)主掌握員工管理及人力資源管理的本質(zhì)。
4.把握二者的關(guān)系
對于勞動合同法與人力資源的一般關(guān)系，勞動合同的重要性得到了充分的體現(xiàn)?，F(xiàn)代人力資源管理主要包括以下方面。（1）人力資源的戰(zhàn)略規(guī)劃、決策。對于規(guī)劃和戰(zhàn)略來說，要依據(jù)勞動合同進(jìn)行。勞動合同是在職員工的有效保障，也是人力資源管理的一個重要依據(jù)。（2）人力資源的成本核算與管理。成本核算管理主要是對員工的福利和保障的職責(zé)，處理好成本核算管理與勞動合同的主要關(guān)系是人力資源的重要步驟。（3）人力資源的招聘、選拔與錄用。招聘時要與應(yīng)聘者簽定勞動合同，勞動合同也是人力資源招聘的一個憑證和進(jìn)行人力資源管理的基礎(chǔ)。（4）人力資源的教育培訓(xùn)。教育培訓(xùn)要讓人力資源管理者學(xué)習(xí)勞動合同，使管理者有勞動合同方面的基礎(chǔ)，有利于處理二者之間的關(guān)系。（5）人力資源的工作績效考評。工作效績是直接和勞動合同掛鉤的，所以二者之間有著必然的聯(lián)系，處理好這一關(guān)系對人力資源管理有很大的幫助。（6）人力資源的薪酬福利管理與激勵。福利與勞動合同的關(guān)系就像人與飯的關(guān)系，是一種必不可少的連接。一切都要符合勞動合同的相關(guān)規(guī)定，方可進(jìn)行處理。（7）人力資源的保障。保障主要是對簽定勞動合同的勞動者的基礎(chǔ)保證，對于沒有簽定勞動合同的就沒有勞動保障，所以這也是二者之間的重要關(guān)系。（8）人力資源的職業(yè)發(fā)展設(shè)計。職業(yè)發(fā)展和勞動合同的關(guān)系是一個公司在職業(yè)認(rèn)定方面的重要依據(jù)，所以是二者之間關(guān)系的必然產(chǎn)物。（9）人力資源管理的政策、法規(guī)。人力資源的主要政策都是依據(jù)勞動合同制定的，二者的關(guān)系是附屬關(guān)系，具有必然的聯(lián)系。（10）人力資源管理的診斷。診斷的基本依據(jù)就是勞動合同，所以勞動合同與人力資源管理都有著重要的聯(lián)系。
5.二者的重要性關(guān)系
勞動合同對人力資源的重要性分析如下：（1）勞動合同法對市場調(diào)節(jié)具有盲目性、自發(fā)性、滯后性特點，要求國家應(yīng)加強宏觀調(diào)控。國家出臺《勞動合同法》是國家實施宏觀調(diào)控的表現(xiàn)，對各公司的人力資源管理來說都是一種帶控制的關(guān)系，因此二者的結(jié)合有利于整個勞動市場向更加健康的方向發(fā)展。（2）依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，《勞動合同法》的實施有利于維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，勞動者享有的主要權(quán)利：平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利，就業(yè)選擇都是要以達(dá)到人人平等為基礎(chǔ)，不斷完善勞動合同法，這樣有利于推進(jìn)人力資源管理；取得勞動報酬的權(quán)利，勞動者的報酬計算都是由其相應(yīng)的人力資源管理中心進(jìn)行的，而其簽定的勞動合同以及國家的勞動合同法的相關(guān)規(guī)定就是勞動者應(yīng)拿到報酬的基本保證；獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利，勞動合同法還對勞動者的人身安全進(jìn)行了相應(yīng)保障，對于執(zhí)勤時間段出現(xiàn)的人身傷害，依據(jù)勞動合同法的不同規(guī)定判斷是否為工傷，然后進(jìn)行相應(yīng)的資金補償；享受社會保險和福利的權(quán)利，社會保障是每個勞動者應(yīng)有的基本福利，勞動合同法對此也有明確的規(guī)定，避免一些工廠不為勞動者繳納社保；接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利，職業(yè)培訓(xùn)是每位勞動者必須具有的一項權(quán)利，可以保證勞動者的崗位技術(shù)符合工作需要。（3）有利于維護(hù)社會穩(wěn)定，提高人民的生活水平和生活質(zhì)量，加快構(gòu)建和諧社會。勞動者是社會中為數(shù)最多的工種，因此有相對的保障，對社會的穩(wěn)定和諧具有重要的作用。
三、結(jié)束語
正確把握勞動合同法與人力資源管理的關(guān)系，有利于整個勞動市場的穩(wěn)定和平衡，同時勞動合同法也是人力資源管理的重要依據(jù)，是勞動者的重要保障，因此，我們要正確把握二者的關(guān)系，使其有更加廣闊的發(fā)展空間。
作者:袁平娜 單位:內(nèi)蒙古路橋有限責(zé)任公司
第6篇：合同法與合同管理范文
伴隨20世紀(jì)的到來，意大利從資本主義自由競爭進(jìn)入壟斷的發(fā)展階段，躋于歐美帝國主義之列。資產(chǎn)階級革命的不徹底性，南北地區(qū)和城鄉(xiāng)發(fā)展的不平衡，資源的嚴(yán)重匱乏，決定了意大利具有“貧窮的帝國主義”的特征。政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的急遽變化和轉(zhuǎn)折，對會計研究領(lǐng)域也產(chǎn)生了深刻的影響。這一時期的意大利會計研究呈現(xiàn)出紛繁歧異的局面。而相比于德語、英語、法語以及其他語言國家或地區(qū)，20世紀(jì)上半葉更是意大利本文由收集整理會計和管理學(xué)術(shù)研究的決定性時期。這一時期，似乎只有一個學(xué)者主導(dǎo)了意大利學(xué)術(shù)研究，他是gino zappa（1879～1960）。zappa的名聲蓋過了其他學(xué)者，但也許正是這個原因，其他學(xué)者的名字及作品更應(yīng)該引起人們的關(guān)注。諸如giuseppe cerboni（1827～1917）和他的學(xué)生giovanni rossi（1845～1921），以及zappa的老師fabio besta（1845～1922）等人在20世紀(jì)前期也有很多著述。本文有兩個目的：一是總結(jié)gino zappa對于會計研究的貢獻(xiàn)，并對cerboni 、rossi和besta在20世紀(jì)的一些成果作出評介；二是展示其他知名意大利會計學(xué)者在會計史、成本會計等領(lǐng)域的著名研究成果。
一、cerboni、rossi與besta的晚期作品
19世紀(jì)后半葉意大利會計研究由cerboni、rossi和besta所主導(dǎo)。而且，此三人對隨后二十年的學(xué)術(shù)出版均有貢獻(xiàn)。cerboni主要有一本專著，即“對記賬法研究的自我反思”。cerboni（1902）的這篇論文一度成為他的“天鵝之歌”；這段時期記賬方法研究非常流行——不光在政府會計領(lǐng)域，而且在企業(yè)會計領(lǐng)域也很受重視（見cerboni1901，1902；rigobon 1914）。canziani（1994：144）解釋道“由于這段時期意大利經(jīng)濟(jì)發(fā)展引起企業(yè)業(yè)務(wù)的日益復(fù)雜，cerboni復(fù)式簿記系統(tǒng)的內(nèi)在復(fù)雜性發(fā)展迅速。”
rossi（1901a，1901b；1907a，1907b）一度也是記賬方法研究的倡導(dǎo)者，表現(xiàn)出類似的傾向。他的專著“nuovi studi di ragioneria e battaglie critiche（1907a），流露出傳統(tǒng)與現(xiàn)代思想的碰撞?，F(xiàn)代思想是指besta的思想，而不是zappa的思想，盡管besta在那時還并非會計理論的主流。
besta自19世紀(jì)的最后十年才嶄露頭角，而且一直到1925年之前仍是學(xué)者中的佼佼者。這一時期，他完成了三卷巨著——magnum opus（見besta1922，以及besta1880）。besta同時代表了另外一種“天然”的風(fēng)格：從人文風(fēng)格向非人文風(fēng)格（物質(zhì)風(fēng)格）的轉(zhuǎn)變。但是besta的思想仍然桎梏于“個體理論”（proprietary）框架，而未考慮到“主體理論”（entity）?？傊?，其理論體系仍然建立于資產(chǎn)負(fù)債表及其估價上。besta 的magnum opus（1922）的第一卷出版于1891，另外兩卷則出版于1909年和1916年。besta認(rèn)為會計的核心是“資金”，由主動（正的）和被動（負(fù)的）資金組成，換言之，資產(chǎn)和負(fù)債組成。設(shè)置第一類賬戶是為了反映不同類型的實賬戶（資產(chǎn)與負(fù)債），第二類是為了反映虛賬戶（即資金總量的變動）。資產(chǎn)與負(fù)債的變動決定了相應(yīng)資金的變動總額；因而分錄必須是雙重的。besta把“實賬戶”稱為“存量賬戶”，而把“虛賬戶”稱為“衍生賬戶”。
besta把所有的交易看作業(yè)主權(quán)益的變動，并因而只確認(rèn)兩類交易的影響：會引起單一賬戶資產(chǎn)的增加，或者資產(chǎn)的減少?？偨Y(jié)為：正向變動為，資產(chǎn)增加或負(fù)債減少或凈資產(chǎn)增加的幅度；負(fù)向變動為，資產(chǎn)減少或負(fù)債增加或凈資產(chǎn)減少的幅度。復(fù)式簿記系統(tǒng)要求總資產(chǎn)及其變動賬戶與總資產(chǎn)要素（資產(chǎn)、負(fù)債）賬戶應(yīng)反方向，從而，第一類賬戶，正向變動記入“credit”（貸方），負(fù)向變動記入“debit”（借方）；而第二類賬戶正向變動記入“debit”（借方），負(fù)向變動記入“credit”（貸方）。
尤其值得一提的是，besta是將會計與經(jīng)濟(jì)理論建立聯(lián)系的第一人。besta將會計定義為“經(jīng)濟(jì)控制科學(xué)”，適用于任何性質(zhì)企業(yè)或經(jīng)濟(jì)體——個人業(yè)主制，合伙制企業(yè)或公共企業(yè)以及政府部門。他所謂的經(jīng)濟(jì)控制包括事前、事中和事后控制。這意味著“控制”不僅包括計算、估計、推測以及最終資產(chǎn)負(fù)債表編制等日常管理工作；且涵蓋敦促經(jīng)理、員工履職的“管理規(guī)定”。他建立了一個組織框架，將組織設(shè)計作為經(jīng)濟(jì)控制的前提。此外，besta清晰地闡釋了“業(yè)主理論”。他的magnum opus是對“產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)會計系統(tǒng)”的最好論述。通過借鑒ricardo的價值理論，提出了重置成本，并提出房地產(chǎn)和租賃計價采用現(xiàn)值的思路。
除了以上會計理論研究的貢獻(xiàn)，besta培養(yǎng)了許多優(yōu)秀的學(xué)生，正是他們將besta的思想發(fā)揚光大。其中，他最有名望的“門徒”是gino zappa，zappa在1921到1949年間是威尼斯大學(xué)的會計泰斗。
二、zappa的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)
zappa不僅拓展了besta的研究，而且革新了意大利會計研究（甚至于管理理論），部分是基于mach的實證批判思想；部分則受益于哲學(xué)家giovanni valilati（1863～1909）與federigo enriques（1871～1946）的實用主義思想。zappa的理論折射出經(jīng)濟(jì)學(xué)家與哲學(xué)家的深遠(yuǎn)影響。zappa的巨著：la determinazione del reddito nelle imprese commerciali，i valori di conto in relazione alla formazione dei bilanci（zappa1920～29）等是創(chuàng)新性的。這些研究著作體現(xiàn)出zappa的兩大核心貢獻(xiàn)——估值、收益計量的經(jīng)濟(jì)觀念。他的這些觀點受到新實證主義、實用主義與經(jīng)濟(jì)思想的影響。具體而言，zappa的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)體現(xiàn)在以下幾方面：
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其一，zappa（1920～29；1937）提出，企業(yè)會計的核心主題是收益確定。這一論斷構(gòu)成所有會計程序的解釋基礎(chǔ)——尤其是會計理論以及資產(chǎn)負(fù)債表與收益表。zappa強調(diào)收益表與會計動態(tài)方面特征的聯(lián)系。猶如schmalenbach的動態(tài)會計理論，zappa在其體系中將資產(chǎn)負(fù)債表看作收益確定的一種手段。收益體現(xiàn)了價值的流動，是基于兩個不同的時點以及兩個不同的價值存量來計量的，分別為期初與期末資本存量（zappa 1920～29）。從以上對于收益的界定，不難看出，zappa尋求一種通過收益能力保全，從而實現(xiàn)“實物資本保全”的方法，計量方式是期間資本經(jīng)濟(jì)價值的變動（不考慮派發(fā)股息或追加投資）。進(jìn)一步地，zappa將會計賬戶作了四維劃分：將兩種實賬戶加以區(qū)分，一為資產(chǎn)，一為負(fù)債與業(yè)主權(quán)益，有意大利人翻譯為“存量賬戶”（status accounts）；同時將名義賬戶分為兩類，即收入、費用賬戶（有意大利人譯為“成果賬戶”）。借方分錄被視為期初資產(chǎn)，記錄資產(chǎn)增加，權(quán)益與費用的減少。貸方分錄記錄期初權(quán)益、權(quán)益的增加、資產(chǎn)或收入的減少。利潤與損失賬戶用來測度由于特定交易引起的收益要素增減變動。資產(chǎn)負(fù)債表反映了資金存量變動對未來收益確定的影響。收益的構(gòu)成要素是基于資金交換，被視為“交換價值量”。本質(zhì)上來說，收益是價值與價值的分配，因為收益的確定存在于交易過程，為交易而確定。
其二，zappa基于折現(xiàn)的思想，創(chuàng)立了估值理論，認(rèn)為單個要素價值的簡單相加并不等于資產(chǎn)總量，企業(yè)的整體價值取決于其未來盈利潛力。以資本價值量形態(tài)表現(xiàn)的“資本”，僅僅是未來收益的折現(xiàn)或“資本化”（zappa 1937：306，307）。更準(zhǔn)確而言，任何資源的價值都可看作其未來回報的折現(xiàn)。資源的分配方式，乃至于資本的整個體系配置都是為了收益的創(chuàng)造。資本的價值必須由預(yù)期未來凈收益的價值確定；但是收益的價值不能由資本的價值來確定。收益是許多因素結(jié)合的產(chǎn)物，源于可獲資本的經(jīng)濟(jì)交易（zappa，1937）。未來收益的折現(xiàn)是資本價值確定的一種方式，但并非唯一的方式。另一種方式，是資產(chǎn)負(fù)債表與資本的“重新估值”，這是預(yù)測未來凈利潤的一種方法。
其三，zappa 將收益計量與估值建立聯(lián)系并發(fā)展出自己的資本保全思想。zappa（1937）認(rèn)為“預(yù)期未來凈利潤”是“資本經(jīng)濟(jì)價值”估計的根本，因為后者可以被視為預(yù)期未來“收益流”的價值之和（按照特定“風(fēng)險修正”的折現(xiàn)率折現(xiàn)）。資本利得和資本損失并不作為財務(wù)年度收益的正項或負(fù)項。它們構(gòu)成前一期間實現(xiàn)收益的“調(diào)整項”——這些是基于未來預(yù)期的收益計量的前提。隨著時間推移，這些資本利得改變了收益自身的特征（zappa 1937）。收益計量與資本價值變動的計量密不可分。根據(jù)zappa的觀點，企業(yè)收益包括超過資本保全部分的利得。資本保全是收益形成的前提。雖然zappa傾向于估值的多重目的與周期估值，但他的資本保全觀，既不是真實的財務(wù)保全也不是實物保全，而是一種基于現(xiàn)值與收益能力的資本保全。當(dāng)現(xiàn)值低于或超過取得成本時，需要采取廣泛的重新估值方法。尤其對于長期使用的項目，它們的資本利得不作為實現(xiàn)的收益。然而，資本損失被視為特殊損失，并相應(yīng)地做出處理。
其四，關(guān)于會計功能定位、會計計量與經(jīng)濟(jì)環(huán)境的互動關(guān)系等zappa有深刻見解。就會計而言，zappa（1920～29，1927）不僅是一個主角，更是一個重要的開拓者。他認(rèn)為自己的“估值理論”與企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)和管理密不可分。會計是對主體（如企業(yè)、機構(gòu)和其他主體）的結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)生命的詮釋，這種詮釋是基于貨幣量的確定，目的是有效實現(xiàn)企業(yè)的“經(jīng)濟(jì)與管理控制目標(biāo)”。因此，組織理論、管理理論與會計理論密不可分（zappa 1927：20，1956-57：第一卷，106）。zappa同時指出對所謂宏觀經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的考察離不開微觀經(jīng)濟(jì)行為提供的信息。同時，企業(yè)需要考察市場環(huán)境，因為與經(jīng)濟(jì)體的管理和組織有聯(lián)系的市場環(huán)境對經(jīng)濟(jì)決策有影響。對于收益、資本、生產(chǎn)成本等的計量應(yīng)該區(qū)分市場價格的相關(guān)變動；并參考企業(yè)生產(chǎn)、消費、交換等環(huán)節(jié)的特點。
三、20世紀(jì)前半葉意大利會計史研究
除誕生了前述四位著名會計學(xué)家之外，更值得一提的是，這一時期意大利會計史研究可謂精彩紛呈。曾幾何時，會計史研究受到意大利會計學(xué)者的鐘愛，學(xué)者們通過第一手資料的發(fā)掘、整理、考證，為意大利乃至世界會計史研究留下了無數(shù)的瑰寶，本文只能提及最有名的專家及其著述。
截至第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束主要作品包括：brambilla（1901）的“意大利會計簡史”；sanguinetti（1901，1902）的“rossi作品的歷史考究”； brambilla（1905）的“雅典政府會計研究”；cantoni（1905）的“會計附錄史”；palumbo（1906）的“當(dāng)鋪會計史”；以及（世界聞名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、意大利此前總統(tǒng)）einaudi（1907，1908）的“十八世紀(jì)savoy會計與金融的研究”。massa（1907）的“自羅馬時代，至中世紀(jì)再到當(dāng)代與現(xiàn)代的會計發(fā)展史”。pellerano（1909）的“cerboni作品的歷史考究”；ceccherelli（1910，1913，1914）的“意大利中世紀(jì)企業(yè)會計，和地中海銀行經(jīng)濟(jì)學(xué)與1本文由收集整理4世紀(jì)佛羅倫薩復(fù)式簿記系統(tǒng)”；guidetti（1910）的“意大利城市14世紀(jì)復(fù)式會計”；tofani（1910）的“佛羅倫薩會計”；marchi（1911，1912）的“會計演進(jìn)、會計社會功能的歷史探究”；bossi（1912，1914，1917）的“教會會計與財務(wù)”；rigobon（1912）的“復(fù)式簿記考究”；bellini（1914a）的“美國復(fù)式簿記中日記賬與明細(xì)賬的融合”；以及bellini（1914b，1927）的“cerboni的成果與生活的歷史考察”；alferi（1915）的“古代至20世紀(jì)會計發(fā)展史”； besta（1922）的“復(fù)式簿記大典：起源、演進(jìn)，實踐與文獻(xiàn)”。
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一戰(zhàn)后，以下出版物值得一提：corsani（1922）的“一個中世紀(jì)意大利商人信件與手稿的會計與管理意義”；caprara（1923）的“復(fù)式簿記的文化分析”。此外，sapori（1923，1928，1931，1932，1934，19
40，1943，1944-45，1947，1952）的“中世紀(jì)意大利企業(yè)與商人國內(nèi)、國際貿(mào)易中的會計賬冊與復(fù)式記賬”。bellini（1924a）的“意大利會計回顧與總結(jié)”；bellini（1924b）的“會計人職業(yè)調(diào)查”；ruffini（1924）的“拿破侖時代政府會計研究”；chianale（1926）的“教皇會計研究”。
此外，vianello（1932）的“紀(jì)念fabio besta并向他卓著的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)致敬”；ceccherelli（1933）的“besta成果的贊歌”。fanfani（1935）的“一個14世紀(jì)商人的活動”；masi（1935）“關(guān)于意大利商業(yè)與會計原則爭議作品的編撰”；rossi-passavanti（1935）“政府會計的歷史考察”；zerbi（1935，1936a，1936b）的“一個14世紀(jì)商店會計分類賬描述”、“14世紀(jì)milan市場經(jīng)濟(jì)調(diào)查”。
belardinelli（1936）的“cerboni、besta與zappa研究成果對比”也值得一提；ceccherelli（1938）的“古代會計賬簿描述、分析、解讀”；riera（1938）的“論帕喬利的簿記論”；chianale（1939）的“古希臘會計”；salvatore sassi（1939）的“復(fù)式記賬法下同類賬戶的解讀”。
1940年代卓著的會計史成果有：adamoli（1940）的“德國會計研究”；castagnoli（1940）“羅馬世界會計研究”； salzano（1941a，1941b）的“15世紀(jì)意大利小鎮(zhèn)上一個企業(yè)和一個銀行的會計與組織”、“15世紀(jì)意大利城市的會計、財務(wù)與經(jīng)濟(jì)”； botarelli（1945）的“意大利會計史研究”；antoni（1946）的“一個15世紀(jì)意大利企業(yè)使用資產(chǎn)負(fù)債表情況研究”；masi（1946b）的“fabio besta會計史研究的歷史貢獻(xiàn)”。
1950年代，以meils（1950a）的具有里程碑式的會計史研究作為開端，其研究跨度則涵蓋公元前3000年一直到20世紀(jì)初期。（見meils1940，1946，1947，1948，1950a）。此外，還有onida（1951）的“意大利會計與外國會計與企業(yè)理論比較研究”；最后，zerbi（1952）則系統(tǒng)研究了“復(fù)式會計的起源”。
zerbi（1952）關(guān)于“復(fù)式會計起源”的研究是該領(lǐng)域更為相關(guān)的研究。該書展示了私企和公共企業(yè)的會計研究，尤其舉例說明了從單式記賬法向更復(fù)雜的記賬方法演變的過程。該過程發(fā)生于14世紀(jì)前半葉到15世紀(jì)中葉。zerbi研究的很多分類賬和日記賬要早于1494年luca pacioli出版的“簿記論”。最具原創(chuàng)性的是zerbi基于分類交易（借方和貸方）對復(fù)制記賬萌芽的研究，zerbi稱為表式分錄。該書系統(tǒng)探討了“表式分錄”的方法特征及其歷史，以及在總賬中開發(fā)“表式分錄”的主要原因，并向人們展示了“借貸記賬法”以及“資產(chǎn)負(fù)債表”、“利潤損失表”的使用。
四、20世紀(jì)前半葉意大利成本會計研究
相比于會計史研究的累累碩果，意大利學(xué)者對成本會計研究則單薄的多?？赡艿脑蚴牵哼@一時期意大利成本會計研究面臨不少阻力，分別來自于zappa和會計界的其他權(quán)威。對zappa而言，“企業(yè)內(nèi)部的所有運作以及管理層的所有決策是相互關(guān)聯(lián)的，沒法區(qū)分作業(yè)間的財務(wù)影響與后果。對每一個作業(yè)的邊際影響與耗費進(jìn)行分解是一種誤導(dǎo)”。在這種教條下（zappa），對企業(yè)研究形成路徑依賴，對管理細(xì)節(jié)信息（如成本）的研究可能性微乎其微。但是，工業(yè)的需求，英國與德國成本研究文獻(xiàn)的影響，促使敏銳的學(xué)者對成本問題的關(guān)注。這其中l(wèi)orenzo de minico及其門徒domenico amodeo值得一提。de minico的主要學(xué)術(shù)觀點有：（1）關(guān)注成本所帶來的潛在服務(wù)能力（即現(xiàn)金流入），而不僅僅把成本看作收益的抵減；（2）工業(yè)化程度的日益提高、工廠經(jīng)濟(jì)復(fù)雜性逐漸加大成為推動人們尋求一種費用分配程序和方法的推動力；（3）企業(yè)尤其重視對制造費用的合理分配，而這需要嫻熟的專業(yè)判斷以及對具體環(huán)境的充分認(rèn)識；（4）對“成本與收益”充分的因果分析是成本分配的基礎(chǔ)。這不僅對“成本動因”的識別是適用的；而且對于收益相關(guān)的“成本分配”也有影響；（5）成本分配的時間觀——尤其是對諸如折舊費用的分?jǐn)?，不光要考慮特定產(chǎn)品，還要考慮期間問題。
de minico還認(rèn)為許多成本項目能被看作是“直接的”，并舉了很多例子闡述這種觀點的合理性。作為對zappa的回應(yīng)，de minico認(rèn)為，僅僅依靠別人提供的“假造”數(shù)據(jù)，成本研究問題沒法解決，甚至?xí)M(jìn)入“死胡同”。此外，de minico（1946）對成本項目未按其特征進(jìn)行“歸集或分配”提出了質(zhì)疑。
其他成本會計研究的重要學(xué)者有：jannaccone（1904），argenziano（1910），battarra（1911），tognacci（1925），onida（1926），pacces（1934），giannessi（1935，1937，1943，1944），sassi（1940），amodeo（1945a，1945b），maecantonio（1942），riera（1942，1949），guatri（1951），salzano（1951）等。
五、結(jié)論與啟示
意大利20世紀(jì)前半葉會計研究呈現(xiàn)四大特點：第一，對會計史研究的極大興趣深深扎根于意大利傳統(tǒng)會計研究。此類研究是如此的廣泛，以至于僅能列舉代表性的一二。第二，呈現(xiàn)出對成本會計的研究興趣，但不及德國濃烈。第三，對會計科目表及總賬賬戶研究興趣頗少。第四，與德、法相比通貨膨脹會計研究較少——盡管通脹更加間接地影響到了意大利會計。
第7篇：合同法與合同管理范文
一、Cerboni、Rossi與Besta的晚期作品
19世紀(jì)后半葉意大利會計研究由Cerboni、Rossi和Besta所主導(dǎo)。而且，此三人對隨后二十年的學(xué)術(shù)出版均有貢獻(xiàn)。Cerboni主要有一本專著，即“對記賬法研究的自我反思”。Cerboni（1902）的這篇論文一度成為他的“天鵝之歌”；這段時期記賬方法研究非常流行——不光在政府會計領(lǐng)域，而且在企業(yè)會計領(lǐng)域也很受重視（見Cerboni1901，1902；Rigobon 1914）。Canziani（1994：144）解釋道“由于這段時期意大利經(jīng)濟(jì)發(fā)展引起企業(yè)業(yè)務(wù)的日益復(fù)雜，Cerboni復(fù)式簿記系統(tǒng)的內(nèi)在復(fù)雜性發(fā)展迅速。”
Rossi（1901a，1901b；1907a，1907b）一度也是記賬方法研究的倡導(dǎo)者，表現(xiàn)出類似的傾向。他的專著“Nuovi studi di Ragioneria e battaglie critiche（1907a），流露出傳統(tǒng)與現(xiàn)代思想的碰撞?，F(xiàn)代思想是指Besta的思想，而不是zappa的思想，盡管Besta在那時還并非會計理論的主流。
Besta自19世紀(jì)的最后十年才嶄露頭角，而且一直到1925年之前仍是學(xué)者中的佼佼者。這一時期，他完成了三卷巨著——magnum opus（見Besta1922，以及Besta1880）。Besta同時代表了另外一種“天然”的風(fēng)格：從人文風(fēng)格向非人文風(fēng)格（物質(zhì)風(fēng)格）的轉(zhuǎn)變。但是Besta的思想仍然桎梏于“個體理論”（proprietary）框架，而未考慮到“主體理論”（entity）?？傊淅碚擉w系仍然建立于資產(chǎn)負(fù)債表及其估價上。Besta 的magnum opus（1922）的第一卷出版于1891，另外兩卷則出版于1909年和1916年。Besta認(rèn)為會計的核心是“資金”，由主動（正的）和被動（負(fù)的）資金組成，換言之，資產(chǎn)和負(fù)債組成。設(shè)置第一類賬戶是為了反映不同類型的實賬戶（資產(chǎn)與負(fù)債），第二類是為了反映虛賬戶（即資金總量的變動）。資產(chǎn)與負(fù)債的變動決定了相應(yīng)資金的變動總額；因而分錄必須是雙重的。Besta把“實賬戶”稱為“存量賬戶”，而把“虛賬戶”稱為“衍生賬戶”。
Besta把所有的交易看作業(yè)益的變動，并因而只確認(rèn)兩類交易的影響：會引起單一賬戶資產(chǎn)的增加，或者資產(chǎn)的減少?？偨Y(jié)為：正向變動為，資產(chǎn)增加或負(fù)債減少或凈資產(chǎn)增加的幅度；負(fù)向變動為，資產(chǎn)減少或負(fù)債增加或凈資產(chǎn)減少的幅度。復(fù)式簿記系統(tǒng)要求總資產(chǎn)及其變動賬戶與總資產(chǎn)要素（資產(chǎn)、負(fù)債）賬戶應(yīng)反方向，從而，第一類賬戶，正向變動記入“credit”（貸方），負(fù)向變動記入“debit”（借方）；而第二類賬戶正向變動記入“debit”（借方），負(fù)向變動記入“credit”（貸方）。
尤其值得一提的是，Besta是將會計與經(jīng)濟(jì)理論建立聯(lián)系的第一人。Besta將會計定義為“經(jīng)濟(jì)控制科學(xué)”，適用于任何性質(zhì)企業(yè)或經(jīng)濟(jì)體——個人業(yè)主制，合伙制企業(yè)或公共企業(yè)以及政府部門。他所謂的經(jīng)濟(jì)控制包括事前、事中和事后控制。這意味著“控制”不僅包括計算、估計、推測以及最終資產(chǎn)負(fù)債表編制等日常管理工作；且涵蓋敦促經(jīng)理、員工履職的“管理規(guī)定”。他建立了一個組織框架，將組織設(shè)計作為經(jīng)濟(jì)控制的前提。此外，Besta清晰地闡釋了“業(yè)主理論”。他的magnum opus是對“產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)會計系統(tǒng)”的最好論述。通過借鑒Ricardo的價值理論，提出了重置成本，并提出房地產(chǎn)和租賃計價采用現(xiàn)值的思路。
除了以上會計理論研究的貢獻(xiàn)，Besta培養(yǎng)了許多優(yōu)秀的學(xué)生，正是他們將Besta的思想發(fā)揚光大。其中，他最有名望的“門徒”是Gino Zappa，Zappa在1921到1949年間是威尼斯大學(xué)的會計泰斗。
二、Zappa的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)
Zappa不僅拓展了Besta的研究，而且革新了意大利會計研究（甚至于管理理論），部分是基于Mach的實證批判思想；部分則受益于哲學(xué)家Giovanni Valilati（1863～1909）與Federigo Enriques（1871～1946）的實用主義思想。Zappa的理論折射出經(jīng)濟(jì)學(xué)家與哲學(xué)家的深遠(yuǎn)影響。Zappa的巨著：La determinazione del reddito nelle imprese commerciali，I valori di conto in relazione alla formazione dei bilanci（Zappa1920～29）等是創(chuàng)新性的。這些研究著作體現(xiàn)出Zappa的兩大核心貢獻(xiàn)——估值、收益計量的經(jīng)濟(jì)觀念。他的這些觀點受到新實證主義、實用主義與經(jīng)濟(jì)思想的影響。具體而言，Zappa的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)體現(xiàn)在以下幾方面：
其一，Zappa（1920～29；1937）提出，企業(yè)會計的核心主題是收益確定。這一論斷構(gòu)成所有會計程序的解釋基礎(chǔ)——尤其是會計理論以及資產(chǎn)負(fù)債表與收益表。Zappa強調(diào)收益表與會計動態(tài)方面特征的聯(lián)系。猶如Schmalenbach的動態(tài)會計理論，Zappa在其體系中將資產(chǎn)負(fù)債表看作收益確定的一種手段。收益體現(xiàn)了價值的流動，是基于兩個不同的時點以及兩個不同的價值存量來計量的，分別為期初與期末資本存量（Zappa 1920～29）。從以上對于收益的界定，不難看出，Zappa尋求一種通過收益能力保全，從而實現(xiàn)“實物資本保全”的方法，計量方式是期間資本經(jīng)濟(jì)價值的變動（不考慮派發(fā)股息或追加投資）。進(jìn)一步地，Zappa將會計賬戶作了四維劃分：將兩種實賬戶加以區(qū)分，一為資產(chǎn)，一為負(fù)債與業(yè)益，有意大利人翻譯為“存量賬戶”（status accounts）；同時將名義賬戶分為兩類，即收入、費用賬戶（有意大利人譯為“成果賬戶”）。借方分錄被視為期初資產(chǎn)，記錄資產(chǎn)增加，權(quán)益與費用的減少。貸方分錄記錄期初權(quán)益、權(quán)益的增加、資產(chǎn)或收入的減少。利潤與損失賬戶用來測度由于特定交易引起的收益要素增減變動。資產(chǎn)負(fù)債表反映了資金存量變動對未來收益確定的影響。收益的構(gòu)成要素是基于資金交換，被視為“交換價值量”。本質(zhì)上來說，收益是價值與價值的分配，因為收益的確定存在于交易過程，為交易而確定。
其二，Zappa基于折現(xiàn)的思想，創(chuàng)立了估值理論，認(rèn)為單個要素價值的簡單相加并不等于資產(chǎn)總量，企業(yè)的整體價值取決于其未來盈利潛力。以資本價值量形態(tài)表現(xiàn)的“資本”，僅僅是未來收益的折現(xiàn)或“資本化”（Zappa 1937：306，307）。更準(zhǔn)確而言，任何資源的價值都可看作其未來回報的折現(xiàn)。資源的分配方式，乃至于資本的整個體系配置都是為了收益的創(chuàng)造。資本的價值必須由預(yù)期未來凈收益的價值確定；但是收益的價值不能由資本的價值來確定。收益是許多因素結(jié)合的產(chǎn)物，源于可獲資本的經(jīng)濟(jì)交易（Zappa，1937）。未來收益的折現(xiàn)是資本價值確定的一種方式，但并非唯一的方式。另一種方式，是資產(chǎn)負(fù)債表與資本的“重新估值”，這是預(yù)測未來凈利潤的一種方法。
其三，Zappa 將收益計量與估值建立聯(lián)系并發(fā)展出自己的資本保全思想。Zappa（1937）認(rèn)為“預(yù)期未來凈利潤”是“資本經(jīng)濟(jì)價值”估計的根本，因為后者可以被視為預(yù)期未來“收益流”的價值之和（按照特定“風(fēng)險修正”的折現(xiàn)率折現(xiàn)）。資本利得和資本損失并不作為財務(wù)年度收益的正項或負(fù)項。它們構(gòu)成前一期間實現(xiàn)收益的“調(diào)整項”——這些是基于未來預(yù)期的收益計量的前提。隨著時間推移，這些資本利得改變了收益自身的特征（Zappa 1937）。收益計量與資本價值變動的計量密不可分。根據(jù)Zappa的觀點，企業(yè)收益包括超過資本保全部分的利得。資本保全是收益形成的前提。雖然Zappa傾向于估值的多重目的與周期估值，但他的資本保全觀，既不是真實的財務(wù)保全也不是實物保全，而是一種基于現(xiàn)值與收益能力的資本保全。當(dāng)現(xiàn)值低于或超過取得成本時，需要采取廣泛的重新估值方法。尤其對于長期使用的項目，它們的資本利得不作為實現(xiàn)的收益。然而，資本損失被視為特殊損失，并相應(yīng)地做出處理。
其四，關(guān)于會計功能定位、會計計量與經(jīng)濟(jì)環(huán)境的互動關(guān)系等Zappa有深刻見解。就會計而言，Zappa（1920～29，1927）不僅是一個主角，更是一個重要的開拓者。他認(rèn)為自己的“估值理論”與企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)和管理密不可分。會計是對主體（如企業(yè)、機構(gòu)和其他主體）的結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)生命的詮釋，這種詮釋是基于貨幣量的確定，目的是有效實現(xiàn)企業(yè)的“經(jīng)濟(jì)與管理控制目標(biāo)”。因此，組織理論、管理理論與會計理論密不可分（Zappa 1927：20，1956-57：第一卷，106）。Zappa同時指出對所謂宏觀經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的考察離不開微觀經(jīng)濟(jì)行為提供的信息。同時，企業(yè)需要考察市場環(huán)境，因為與經(jīng)濟(jì)體的管理和組織有聯(lián)系的市場環(huán)境對經(jīng)濟(jì)決策有影響。對于收益、資本、生產(chǎn)成本等的計量應(yīng)該區(qū)分市場價格的相關(guān)變動；并參考企業(yè)生產(chǎn)、消費、交換等環(huán)節(jié)的特點。
三、20世紀(jì)前半葉意大利會計史研究
除誕生了前述四位著名會計學(xué)家之外，更值得一提的是，這一時期意大利會計史研究可謂精彩紛呈。曾幾何時，會計史研究受到意大利會計學(xué)者的鐘愛，學(xué)者們通過第一手資料的發(fā)掘、整理、考證，為意大利乃至世界會計史研究留下了無數(shù)的瑰寶，本文只能提及最有名的專家及其著述。
截至第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束主要作品包括：Brambilla（1901）的“意大利會計簡史”；Sanguinetti（1901，1902）的“Rossi作品的歷史考究”； Brambilla（1905）的“雅典政府會計研究”；Cantoni（1905）的“會計附錄史”；Palumbo（1906）的“當(dāng)鋪會計史”；以及（世界聞名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、意大利此前總統(tǒng)）Einaudi（1907，1908）的“十八世紀(jì)Savoy會計與金融的研究”。Massa（1907）的“自羅馬時代，至中世紀(jì)再到當(dāng)代與現(xiàn)代的會計發(fā)展史”。Pellerano（1909）的“Cerboni作品的歷史考究”；Ceccherelli（1910，1913，1914）的“意大利中世紀(jì)企業(yè)會計，和地中海銀行經(jīng)濟(jì)學(xué)與14世紀(jì)佛羅倫薩復(fù)式簿記系統(tǒng)”；Guidetti（1910）的“意大利城市14世紀(jì)復(fù)式會計”；Tofani（1910）的“佛羅倫薩會計”；Marchi（1911，1912）的“會計演進(jìn)、會計社會功能的歷史探究”；Bossi（1912，1914，1917）的“教會會計與財務(wù)”；Rigobon（1912）的“復(fù)式簿記考究”；Bellini（1914a）的“美國復(fù)式簿記中日記賬與明細(xì)賬的融合”；以及Bellini（1914b，1927）的“Cerboni的成果與生活的歷史考察”；Alferi（1915）的“古代至20世紀(jì)會計發(fā)展史”； Besta（1922）的“復(fù)式簿記大典：起源、演進(jìn)，實踐與文獻(xiàn)”。
一戰(zhàn)后，以下出版物值得一提：Corsani（1922）的“一個中世紀(jì)意大利商人信件與手稿的會計與管理意義”；Caprara（1923）的“復(fù)式簿記的文化分析”。此外，Sapori（1923，1928，1931，1932，1934，19
40，1943，1944-45，1947，1952）的“中世紀(jì)意大利企業(yè)與商人國內(nèi)、國際貿(mào)易中的會計賬冊與復(fù)式記賬”。Bellini（1924a）的“意大利會計回顧與總結(jié)”；Bellini（1924b）的“會計人職業(yè)調(diào)查”；Ruffini（1924）的“拿破侖時代政府會計研究”；Chianale（1926）的“教皇會計研究”。
此外，Vianello（1932）的“紀(jì)念Fabio Besta并向他卓著的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)致敬”；Ceccherelli（1933）的“Besta成果的贊歌”。Fanfani（1935）的“一個14世紀(jì)商人的活動”；Masi（1935）“關(guān)于意大利商業(yè)與會計原則爭議作品的編撰”；Rossi-Passavanti（1935）“政府會計的歷史考察”；Zerbi（1935，1936a，1936b）的“一個14世紀(jì)商店會計分類賬描述”、“14世紀(jì)Milan市場經(jīng)濟(jì)調(diào)查”。
Belardinelli（1936）的“Cerboni、Besta與Zappa研究成果對比”也值得一提；Ceccherelli（1938）的“古代會計賬簿描述、分析、解讀”；Riera（1938）的“論帕喬利的簿記論”；Chianale（1939）的“古希臘會計”；Salvatore Sassi（1939）的“復(fù)式記賬法下同類賬戶的解讀”。
1940年代卓著的會計史成果有：Adamoli（1940）的“德國會計研究”；Castagnoli（1940）“羅馬世界會計研究”； Salzano（1941a，1941b）的“15世紀(jì)意大利小鎮(zhèn)上一個企業(yè)和一個銀行的會計與組織”、“15世紀(jì)意大利城市的會計、財務(wù)與經(jīng)濟(jì)”； Botarelli（1945）的“意大利會計史研究”；Antoni（1946）的“一個15世紀(jì)意大利企業(yè)使用資產(chǎn)負(fù)債表情況研究”；Masi（1946b）的“Fabio Besta會計史研究的歷史貢獻(xiàn)”。
1950年代，以Meils（1950a）的具有里程碑式的會計史研究作為開端，其研究跨度則涵蓋公元前3000年一直到20世紀(jì)初期。（見Meils1940，1946，1947，1948，1950a）。此外，還有Onida（1951）的“意大利會計與外國會計與企業(yè)理論比較研究”；最后，Zerbi（1952）則系統(tǒng)研究了“復(fù)式會計的起源”。
Zerbi（1952）關(guān)于“復(fù)式會計起源”的研究是該領(lǐng)域更為相關(guān)的研究。該書展示了私企和公共企業(yè)的會計研究，尤其舉例說明了從單式記賬法向更復(fù)雜的記賬方法演變的過程。該過程發(fā)生于14世紀(jì)前半葉到15世紀(jì)中葉。Zerbi研究的很多分類賬和日記賬要早于1494年Luca Pacioli出版的“簿記論”。最具原創(chuàng)性的是Zerbi基于分類交易（借方和貸方）對復(fù)制記賬萌芽的研究，Zerbi稱為表式分錄。該書系統(tǒng)探討了“表式分錄”的方法特征及其歷史，以及在總賬中開發(fā)“表式分錄”的主要原因，并向人們展示了“借貸記賬法”以及“資產(chǎn)負(fù)債表”、“利潤損失表”的使用。
四、20世紀(jì)前半葉意大利成本會計研究
相比于會計史研究的累累碩果，意大利學(xué)者對成本會計研究則單薄的多?？赡艿脑蚴牵哼@一時期意大利成本會計研究面臨不少阻力，分別來自于Zappa和會計界的其他權(quán)威。對Zappa而言，“企業(yè)內(nèi)部的所有運作以及管理層的所有決策是相互關(guān)聯(lián)的，沒法區(qū)分作業(yè)間的財務(wù)影響與后果。對每一個作業(yè)的邊際影響與耗費進(jìn)行分解是一種誤導(dǎo)”。在這種教條下（Zappa），對企業(yè)研究形成路徑依賴，對管理細(xì)節(jié)信息（如成本）的研究可能性微乎其微。但是，工業(yè)的需求，英國與德國成本研究文獻(xiàn)的影響，促使敏銳的學(xué)者對成本問題的關(guān)注。這其中Lorenzo De Minico及其門徒Domenico Amodeo值得一提。De Minico的主要學(xué)術(shù)觀點有：（1）關(guān)注成本所帶來的潛在服務(wù)能力（即現(xiàn)金流入），而不僅僅把成本看作收益的抵減；（2）工業(yè)化程度的日益提高、工廠經(jīng)濟(jì)復(fù)雜性逐漸加大成為推動人們尋求一種費用分配程序和方法的推動力；（3）企業(yè)尤其重視對制造費用的合理分配，而這需要嫻熟的專業(yè)判斷以及對具體環(huán)境的充分認(rèn)識；（4）對“成本與收益”充分的因果分析是成本分配的基礎(chǔ)。這不僅對“成本動因”的識別是適用的；而且對于收益相關(guān)的“成本分配”也有影響；（5）成本分配的時間觀——尤其是對諸如折舊費用的分?jǐn)?，不光要考慮特定產(chǎn)品，還要考慮期間問題。
De Minico還認(rèn)為許多成本項目能被看作是“直接的”，并舉了很多例子闡述這種觀點的合理性。作為對Zappa的回應(yīng)，De Minico認(rèn)為，僅僅依靠別人提供的“假造”數(shù)據(jù)，成本研究問題沒法解決，甚至?xí)M(jìn)入“死胡同”。此外，De Minico（1946）對成本項目未按其特征進(jìn)行“歸集或分配”提出了質(zhì)疑。
其他成本會計研究的重要學(xué)者有：Jannaccone（1904），Argenziano（1910），Battarra（1911），Tognacci（1925），Onida（1926），Pacces（1934），Giannessi（1935，1937，1943，1944），Sassi（1940），Amodeo（1945a，1945b），Maecantonio（1942），Riera（1942，1949），Guatri（1951），Salzano（1951）等。
五、結(jié)論與啟示
意大利20世紀(jì)前半葉會計研究呈現(xiàn)四大特點：第一，對會計史研究的極大興趣深深扎根于意大利傳統(tǒng)會計研究。此類研究是如此的廣泛，以至于僅能列舉代表性的一二。第二，呈現(xiàn)出對成本會計的研究興趣，但不及德國濃烈。第三，對會計科目表及總賬賬戶研究興趣頗少。第四，與德、法相比通貨膨脹會計研究較少——盡管通脹更加間接地影響到了意大利會計。
20世紀(jì)前半葉意大利會計研究是一幅“傳統(tǒng)觀念沿襲與現(xiàn)論沖擊耦合下的理論畫卷”，無數(shù)會計學(xué)者以其嚴(yán)謹(jǐn)務(wù)實的學(xué)術(shù)品格，為這幅畫卷潑墨加彩。這是一幅由Besta、Zappa師徒二人主宰了半個世紀(jì)的畫卷；也是一幅會計史研究精彩紛呈的畫卷；更是一幅“百花齊放、百家爭鳴”的畫卷。仔細(xì)審視、品味這長達(dá)半個世紀(jì)的會計研究歷史畫卷，可以得到以下啟示：一是有價值的理論來源于實踐，現(xiàn)代會計研究應(yīng)向“現(xiàn)實”回歸，源于實踐，服務(wù)于實踐。學(xué)者到政府部門、企業(yè)界觀摩、調(diào)研、“蹲點”不失為一個好思路。二是會計學(xué)扎根于經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)，會計研究應(yīng)服務(wù)于經(jīng)濟(jì)控制、管理控制，但對管理會計、成本會計研究的重視度可能歷來不足。三是以史為鑒，理論才能走得“更高、更遠(yuǎn)、更快”，會計史研究意義重大。四是“繼承與發(fā)展”、“批判與爭鳴”是會計理論演進(jìn)的寶貴經(jīng)驗。
[本文系郭道揚教授主持的2011年度國家社科基金重大項目《中國會計通史系列問題研究》（項目編號：11&ZD145）與2012年中南財經(jīng)政法大學(xué)“博士科研創(chuàng)新項目”（編號：2012B0904）階段性研究成果]
參考文獻(xiàn)：
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第8篇：合同法與合同管理范文
關(guān)鍵字：節(jié)能， 電能效綜合管理系統(tǒng) ， 電能單耗 ， 廠用電率
Abstract: the development and construction electric energy efficiency comprehensive management system, and user show complete and legible factory with the system equipment energy consumption network diagram, help power generation enterprise convenient electricity measurement equipment maintenance management, set up perfect energy-saving supervision and management platform, effectively develop production index competition, will bring the long for the enterprise economic benefit.
Key words: save energy, energy efficiency, the electric integrated management system, power consumption, factory electricity rates
中圖分類號：TM92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
1前言
節(jié)能減排是《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十二個五年(2011—2015年)規(guī)劃綱要》中的關(guān)鍵詞匯之一。發(fā)電企業(yè)作為重點用能單位開展節(jié)能降耗工作既是響應(yīng)國策的客觀需要，又是降低自身發(fā)電成本，提高盈利能，在競爭日益激烈市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下求生存謀發(fā)展的必然出路。發(fā)電企業(yè)中輔機電能耗偏高，有效降低綜合廠用電率是節(jié)能增效的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，開發(fā)建設(shè)電能效綜合管理系統(tǒng)，通過主要輔機電能耗進(jìn)行統(tǒng)計、分析、對比、電能量平衡計算等技術(shù)手段，為企業(yè)進(jìn)行耗能診斷并為企業(yè)節(jié)能改造提供確切、詳實的依據(jù)和明晰的節(jié)能改造方向。
2發(fā)電廠目前廠用電系統(tǒng)電能效管理現(xiàn)狀
目前我國發(fā)電企業(yè)廠用電系統(tǒng)主要輔機電度表配備情況大致分以下三類：（1）大多數(shù)較老發(fā)電廠裝配有機電式（感應(yīng)式）電度表，該類型表計易受外磁場影響，功能單一，設(shè)備電能耗統(tǒng)計只能依靠人工進(jìn)行定時抄表；（2）也有較多電廠采用電子式多功能電能表，該類表具備分時計量、跨月結(jié)算、事件記錄等功能，部分電廠還配置了相應(yīng)的自動抄表系統(tǒng)，該類系統(tǒng)均不具備計量回路PT、CT實時參數(shù)顯示及數(shù)據(jù)分析、對比等綜合功能，僅用于代替人工定時抄表；（3）還有不少新建電廠在工程建設(shè)階段沒有為廠用電系統(tǒng)主要輔機設(shè)計和配置相應(yīng)電能計量表計，僅用保護(hù)測控裝置自帶的電度測量功能來代替，對設(shè)備單耗的統(tǒng)計和管理較為粗放。
發(fā)電企業(yè)要想降低廠用電率，首先必須以機組為單位摸清廠用系統(tǒng)主、輔電機、主要變壓器的電能單耗及電能耗廠用電占比等情況，并持續(xù)不斷進(jìn)行數(shù)據(jù)比較分析（包括環(huán)比、同比、與設(shè)計值對標(biāo)等），確定主要耗能設(shè)備及其電耗增高或下降原因，為制定下一步節(jié)能降耗方案提供可靠的數(shù)據(jù)支持，最終為發(fā)電廠開展廠用電率與國內(nèi)先進(jìn)指標(biāo)進(jìn)行對標(biāo)管理奠定基礎(chǔ)。
但上述三類電能效管理現(xiàn)狀因存在諸如人工抄表誤差大、不具備電能耗參量實時數(shù)據(jù)查詢、無法分班、分時、分機組、分線路進(jìn)行負(fù)荷分析、不具備廠用電分析、電能量平衡分析等功能，管理人員只知總的廠用電率而無法準(zhǔn)確知道電能都用在了什么地方、有沒有電能量浪費、哪里有節(jié)能空間，無法準(zhǔn)確判斷機組內(nèi)的電能量是否平衡，影響廠用電率計算的準(zhǔn)確性，較大的局限性使其不能滿足現(xiàn)代化節(jié)能管理要求。
3系統(tǒng)組成與應(yīng)用前景
電能效綜合管理系統(tǒng)主要由智能化電表采集終端、電能量數(shù)據(jù)采集器、采集服務(wù)器、應(yīng)用服務(wù)器、數(shù)據(jù)庫服務(wù)器及其相關(guān)輔助系統(tǒng)組成。
開發(fā)建設(shè)模式為：首先通過對發(fā)電廠重點耗電系統(tǒng)及其廠用電系統(tǒng)主要輔機、廠用變壓器進(jìn)行智能化電能表計改造，實現(xiàn)全廠電能量消耗信息的就地采集；其次通過FFC電能表處理器對終端電能量數(shù)據(jù)進(jìn)行采集、存儲和加工處理后，通過多種通訊介質(zhì)和規(guī)約將數(shù)據(jù)傳送至電能量數(shù)據(jù)采集服務(wù)器；電能量數(shù)據(jù)服務(wù)器同時調(diào)取發(fā)電廠既有其它數(shù)據(jù)管理系統(tǒng)的相關(guān)數(shù)據(jù)，連同自有的電能表終端數(shù)據(jù)經(jīng)過處理后，送至數(shù)據(jù)庫服務(wù)器；應(yīng)用服務(wù)器對所有數(shù)據(jù)進(jìn)行最終編程處理后，向用戶展現(xiàn)直觀、豐富、功能強大的電能量報表或圖示。
發(fā)電企業(yè)通過電能效綜合管理系統(tǒng)在線監(jiān)測重要能耗節(jié)點的用電狀況，自動或手動形成報表，由電能管理專家進(jìn)行分析處理，從而對發(fā)電企業(yè)現(xiàn)有用電方式和結(jié)構(gòu)是否合理、用電負(fù)荷、功率因數(shù)如何動態(tài)變化等情況作出準(zhǔn)確判斷。有這些統(tǒng)計信息，通過精準(zhǔn)化用電管理和技術(shù)改造，發(fā)電企業(yè)可以大幅降低電能消耗。發(fā)電企業(yè)所屬集團(tuán)公司也可以通過及時掌握下屬企業(yè)的實時能耗狀況，為制定全面營利能力優(yōu)化策略提供參考。
4實際應(yīng)用案例及其效果初步評估
廣東惠州平海發(fā)電廠2號機組電能效管理系統(tǒng)由南方電網(wǎng)綜合能源有限公司協(xié)助進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。本項目包括2號機組6kV廠用系統(tǒng)2A、2B、2C、2D段電源系統(tǒng)、2號機組脫硫6kV系統(tǒng)、2號機組脫硝系統(tǒng)0.4kV系統(tǒng)總計新增73塊多功能電能表及電能效綜合管理系統(tǒng)開發(fā)建設(shè)。
4.1系統(tǒng)模型
4.2項目建設(shè)效果初步評估：
4.2.1項目實施前狀況：平海發(fā)電廠上述廠用電源系統(tǒng)的設(shè)備均未單獨配備電能表，所有廠用系統(tǒng)設(shè)備電能單耗統(tǒng)計通過相應(yīng)保護(hù)測控裝置（美國GE產(chǎn)品）的電能計量功能實現(xiàn)。電能量消耗實時數(shù)據(jù)通過FECS（廠用電監(jiān)控系統(tǒng)）讀取并實時轉(zhuǎn)發(fā)至SIS系統(tǒng)（生產(chǎn)實時監(jiān)視系統(tǒng)）服務(wù)器進(jìn)行存儲、運行，需要時人工手動生成相關(guān)電能量數(shù)據(jù)報表。該統(tǒng)計方式存在以下問題：（1）GE保護(hù)測控裝置與FECS系統(tǒng)、SIS系統(tǒng)三者之間通信穩(wěn)定性差，時常發(fā)生數(shù)據(jù)丟包情況；（2）GE保護(hù)測控裝置內(nèi)的電能量數(shù)據(jù)不具備保存功能，若三者任一系統(tǒng)（設(shè)備）發(fā)生故障或重啟時電能量數(shù)據(jù)無法補錄；（3）GE保護(hù)中用于2000kVA及以上大容量廠用變壓器的T35保護(hù)裝置不具備電能計量功能。以上三點使得廠用電系統(tǒng)主要設(shè)備單耗統(tǒng)計很不完整、數(shù)據(jù)不準(zhǔn)確，使得廠用電系統(tǒng)電能耗分析處于粗放狀態(tài)。
4.2.2項目實施后總體效果：為用戶展現(xiàn)完整、清晰的廠用系統(tǒng)設(shè)備電能耗網(wǎng)絡(luò)圖，便于運行專業(yè)生產(chǎn)指標(biāo)競賽、設(shè)備人員維護(hù)管理、節(jié)能人員建立完善的節(jié)能監(jiān)督管理平臺。例如：
4.2.2.1依據(jù)準(zhǔn)確、齊全的電能量消耗數(shù)據(jù)的分析，建立與國內(nèi)先進(jìn)值、廠家設(shè)計值、歷史尋優(yōu)值，建立更全面、廣泛的廠用電自動對標(biāo)體系，提升電廠競爭力和整體效益；
4.2.2.2依據(jù)準(zhǔn)確、客觀的數(shù)據(jù)記錄，可以有效開展本企業(yè)機組間、運行班組間指標(biāo)競賽，調(diào)動生產(chǎn)人員工作積極性；
4.2.2.3自動計算和統(tǒng)計功能可以使用戶方便地以圖形、圖表方式對設(shè)備單耗、直接廠用電率和綜合廠用電率完成情況進(jìn)行準(zhǔn)確、清晰的分析與比較；
4.2.2.4通過廠用電趨勢、設(shè)備電能量單耗同比或環(huán)比分析、自動趨勢圖表分析等進(jìn)行多角度的節(jié)能分析診斷，對電能量消耗信息進(jìn)行實現(xiàn)管控；
4.2.2.5電能量狀態(tài)監(jiān)視模塊可以對各設(shè)備的電流、電壓、有功功率、功率因數(shù)等運行工況進(jìn)行實時監(jiān)控；
4.2.2.6通過電表參數(shù)越限分析、電能量實時平衡計算可以及時發(fā)現(xiàn)潛在的設(shè)備計量缺陷。
第9篇：合同法與合同管理范文
[關(guān)鍵詞] 免責(zé)條款;明確說明;無效
保險合同作為一種特殊的商事合同，既具有一般民事合同的共性，又具有作為商事合同的特殊性。作為一種特殊的商事合同，不僅反映在諸如最大誠實信用原則、財產(chǎn)保險的補償性原則、保險利益原則、近因原則等特殊原則的適用，也反映保險行業(yè)本身的一些特殊性，即保險風(fēng)險的不確定性，從而使得保險合同獨具射幸性①。通常認(rèn)為保險合同是由投保單、保險單或保險憑證、保險條款、保險協(xié)議或批單等組成，但作為保險合同重要組成部分的保險條款又通常以格式條款形式出現(xiàn)，這使得保險合同又具有附合性特征。為保護(hù)投保人、被保險人、受益人的合法權(quán)益，各國法律通常對保險人免除自己賠償或給付責(zé)任的情形，都做出了一些限制性的規(guī)定。2010年新修訂的《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)對此也做了相應(yīng)的規(guī)定。
如何準(zhǔn)確理解保險合同中免責(zé)條款的含義，準(zhǔn)確適用保險法的相關(guān)規(guī)定，對于正確維護(hù)保險秩序、平衡保險合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益有著特殊的意義。
一、保險合同免責(zé)條款的概念
保險人作為專業(yè)的風(fēng)險經(jīng)營單位，其產(chǎn)品開發(fā)、設(shè)計的核心內(nèi)容在于如何為社會公眾提供風(fēng)險保障的同時合理規(guī)避自身的風(fēng)險。保險人合理規(guī)避自身風(fēng)險的方式很多，如通過對各種風(fēng)險的甄別，選擇設(shè)計合理的承保風(fēng)險范圍，通過設(shè)計責(zé)任免除條款、通過特別約定及免賠額(率)的設(shè)定等要求被保險人承擔(dān)一定的風(fēng)險管理的義務(wù)、通過合理確定保險金額、賠償責(zé)任限額確定保險人自身最大風(fēng)險承擔(dān)范圍。這些措施對于維護(hù)保險人自身的健康運營是十分必要的。我國《保險法》也賦予了保險人許多法定的免責(zé)情形。
對于什么是保險合同免責(zé)條款，人們的認(rèn)識并不完全一致。我國《保險法》第17條只是籠統(tǒng)提到“保險合同中免除保險人責(zé)任的條款”。保險人限定自身風(fēng)險的方式有很多種，大體上有三種理解:一種是最廣義的理解，即凡是保險人限制自身承保風(fēng)險與賠償責(zé)任范圍、賠償限額的，都屬于免責(zé)條款，包括承保范圍、保險標(biāo)的限定，保險金額、保險期限、免賠額(率)的設(shè)定，條件與保證的設(shè)定，保險人在特別約定欄的約定等，都屬于免責(zé)條款。一種是較為狹義的理解，認(rèn)為免責(zé)條款通常僅僅是指在保險條款中以“責(zé)任免除”或“免責(zé)條款”名義出現(xiàn)的條款。第三種則是一種較為折中的理解，認(rèn)為免責(zé)條款是指保險合同中載明的保險人不負(fù)責(zé)賠償或者給付保險金責(zé)任的條款。該條款不僅僅指保險合同中“責(zé)任免除”中的條款，還包括散落于各章節(jié)的限制或免除保險責(zé)任的條款。但是不包括保證與條件條款、承保風(fēng)險與承保標(biāo)的等條款。②我們認(rèn)為，正確理解保險合同的免責(zé)條款，應(yīng)重點考慮如下因素:(一)法律要求保險人對免責(zé)條款進(jìn)行明確說明的立法目的與文義法律之所以規(guī)定保險人對免責(zé)條款進(jìn)行明確說明，旨在防止保險人利用格式條款的擬定權(quán)，排除自身的主要義務(wù)，加重投保人或被保險人的義務(wù)或排除其依法享有的權(quán)利?；谏鲜隼斫?，我們認(rèn)為免責(zé)條款應(yīng)該理解成保險人在保險合同中約定的對屬于承保風(fēng)險范圍內(nèi)發(fā)生的保險事故免除自身承擔(dān)賠償責(zé)任的條款③。不應(yīng)包括保險人不排除自身保險責(zé)任的承擔(dān)，但限制自身賠償金額范圍的條款，典型的如免賠額(率)的設(shè)定，也不包括對于自身承保風(fēng)險因素、保險標(biāo)的、保險金額等所做的限制。
(二)應(yīng)注意法定免責(zé)條款與約定免責(zé)條款之分法定的免責(zé)條款是指保險合同中約定的免責(zé)條款，其實質(zhì)來源于《保險法》或其他相關(guān)法律法規(guī)的直接規(guī)定。如我國《保險法》第16條、第21條、第27條、第43條、第44條、第45條、第48條、第49條、第52條、第61條等都明確規(guī)定了保險人可以不承擔(dān)給付保險賠償金的義務(wù)。上述法律規(guī)定的內(nèi)容， 2009版新版財產(chǎn)險條款將絕大部份內(nèi)容都規(guī)定于“投保人、被保險人義務(wù)”一節(jié)中，并約定了保險人不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。如2009版行業(yè)示范版《財產(chǎn)一切險》條款第19條規(guī)定:“訂立保險合同，保險人就保險標(biāo)的或者被保險人的有關(guān)情況提出詢問的，投保人應(yīng)當(dāng)如實告知，并如實填寫投保單。投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務(wù)，足以影響保險人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU費率的，保險人有權(quán)解除合同。投保人故意不履行如實告知義務(wù)的，保險人對于合同解除前發(fā)生的保險事故，不承擔(dān)賠償責(zé)任，并不退還保險費。投保人因重大過失未履行如實告知義務(wù)，對保險事故的發(fā)生有嚴(yán)重影響的，保險人對于合同解除前發(fā)生的保險事故，不承擔(dān)賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)退還保險費?！鄙鲜雒庳?zé)情形的約定，雖然體現(xiàn)在保險合同中，但其實質(zhì)卻是基于《保險法》第16條規(guī)定的內(nèi)容。這種免責(zé)情形，屬于典型的法定免責(zé)情形。
約定的免責(zé)條款則是指保險人于法定免責(zé)情形外在保險條款中約定的免除自身承擔(dān)賠償責(zé)任的條款。
這些免責(zé)條款設(shè)定的原因大體有如下幾種情形:1.與承保風(fēng)險本質(zhì)相違背。如保險承保風(fēng)險的最大特征之一便是風(fēng)險在保險期限內(nèi)是否發(fā)生、何時發(fā)生、發(fā)生后是否造成損失及造成多大損失的不確定性。如果是保險標(biāo)的內(nèi)在或潛在缺陷、自然磨損、自然損耗，大氣變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的損失與費用，保險人通常約定不負(fù)責(zé)賠償保險金。
2.巨災(zāi)風(fēng)險。該風(fēng)險，往往造成的損失特別巨大，需要特別的承保方案解決，一般條款費率精算時并未將其考慮在內(nèi)，需要通過約定將其排除。常見的如地震、海嘯等地質(zhì)災(zāi)害及其次生災(zāi)害，戰(zhàn)爭、放射性污染等。
3.基于公共政策的考量。保險合同與賭博的最大區(qū)別在于保險合同要求投保人、被保險人對于保險標(biāo)的具有可保利益，而且要排除投保人、被保險人對于保險事故發(fā)生的逆選擇。故絕大多數(shù)保險條款都將被保險人的故意行為或重大過失行為列為除外責(zé)任。此種情形多半也是基于法律的規(guī)定，只是保險人在運用法律此項規(guī)定時，不時有加重投保人、被保險人責(zé)任或排除其依法享有的權(quán)利的情形，下文另有專節(jié)論述。
4.基于與其他條款承保風(fēng)險的劃分。有些免責(zé)條款的設(shè)定，往往是其他保險條款承保的風(fēng)險。仍以上述2009版《財產(chǎn)一切險》條款為例，其除外責(zé)任中的“設(shè)計錯誤、原材料缺陷或工藝不善造成保險標(biāo)的本身的損失”、“被保險人及其雇員的操作不當(dāng)、技術(shù)缺陷造成作的機械或電氣設(shè)備的損失”等，則正是20095.保險人基于限制自身風(fēng)險的考慮。如保險人通常會在保險條款中約定一般的財產(chǎn)損失保險(營業(yè)中斷保險除外)只負(fù)責(zé)賠償保險標(biāo)的造成的直接物質(zhì)損失，而對于由此造成的各種間接損失不予以賠償?shù)募s定。
法定免責(zé)條款與約定免責(zé)條款二者之間的關(guān)系，應(yīng)注意約定免責(zé)條款不得高于法律的要求。即如果法律規(guī)定了法定的免責(zé)情形，保險人不得另行約定高于法定標(biāo)準(zhǔn)且對投保人或被保險人更為不利的約定;另一方面，法律只規(guī)定保險人在某種情形下只享有某些權(quán)利，而沒有規(guī)定保險人享有拒賠的權(quán)利，則保險人不應(yīng)高于法律的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而另行制定對投保險人、被保險人更為不利的免責(zé)條款，典型的如《保險法》第51條規(guī)定的被保險人應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動保護(hù)等方面的規(guī)定，維護(hù)保險標(biāo)的的安全。如果投保人、被保險人未履行其對保險標(biāo)的的安全應(yīng)盡的責(zé)任的，保險人有權(quán)增加保險費或者解除合同。而在2009版之前的財產(chǎn)保險合同中，保險人對于投保人、被保險人對此項義務(wù)的違反，卻都規(guī)定了保險人可以拒賠的權(quán)利。
二、免責(zé)條款的提示與明確說明義務(wù)我國《保險法》從保護(hù)投保人、被保險人、受益人的角度出發(fā)，規(guī)定了極具中國特色的保險人對于保險條款的說明義務(wù)及對免責(zé)條款的提示與說明義務(wù)?！侗ｋU法》第17條規(guī)定:“訂立保險合同，采用保險人提供的格式條款的，保險人向投保人提供的投保單應(yīng)當(dāng)附格式條款，保險人應(yīng)當(dāng)向投保人說明合同的內(nèi)容。對保險合同中免除保險人責(zé)任的條款，保險人在訂立合同時應(yīng)當(dāng)在投保單、保險單或者其他保險憑證上做出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人做出明確說明;未作提示或者明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。”該條規(guī)定連同《保險法》第19條的規(guī)定、第30條的規(guī)定①，并稱為投保人、被保險人、受益人對抗保險人的三大法寶，成為司法實踐中保險人敗訴的主要原因。
《保險法》對保險人的免責(zé)條款提出“提示與明確說明”的義務(wù)，并規(guī)定了嚴(yán)厲的法律后果，即未作提示或者明確說明義務(wù)的免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。正確適用本條規(guī)定，需要解決如下幾個問題:(一)什么樣的免責(zé)條款需要保險人履行明確說明義務(wù)對于免責(zé)條款的明確說明義務(wù)，首先應(yīng)準(zhǔn)確界定免責(zé)條款范圍。因為雖然各國立法均規(guī)定了保險人的說明義務(wù)，但如我國規(guī)定明確說明義務(wù)且規(guī)定一旦違反義務(wù)將產(chǎn)生免責(zé)條款無效的，則并不多。在以往的司法實踐中，法院對此項原則也是從嚴(yán)掌握，認(rèn)為保險人在投保單中書面提醒客戶注意閱讀保險條款，投保人在投保單上簽字的，不能認(rèn)定保險人已盡到明確說明義務(wù)。有法官明確指出:“目前司法實踐中，由于對什么是責(zé)任免除條款沒有明確界定，導(dǎo)致保險人對明確說明的對象和內(nèi)容無所適從，并且一旦產(chǎn)生爭議，往往做出對投保人或被保險人有利的解釋”。②筆者曾收集近千份保險糾紛判決書進(jìn)行統(tǒng)計，只要被保險人抗辯理由中提出保險人未履行明確說明義務(wù)主張的，保險人基本上都無法完成舉證責(zé)任。近年來，保險公司通過在投保單上印制“投保人聲明”的方式，強調(diào)保險人對條款進(jìn)行了說明，對免責(zé)條款進(jìn)行了明確說明，然后由投保人簽字確認(rèn)，也被很多法院認(rèn)為屬于格式條款一部分而不被采信。因此，我們認(rèn)為，對于需明確說明的免責(zé)條款的范圍，宜從嚴(yán)掌握。其次，我們認(rèn)為法定免責(zé)事由不應(yīng)當(dāng)屬于明確說明的范圍。因為從法諺我們得知，法律的頒布即認(rèn)為所有的人應(yīng)該知道法律的規(guī)定。
(二)明確說明義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)
《保險法》規(guī)定保險人應(yīng)通過口頭或書面方式向投保人對免責(zé)條款作出明確說明。保險人履行明確說明的判斷標(biāo)準(zhǔn)有二種方式:一種是形式上的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即只要有證據(jù)證明保險人履行了明確說明義務(wù)，則認(rèn)為保險人完成了法律規(guī)定的義務(wù);一種是實質(zhì)上的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即保險人不僅僅要證明自己在形式上完成了明確說明義務(wù)，而且投保人真的明白了全部免責(zé)條款的意義。最高人民法院研究室關(guān)于對《保險法》第17條規(guī)定的“明確說明”應(yīng)如何理解問題的答復(fù)2000年1月24日(法研[2000]5號)規(guī)定，“這里所規(guī)定的‘明確說明’，是指保險人在與投保人簽訂保險合同之前或者簽訂保險合同之時，對于保險合同中所約定的免責(zé)條款，除了在保險單上提示投保人注意外，還應(yīng)當(dāng)對有關(guān)免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等，以書面或者口頭形式向投保人或其人作出解釋，以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果?！辈捎玫氖菍嵸|(zhì)性判斷標(biāo)準(zhǔn)。此項判斷標(biāo)準(zhǔn)顯然過于嚴(yán)厲，且實踐中很難判斷證明，此種解釋顯屬不當(dāng)。最高人民法院《保險法》修訂前公布的《保險法》司法解釋征求意見稿中也采納了上述觀點。在全國相關(guān)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院制定的相關(guān)保險法的司法解釋性文件中，廣東省高級人民法院粵高法2008第10號文，《關(guān)于審理保險糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定則較為科學(xué)，如該《指導(dǎo)意見》第1條第8款規(guī)定，保險合同約定的免賠率、免賠額、等待期、保證條款以及約定當(dāng)投保人或被保險人不履行義務(wù)時，保險人全部或部分免除賠付責(zé)任的條款不屬于《保險法》第18條規(guī)定的“保險人責(zé)任免除條款”。第9款規(guī)定保險人責(zé)任免除條款內(nèi)容明確、具體，沒有歧義，并已經(jīng)使用黑體字等醒目字體或以專門章節(jié)予以標(biāo)識、提示，且投保人或被保險人以書面明示知悉條款內(nèi)容的，應(yīng)認(rèn)定保險人履行了責(zé)任免除條款的說明義務(wù)，航空意外險等手撕式保單不需要投保人填寫投保書的除外。投保人或被保險人就同一險種再次或多次投保，被保險人以保險人未履行明確說明義務(wù)為由主張保險人責(zé)任免除條款無效的，不予支持。
廣東省高級人民法院這種觀點，較好界定了免責(zé)條款的范圍，且這種判斷標(biāo)準(zhǔn)較好地平衡保險合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，值得借鑒。
三、免責(zé)條款無效的判斷
在《保險法》修訂前，曾有地方人民法院在判決某些保險合同中的免責(zé)條款無效時，曾援引《中華人民共和國合同法》第39條的規(guī)定進(jìn)行判決。修訂后的《保險法》第19條借鑒《合同法》的規(guī)定，規(guī)定采用保險人提供的格式條款訂立的保險合同中的下列條款無效:“免除保險人依法應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)或者加重投保人、被保險人責(zé)任的;排除投保人、被保險人或者受益人依法享有的權(quán)利的。”此條規(guī)定對于有效制衡保險人作為格式條款的主要提供者濫用權(quán)利無疑會起到良好的作用。但是，司法實踐中如果把握不當(dāng)，則同樣會被濫用。
(一)何謂保險人依法應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)我國《保險法》規(guī)定了保險人的許多義務(wù)，如果僅僅從涉及保險合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的角度看，保險人的主要義務(wù)有: (1)保險合同成立后及時向投保人簽發(fā)保險單或保險憑證; (2)按照約定的時間承擔(dān)保險責(zé)任; (3)行使合同解除權(quán)應(yīng)符合法律的限制性規(guī)定; (4)對保險合同的說明義務(wù)及對免責(zé)條款的提示與明確說明義務(wù); (5)保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后及時核定的義務(wù);(6)先行給付保險賠償金的義務(wù); (7)及時履行賠償或給付保險賠償金的義務(wù); (8)及時降低保險費并退費的義務(wù); (9)承擔(dān)為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標(biāo)的的損失程度所支付的必要的、合理的費用的義務(wù); (10)承擔(dān)必要的、合理的施救費用的義務(wù); (11)未及時履行賠償或者給付保險金義務(wù)時賠償被保險人或受益人因此而受到的損失的義務(wù)。
我國《保險法》對于保險人承保范圍的義務(wù)沒有做出明確的規(guī)定，是明顯的立法疏漏。保險人作為國家特許的風(fēng)險經(jīng)營單位，對于承保風(fēng)險的選擇應(yīng)該受到一定程度的限制。對比我國臺灣地區(qū)的“保險法”的規(guī)定，則可以更加清楚:我國現(xiàn)行臺灣地區(qū)“保險法”在第一章總則第四節(jié)中明確規(guī)定了保險人的責(zé)任，“保險人對于由不可預(yù)料或不可抗力之事故所致之損害，負(fù)賠償責(zé)任。但保險契約內(nèi)有明文限制者，不在此限。”“保險人對于由要保人或被保險人之過失所致之損害，負(fù)賠償責(zé)任。但出于要保人或被保險人之故意者，不在此限。”①這里明確了保險人承保的范圍必須包含自然災(zāi)害及意外事故，當(dāng)然具體哪些自然災(zāi)害與意外事故屬于承保范圍，可以在合同中另有約定，但不能全部排除對自然災(zāi)害或意外事故的承保。同時對于投保人或被保險人的過失所致?lián)p害也必須負(fù)責(zé)賠償，只是對于投保人或被保險人的故意行為可以除外。另外，基于公共政策的考量，臺灣地區(qū)“保險法”還規(guī)定了一些保險人必須承擔(dān)賠償責(zé)任的情形，如第30條規(guī)定保險人對于因履行道德上之義務(wù)所致之損害，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。同時還明確了責(zé)任險侵權(quán)責(zé)任賠償范圍包括了被保險人自身的侵權(quán)責(zé)任、替代責(zé)任及被保險人動物(物件)致人損害責(zé)任。
我國現(xiàn)行《保險法》由于沒有明確規(guī)定保險人的承保責(zé)任范圍，使得很多實質(zhì)性免責(zé)條款在認(rèn)定其效力上產(chǎn)生了一定的難度。實務(wù)中保險合同中的免責(zé)條款違反上述規(guī)定的，主要以二種方式表現(xiàn):一是通過合同約定，間接免除了保險人依法承擔(dān)的主要義務(wù)，典型的如我國現(xiàn)行的車輛損失條款，顧名思義，車輛損失條款通常在保險責(zé)任一節(jié)中會約定如下:“在保險期間內(nèi)，被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽ｋU車輛過程中，因下列原因造成保險車輛的損失，保險人按照本保險合同的規(guī)定負(fù)責(zé)賠償: (1)碰撞、傾覆; (2)火災(zāi)、爆炸，按照保險合同約定為非營運企業(yè)或機關(guān)車輛的自燃; (3)外界物體倒塌或墜落、保險車輛行駛中平行墜落; (4)雷擊、暴風(fēng)、龍卷風(fēng)、暴雨、洪水、海嘯、地陷、冰陷、崖崩、雪崩、雹災(zāi)、泥石流、滑坡; (5)載運保險車輛的渡船遭受本條第(四)項所列自然災(zāi)害(只限于有駕駛?cè)穗S船照料者)。保險車輛發(fā)生道路交通事故，保險人根據(jù)駕駛?cè)嗽诮煌ㄊ鹿手兴?fù)事故責(zé)任比例相應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”此條約定，表面上看沒有問題，實際上卻使車輛損失險的賠償責(zé)任變換成了車輛損失責(zé)任險，將法律賦予的保險人的代位求償權(quán)轉(zhuǎn)變成了被保險人的義務(wù)，從而也免除了保險人的主要義務(wù)。
實務(wù)中此類條款的第二種表現(xiàn)方式，則是完全排除了某類承保風(fēng)險的承保。如現(xiàn)行《建設(shè)工程一切險條款》，其第一部分物質(zhì)損失部分的保險責(zé)任為保險合同責(zé)任免除以外的任何自然災(zāi)害或意外事故，但是在第二部分第三者責(zé)任保險部分的保險責(zé)任則僅僅變成了在保險期間內(nèi)，因發(fā)生與本保險合同所承保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失，依法應(yīng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，完全排除了自然災(zāi)害造成的第三者賠償責(zé)任。如果按照上述我國臺灣地區(qū)“保險法”的相關(guān)規(guī)定，本條規(guī)定則可能涉嫌排除了保險人的主要義務(wù)。
(二)何謂加重了被保險人、投保人的責(zé)任、排除了投保人、被保險人依法享有的權(quán)利的情形被保險人、投保人責(zé)任的加重與其依法享有的權(quán)利被排除這二者之間通常具備一定的關(guān)聯(lián)性。如何判斷保險合同的免責(zé)條款加重了投保人、被保險人的責(zé)任或排除了投保人、被保險人依法享有的權(quán)利，我們認(rèn)為，最主要的判斷依據(jù)有二個:一是法律(主要是《保險法》)對投保人、被保險人依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任作了明確的規(guī)定，并明確了相應(yīng)的法律后果，則保險人在制定免責(zé)條款時，不應(yīng)超過法律規(guī)定的限度;一是法律(主要是《保險法》)對投保人、被保險人依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任雖然沒有作出明確的規(guī)定，但根據(jù)誠實信用原則，保險人設(shè)置的免責(zé)條款明顯對被保險人或受益人在索賠時設(shè)置過高的義務(wù)，且做出了對其不利的后果(主要是免責(zé))的約定。第一種情形常見的情況，主要是對被保險人、受益人的不履行義務(wù)的后果超越了法律的規(guī)定。如被保險人的安全生產(chǎn)保障義務(wù)，無論是修訂前或修訂后的《保險法》，均只規(guī)定如果投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標(biāo)的安全應(yīng)盡責(zé)任的，保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。但是， 2009版之前的《企業(yè)財產(chǎn)綜合險條款》均規(guī)定，“被保險人如果不履行第20條至第24條約定的各項義務(wù)，保險人有權(quán)拒絕賠償，或從解約通知書送達(dá)15日后終止保險合同?！狈梢?guī)定投保人、被保險人未履行上述義務(wù)的后果，僅僅是保險人有權(quán)要求增加保險費或解除合同，但保險合同的免責(zé)條款卻增加了“拒絕賠償”的權(quán)利，這顯然是排除了投保人、被保險人依法享有的權(quán)利。類似情形在相關(guān)的保險免責(zé)條款中還是存在挺多。又如，修訂后的《保險法》對投保人、被保險人因為重大過失而導(dǎo)致保險人享有拒賠權(quán)利的情形只有3種，分別在《保險法》第16條第5款、第21條、第61條第3款，但即便是2009版的財產(chǎn)險條款，保險人無一例外將投保人、被保險人及其代表的故意或重大過失行為界定為除外責(zé)任。這顯然也是排除了投保人、被保險人依法享有的權(quán)利的情形。
為了準(zhǔn)確及時核定保險事故發(fā)生的性質(zhì)、原因、損失程度等，《保險法》要求投保人、被保險人、受益人應(yīng)在保險事故發(fā)生后按照保險合同約定提交其所能提供的與確認(rèn)保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和資料。法律對此界定的界線是其能提供的有關(guān)證明與資料。但哪些屬于其能提供的，哪些屬于其不能提供，法律沒有也不可能加以規(guī)定。這就要求保險人要根據(jù)誠實信用原則的要求，合理地設(shè)計提供證明與資料的范圍與形式。提供有關(guān)證明與資料的目的，是便于核實、確認(rèn)保險事故發(fā)生的性質(zhì)、原因與損失程度。如果能夠達(dá)到這個要求，且是其可能提供的，則應(yīng)該視作投保人、被保險人、受益人履行了自己的相應(yīng)任務(wù)，而不能再增加其他額外的過高要求。如最高人民法院公報中公布的“李思佳訴西陵人保公司人身保險合同糾紛案”①，法院就被保險人索賠時是否必須提供醫(yī)療費用票據(jù)的原件時，就認(rèn)為在處理人身保險賠償事宜時，只要被保險人提供的有關(guān)證明和資料能夠確認(rèn)保險事故及相關(guān)費用已經(jīng)發(fā)生，保險公司就應(yīng)按照保險合同履行給付保險金的義務(wù)，而不應(yīng)以被保險人是否出具相關(guān)費用單據(jù)原件為必備條件。這實質(zhì)上就是認(rèn)為根據(jù)誠實信用原則保險人要求被保險人、受益人索賠時必須提供相關(guān)單證的原件，否則不予以賠償?shù)囊?guī)定加重了被保險人、受益人的負(fù)擔(dān)，屬于無效免責(zé)條款。
四、反思與結(jié)論
(一)人民法院在審理保險合同免責(zé)條款糾紛時，應(yīng)充分考慮保險合同作為商事合同的特性，依法合理地確定保險人對保險合同免責(zé)條款明確說明的范圍、合理確定保險合同免責(zé)條款的效力。人民法院在審理此類案件時應(yīng)注重二個方面的平衡:一是注重平衡保險合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。在判定保險人是否履行了對免責(zé)條款的明確說明義務(wù)時，在舉證責(zé)任證明方式上，只要保險人能提供投保人簽字確認(rèn)的對保險合同免責(zé)條款均理解、保險人履行了明確說明義務(wù)的證據(jù)，原則上應(yīng)該認(rèn)定保險人履行了其明確說明義務(wù)。而不能再以此種聲明屬于格式條款而認(rèn)定其無效。因為無論是保險法還是合同法，都沒有排除投保人對保險合同條款的基本審核義務(wù)，且如果要求保險人與投保人每簽訂一份保險合同都要保留較高要求的證據(jù)材料，也不符合商事交易的慣例與交易便捷原則。二是要注意保護(hù)投保人、被保險人、受益人利益的同時與防范保險欺詐的平衡。如果一味加重保險人的義務(wù)，降低甚至免除投保人簽訂合同時起碼的注意義務(wù)，有時也會無形之中為保險欺詐提供方便之門。這是不能不引起司法機關(guān)重視的事情。
(二)監(jiān)管部門在審核條款、保險人在起草條款時應(yīng)自覺遵守法律的相關(guān)規(guī)定。我國保險法要求監(jiān)管機關(guān)在履行監(jiān)管職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)遵循保護(hù)社會公共利益和防止不正當(dāng)競爭的原則，審核應(yīng)報其審批的保險條款。
我國保險法也要求保險人在從事保險活動時遵循誠實信用原則、公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)。不可否認(rèn)，現(xiàn)行保險條款，包括其中的免責(zé)條款，仍含有一定的不合法或不合理的條款，保險人應(yīng)在監(jiān)管機關(guān)的指導(dǎo)下，自覺地實時修訂。同時，對人民法院的權(quán)威判決，應(yīng)引起充分的重視，對最高人民法院公布的相關(guān)保險案例中提出的一些理念、觀點應(yīng)及時對保險條款的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行修訂，而不應(yīng)像現(xiàn)在某些公司一樣，一方面不斷地敗訴，抱怨法官“不懂”保險，另一方面拒不修改條款，陷入一種惡性循環(huán)。
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