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論文關(guān)鍵詞 改革目標(biāo) 指導(dǎo)理念 效力保障 發(fā)展趨勢
只要存在不同的利益追求就會產(chǎn)生利益沖突,形成各種社會糾紛。雖然在某種意義上,社會糾紛能夠反映出新的利益與觀念,甚至可能成為社會變革的先導(dǎo)與動力;但是更多時候,社會糾紛意味著一定范圍內(nèi)的協(xié)調(diào)均衡狀態(tài)被打破,而失衡的社會關(guān)系將不利于社會的和諧穩(wěn)定,繼而阻礙經(jīng)濟(jì)及法治的發(fā)展與進(jìn)步。社會糾紛又是一種客觀存在無法杜絕,因此社會必須對沖突進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)適,使沖突不以將會毀掉整個社會的暴力方式進(jìn)行。
基于現(xiàn)實(shí)國情,相對于十七大提出的“全面落實(shí)依法治國基本方略”而言,“全面推進(jìn)依法治國”是十提出的新要求。在法治思維下,“全面”就是要求推進(jìn)依法治國應(yīng)當(dāng)面面俱到,而不能片面褊狹;應(yīng)當(dāng)環(huán)環(huán)相扣,而不能相互脫節(jié);應(yīng)當(dāng)層層相疊,而不能顧此失彼;應(yīng)當(dāng)是整體、系統(tǒng)和統(tǒng)一的,而不能是局部、分散和對立的。同時“依法治國”并不等于把一切糾紛都“送上法庭”,而是一種理念和對行政力量的制約。依法治國的實(shí)質(zhì)所在是通過法治,使得民間糾紛能夠在法律的框架內(nèi)得到滿意的解決。因此目前在全面推動司法制度改革的大潮中,視野不應(yīng)僅限于司法領(lǐng)域,而是要跨越單純改革訴訟程序的狹隘思路,重視對非訴訟法律程序的改革,進(jìn)而使有限的社會資源合理地分配到各種糾紛解決方式中去,實(shí)現(xiàn)糾紛快速、高效、公正地解決,促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定的發(fā)展。下面將談一談我對非訴訟法律程序改革的構(gòu)想與建議。
一、改革目標(biāo)——實(shí)現(xiàn)法制框架下的充分自主
我國現(xiàn)有法律對非訴訟法律程序的規(guī)定散見于《仲裁法》、《調(diào)解法》等尚未形成體制。而一個機(jī)制的有效運(yùn)行最為重要的就是要在立法上構(gòu)建起與本國國情相適應(yīng)的完整體系,這樣才能具備操作性并有效地解決現(xiàn)實(shí)的糾紛。
因此首先要界定各種糾紛解決方式的適用范圍并確立基本原則,這是一個制度的法律基礎(chǔ),發(fā)揮著總的指導(dǎo)作用。以仲裁為例,首要的是要明確適用主體及范圍,并確定在適用過程中須遵守的基本原則,使這一非訴訟糾紛解決機(jī)制制度化、標(biāo)準(zhǔn)化、法制化;其次,確立司法確認(rèn)機(jī)制,即賦予非訴訟糾紛解決機(jī)制一定的強(qiáng)制執(zhí)行力,保障其效力以防止在經(jīng)歷非訴訟法律程序后,仍須進(jìn)入訴訟程序才能真正解決糾紛,造成資源的浪費(fèi);最后,在不違背強(qiáng)行法規(guī)定的前提下,充分保護(hù)和發(fā)揮自主性。社會矛盾多為非對抗性的人民間的內(nèi)部矛盾,故應(yīng)盡量減少公權(quán)的介入,保持非訴訟法律程序的性質(zhì),充分發(fā)揮民間調(diào)解、仲裁及談判的作用,通過平等協(xié)商的方式減輕矛盾的對抗性,確實(shí)難以化解再考慮進(jìn)入訴訟的司法程序。
法制性提供制度保障,自主性提供效力保障,兩者的結(jié)合能夠充分發(fā)揮非訴訟法律程序的優(yōu)勢與價值,創(chuàng)造各種平等對話的機(jī)制空間,使沖突雙方能夠在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上,通過利益的衡平協(xié)調(diào)達(dá)成雙贏甚至多贏的結(jié)果。這也是是多元化糾紛解決機(jī)制通過改革所期待達(dá)成的目標(biāo)。
二、指導(dǎo)理念——以司法為主導(dǎo)重視發(fā)揮效益功能
有了目標(biāo)則有了制度設(shè)計的方向,接下來應(yīng)從正確的指導(dǎo)理念出發(fā),找到改革制度的出發(fā)點(diǎn),進(jìn)而建構(gòu)起非訴訟法律程序的體系。
首先,糾紛解決的重心仍在司法,這是因為我國處于轉(zhuǎn)型期,確立司法權(quán)威,發(fā)揮司法功能是時代的需要。因此在我國建設(shè)法治現(xiàn)代化的進(jìn)程中,司法是基礎(chǔ)秩序,居于不可替代的重要地位。于此同時要將非訴訟糾紛解決機(jī)制不斷納入法治軌道上來,建立起多元糾紛解決機(jī)制,這不僅是全面推進(jìn)法治的需求,更是我國現(xiàn)實(shí)社會背景的需求。“司法是法律解決糾紛的典型形式,它所提供的是一種法律的標(biāo)準(zhǔn)答案,也是其他非訴訟糾紛解決方式的參考系數(shù)。在這個意義上,司法制度正好也為現(xiàn)代非訴訟解決方式的存在提供了前提,這就是所謂在法律的陰影下協(xié)商所指的意義之一。”
其次,當(dāng)出現(xiàn)司法不足的情況,或是針對一些不適于應(yīng)用訴訟審判解決的糾紛時,就要發(fā)揮非訴訟程序獨(dú)具優(yōu)勢的效力功能,有效靈活地處理爭議解決糾紛。雖然先前討論到司法在解決糾紛過程中居于不可取代的地位,但絕不能將司法訴訟等同于法治,而是要充分認(rèn)可非訴訟法律程序的價值,將其納入正式的法律體系,認(rèn)識到訴訟與非訴訟法律程序是相互協(xié)調(diào)補(bǔ)充的關(guān)系,兩者共同構(gòu)成現(xiàn)代法治的重要內(nèi)容。
三、具體措施——加大訴訟與非訴訟解紛機(jī)制之間的銜接
“目前,在多元化糾紛解決方式銜接機(jī)制方面,我國各個地方或多或少都有自己具體的做法,但沒有形成必須嚴(yán)格執(zhí)行的制度,各種非訴訟糾紛解決方式未形成一個有效和諧的整體,相互間銜接和互補(bǔ)性較差,即存在無效的設(shè)置,也存在過于單一的情況,從而限制非訴訟解決方式的功能發(fā)揮。”而訴訟與非訴訟糾紛解決方式之間的銜接對于當(dāng)事人利益的保障起著更大的影響,尤其體現(xiàn)在人民調(diào)解與訴訟以及仲裁與訴訟之間的銜接上。
首先,人民調(diào)解與訴訟的銜接在立法中已得到初步完善,如我國《調(diào)解法》的第33條中規(guī)定了調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)機(jī)制,即自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi),可申請司法確認(rèn),經(jīng)確認(rèn)有效后即可申請強(qiáng)制執(zhí)行;若確認(rèn)為無效,則可通過法院調(diào)解的方式變更協(xié)議或者達(dá)成新的協(xié)議。這一規(guī)定是我國調(diào)解法的亮點(diǎn),使得經(jīng)過人民調(diào)解的糾紛不必再重新進(jìn)入訴訟程序接受人民法院對案件的全面審查,很好地節(jié)約了訴訟成本,減少了司法資源的浪費(fèi)。通過訴調(diào)的銜接彌補(bǔ)了司法資源不足的缺點(diǎn),保障了實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。
但是,仲裁與訴訟的銜接仍有待完善。在仲裁裁決的執(zhí)行上,我國的仲裁機(jī)構(gòu)對法院仍有較大的依賴性。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于我國仲裁機(jī)構(gòu)做出的仲裁裁決能否部分撤銷問題的批復(fù)》的相關(guān)規(guī)定,對法院做出的撤銷裁決、駁回申請、不予執(zhí)行裁決等裁定,當(dāng)事人不能上訴,也不能提出再審。由此可見,仲裁與訴訟之間缺少順暢的銜接,這種一裁終局的特點(diǎn)對當(dāng)事人之間可能成為一種風(fēng)險,由于缺少二審程序和司法審查,這意味著仲裁一旦出現(xiàn)錯誤,就很難獲得救濟(jì),而在特定的情況下,雖然可能進(jìn)入司法救濟(jì),但需要付出更多的時間和代價。因此這可能使當(dāng)事人減少使用仲裁的方式,影響仲裁效果的發(fā)揮。
四、效力保障——加大支持力度樹立起社會公信力
首先加大對非訴訟解決糾紛方式的支持力度意味著一方面要尊重與支持當(dāng)事人之間意思自治所達(dá)成的合意結(jié)果,另一方面也要肯定具有專業(yè)素質(zhì)的第三方對糾紛的裁決。除非出現(xiàn)法定的情形,否則一般不得變更非訴訟法律程序得出的結(jié)果。
強(qiáng)化效力在民間調(diào)解中得到了較好的貫徹,以調(diào)解協(xié)議為例, 《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》第6條規(guī)定,除非出現(xiàn)特殊情形,否則當(dāng)事人各方必須遵守調(diào)解協(xié)議的規(guī)定履行義務(wù),并且對于特殊情形進(jìn)行了嚴(yán)格的限制:因重大誤解訂立調(diào)解協(xié)議的,在訂立調(diào)解協(xié)議時顯失公平的,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的調(diào)解協(xié)議的,受損方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷,當(dāng)事人一方才有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷,且撤銷權(quán)需在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。并且當(dāng)事人請求變更的,人民法院不得撤銷,即使調(diào)解部分無效,其他部分仍然有效,這充分保障了調(diào)解協(xié)議的效力。
其次,要樹立起非訴訟糾紛解決程序的公信力,只有人民相信并選擇適用非訴訟法律程序解決糾紛,才能夠減輕法院的解紛壓力,真正實(shí)現(xiàn)非訴訟法律程序的價值。具體可采取如下做法:其一,可在法院設(shè)置相應(yīng)機(jī)構(gòu)向社會普及非訴訟糾紛解決機(jī)制,在進(jìn)入訴訟前向糾紛雙方當(dāng)事人介紹訴前調(diào)解、自行和解、仲裁等訴訟外糾紛解決機(jī)制,宣傳非訴訟法律機(jī)制的效力;其二,政府也要與法院通力合作,具體可以通過頒布行政法規(guī)等提供正確的法律向?qū)В蛔詈筮€要完善我國的基層和民間調(diào)解制度,充分發(fā)揮公民自治,這樣才能從根本上打消人們對于非訴訟糾紛解決機(jī)制“不權(quán)威”的偏見,漸漸樹立起非訴訟法律程序的社會公信力。
五、發(fā)展趨勢——借鑒域外多元化糾紛解決機(jī)制的經(jīng)驗
論文關(guān)鍵詞 調(diào)解協(xié)議 司法確認(rèn) 制度
中國社會經(jīng)濟(jì)的在迅速發(fā)展的同時,矛盾糾紛也在迅猛增長,然而社會應(yīng)對機(jī)制的滯后及矛盾解決體制的不健全使許多糾紛不能得到及時有效的化解,導(dǎo)致法院受理案件量大幅增加,疲于應(yīng)對。在這方面,一些地方的法院充分利用社會力量和群眾智慧,進(jìn)行了有益探索,上海法院“委托調(diào)解”制度的構(gòu)建和司法實(shí)踐就較為成功,“2007年,上海全市法院委托調(diào)解案件50479件,占全市基層法院民事一審案件的25%,調(diào)解成功38783件,成功率為76%。”“委托調(diào)解大致有三種模式:(1)‘法院附設(shè)人民調(diào)解模式’,由法院聘請退休法官等進(jìn)行調(diào)解;(2)委托有群眾工作經(jīng)驗的組織進(jìn)行調(diào)解,如工會、婦聯(lián)、人民調(diào)解委員會等;(3)委托有專業(yè)經(jīng)驗的機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解,如委托交警部門調(diào)解交通肇事引起的糾紛。”司法實(shí)踐中,法院委托人民調(diào)解委員會調(diào)解最為常見。
“2008年,我國人民調(diào)解組織共有人民調(diào)解員487萬多人,截至2008年五年來共調(diào)解各類糾紛2400多萬件,調(diào)解成功率達(dá)94%以上。”人民調(diào)解委員會雄厚的調(diào)解資源、社會矛盾糾紛的強(qiáng)大調(diào)處能力,然而,人民調(diào)解委員會調(diào)處糾紛也有權(quán)威性不足、人民調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行力不強(qiáng)等弱點(diǎn),
為解決人民調(diào)解協(xié)議執(zhí)行力不足的問題,2011年1月1日起施行的《人民調(diào)解法》及隨后出臺的《最高人民法院關(guān)于人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序的若干規(guī)定》(以下簡稱《確定程序的若干規(guī)定》),對當(dāng)事人申請申請確認(rèn)調(diào)解協(xié)議作了詳細(xì)、具體的規(guī)定,使調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)工作進(jìn)入了可操作層面。
為了更好地了解和理解這一新的制度,筆者試用比較分析的方法進(jìn)行研究,以期加深對這一制度的理解,并加以完善。
一、申請確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議與請求確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議糾紛的比較分析
申請確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議是法院對人民調(diào)解協(xié)議的效力在法律上予以確認(rèn),賦予其強(qiáng)制執(zhí)行力的司法確認(rèn)活動;而請求確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議糾紛是法院受理民事案件,并居中裁判的民事訴訟活動。兩者雖都是人民法院對人民調(diào)解協(xié)議的效力進(jìn)行審查及認(rèn)定的司法活動,但其分屬非訴與訴訟,案件適用程序與審理均為不同:
(一)審理程序不同
1.程序啟動的時機(jī)不同:前者是在糾紛發(fā)生之前當(dāng)事人雙方共同向法院申請確認(rèn),雙方目標(biāo)一致;而后者是在糾紛發(fā)生之后一方向法院提起訴訟,雙方目標(biāo)相反。
2.適用程序不同:前者適用特殊程序?qū)徖恚諆?nèi)決定是否受理,十五日內(nèi)作出是否確認(rèn)的決定,一審終審;后者一般適用第一審簡易程序,七日內(nèi)決定是否受理,三個月內(nèi)審結(jié),二審終審(調(diào)解結(jié)案的一審終審)。
3.結(jié)案方式不同:前者結(jié)案方式為確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議效力的決定或不予確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議效力的決定;后者的結(jié)案方式為撤訴、調(diào)解或判決。
(二)實(shí)體處理不同
1.人民調(diào)解協(xié)議效力的認(rèn)定依據(jù)不同:前者采取消極排除要件,即只要沒有《確認(rèn)程序的若干規(guī)定》第七條規(guī)定的六種情形即可確認(rèn)其效力;后者對人民調(diào)解協(xié)議效力的確認(rèn)采取積極構(gòu)成要件和消極排除要件相結(jié)合的形式,即只有符合《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事案件的若干規(guī)定》)第四條的規(guī)定且沒有第五條規(guī)定的情形方可認(rèn)定其為效力。
2.證明過程及舉證責(zé)任不同:前者當(dāng)事人雙方向法院提交身份資料及證明材料,法院通過當(dāng)面詢問的方式對人民調(diào)解的效力進(jìn)行認(rèn)定;后者法院在開庭審理后進(jìn)行裁判。
前者證明人民調(diào)解協(xié)議有效需要當(dāng)事人提供明材料并結(jié)合當(dāng)事人的陳述由法院確認(rèn);后者法院首先假定人民調(diào)解協(xié)議有效,對方當(dāng)事人反駁的,則需提供證據(jù)證明。如此規(guī)定是基于以下考慮:前者法官不能通過庭審了解案情,故需強(qiáng)化對雙方的審查,以防損害第三人利益;后者是正常的訴訟程序,需按證據(jù)規(guī)則舉證。
(三)糾錯程序不同
前者系案外人即“認(rèn)為經(jīng)人民法院確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議侵害其合法權(quán)益的第三人”可以提起;后者適用上訴程序或?qū)徟斜O(jiān)督程序。前者沒有規(guī)定當(dāng)事人的撤銷權(quán),是因為司法確認(rèn)程序的目的是為了確認(rèn)調(diào)解成果、穩(wěn)定社會關(guān)系,賦予當(dāng)事人撤銷權(quán),無疑是給當(dāng)事人不守誠信和隨意反悔以機(jī)會,使司法確認(rèn)失去其制度意義。
前者申請撤銷的期間為一年,即知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)益被侵害之日起一年內(nèi)提出;后者適用有關(guān)上訴、再審的程序規(guī)定。
二、人民調(diào)解協(xié)議申請確認(rèn)與申請公證的對比分析
根據(jù)《民事案件的若干規(guī)定》第十條和《公證法》第三十七條之規(guī)定,達(dá)成人民調(diào)解協(xié)議可向公證機(jī)關(guān)申請公證,經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的人民調(diào)解協(xié)議可向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。司法確認(rèn)與公證均是在糾紛形成之前當(dāng)事人雙方自愿提起的申請,目的是為了賦予人民調(diào)解協(xié)議強(qiáng)制執(zhí)行力,但二者之間也存在諸多不同:
(一)司法確認(rèn)與公證的程序不同
1.受理申請的機(jī)構(gòu)不同:前者是向人民法院提起申請,由法官進(jìn)行審查后作出決定;后者向公證機(jī)構(gòu)提起申請,由公證員進(jìn)行審查和辦理公證。但兩者也具有相互促進(jìn)的作用:調(diào)解協(xié)議的公證減少了訴訟,節(jié)約了時間,提高了審判機(jī)關(guān)的效率,審判機(jī)關(guān)的認(rèn)可和強(qiáng)制執(zhí)行反過來進(jìn)一步強(qiáng)化了公證的效力。
2.適用的程序不同:前者適用司法程序,由申請人提供證明材料并接受人民法院的詢問;后者適用公證程序,由申請人向公證機(jī)構(gòu)如實(shí)說明情況、提供證明材料并由公證機(jī)關(guān)核實(shí)。
(二)實(shí)體處理與效力不同
1.司法確認(rèn)與公證的依據(jù)不同:司法確認(rèn)依《確認(rèn)程序的若干規(guī)定》第三條對當(dāng)事人提供的證明材料予以形式審查,并依第六、七條的規(guī)定對人民調(diào)解協(xié)議進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查;后者由公證機(jī)關(guān)依《公證法》第二十八條至第三十一條的規(guī)定予以審查核實(shí)。
2.費(fèi)用承擔(dān)不同:前者法院不收取費(fèi)用,后者公證機(jī)構(gòu)收取公證費(fèi)用。
3.司法確認(rèn)與公證的效力不同:前者申請符合法律規(guī)定條件的,由人民法院出具決定書確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議的效力,該決定書除非法律規(guī)定的事由撤銷,具有當(dāng)然的執(zhí)行力;后者由公證機(jī)關(guān)出具公證書賦予人民調(diào)解協(xié)議強(qiáng)制執(zhí)行力,但債權(quán)人申請人民法院執(zhí)行的,法院仍應(yīng)依法進(jìn)行審查,并作出準(zhǔn)予執(zhí)行或不予執(zhí)行的裁定。
(三)糾錯程序不同
1.程序啟動人及時間不同:案外人認(rèn)為經(jīng)人民法院確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議侵害其合法權(quán)益的,可以向作出確認(rèn)決定的人民法院申請撤銷確認(rèn)決定;后者當(dāng)事人、有利害關(guān)系的第三人認(rèn)為有錯誤的,可以向出具該公證書的公證機(jī)構(gòu)提出復(fù)查。前者應(yīng)在一年內(nèi)提出,后者沒有具體的時間規(guī)定。
2.所依據(jù)的事實(shí)及糾正方式不同:前者經(jīng)人民法院確認(rèn)的決定書侵害案外人合法權(quán)益的,應(yīng)予撤銷;后者公證書的內(nèi)容違法或與事實(shí)不符的,應(yīng)當(dāng)撤銷,有其他錯誤的,應(yīng)更正。
從前面的分析可知,司法確認(rèn)比公證具有更強(qiáng)的執(zhí)行力,非以法定程序、法定事由撤銷,法院不得拒絕當(dāng)事人的執(zhí)行申請,其具有當(dāng)然的執(zhí)行力。另外司法確認(rèn)不收取費(fèi)用,這在廣大農(nóng)村地區(qū)具有較大的吸引力。但司法確認(rèn)對群眾來說是一項新的司法制度,應(yīng)加強(qiáng)宣傳,推廣人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序的應(yīng)用,充分發(fā)揮其定分止?fàn)帲瑴p少社會矛盾,維護(hù)社會和諧的作用。
三、申請確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議與立案后委托調(diào)解達(dá)成協(xié)議的司法確認(rèn)之比較
《司法確認(rèn)程序的若干規(guī)定》第十三條立案后的調(diào)解作出了規(guī)定,“人民法院立案后委托他人達(dá)成的協(xié)議的司法確認(rèn),按照《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《若干問題的規(guī)定》)的有關(guān)規(guī)定辦理,而根據(jù)該規(guī)定第三條的內(nèi)容,人民法院立案后可以邀請?zhí)囟P(guān)系人及單位協(xié)助調(diào)解或委托上述個人、單位進(jìn)行調(diào)解,達(dá)成調(diào)解協(xié)議后,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以確認(rèn)。兩者雖都是人民法院對調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn),且均需要當(dāng)事人雙方向人民法院提出申請,但兩者之間也存在著區(qū)別:
(一)司法確認(rèn)的程序不同
1.當(dāng)事人提出申請與否的程序意義不同:前者當(dāng)事人提出申請的,法院受理,確認(rèn)程序啟動,不提出申請的,不發(fā)生法院介入的法律后果;后者當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)的,法院出具調(diào)解書予以確認(rèn),訴訟程序終結(jié),不申請確認(rèn)的,原告也可向人民法院申請撤訴,調(diào)解不成的,法院應(yīng)及時作出判決。
2.適用程序不同:前者申請確認(rèn)的人民調(diào)解協(xié)議系訴前達(dá)成,為非訴調(diào)解的成果,而且確認(rèn)程序也是一種非訴、非糾紛解決程序;后者申請確認(rèn)的人民調(diào)解協(xié)議系在訴訟中達(dá)成,是訴訟調(diào)解的結(jié)果,其確認(rèn)程序為訴訟、糾紛解決程序。
(二)實(shí)體處理不同
1.受理與確認(rèn)的依據(jù)不同:前者不符合《確認(rèn)程序的若干規(guī)定》受理條件的,不予受理,符合《確認(rèn)程序的若干規(guī)定》第七條規(guī)定條件的,不予確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的效力;后者調(diào)解協(xié)議于受理案件后達(dá)成,故不存在不予受理的情形。
2.法律文書不同:前者法院以決定書的形式對人民調(diào)解協(xié)議予以確認(rèn),后者法院一般以調(diào)解書的形式予以確認(rèn)。
(三)糾錯程序不同:
前者程序啟動者為案外人,法院審查后決定是否撤銷決定書;后者程序啟動者為當(dāng)事人,適用審判監(jiān)督程序進(jìn)行審理。
前者申請確認(rèn)是一種程序啟動方式,后者調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)是一種案件處理方式。法院因其職能所限,無法對可能發(fā)生的糾紛作出預(yù)判,人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)無疑擴(kuò)展了法院職能,使其在糾紛解決職能之外又增加了糾紛預(yù)防職能,從而使法院調(diào)處矛盾的關(guān)口前移,大大增強(qiáng)了其在社會治安綜合治理中的作用和能力。
理的健康發(fā)展。
伴隨著油田企業(yè)的不斷發(fā)展,油區(qū)城市化建設(shè)飛速發(fā)展,大量住宅小區(qū)投入使用,帶來了管理工作的變化,礦區(qū)專業(yè)化管理的引入,取得了較好的效果,并帶動了物業(yè)管理工作的起步發(fā)展。然而,物業(yè)管理中存在的各種問題也時不時地困擾著這個行業(yè)。目前物業(yè)管理法制的滯后,體制不健全、監(jiān)管滯后,從業(yè)人員素質(zhì)偏低也將是影響它健康發(fā)展的重要因素。因此,如何解決油田礦區(qū)住宅小區(qū)物業(yè)管理所面臨的問題,是一項長期的、艱巨的、緊迫的重要任務(wù)。
一、油田礦區(qū)住宅小區(qū)物業(yè)管理存在的問題
隨著百姓住房條件的逐步改善,廣大油田礦區(qū)居民對住宅物業(yè)管理工作的要求越來越高。他們認(rèn)為,住上了新居并不等于真正改善了生活條件,只有住房和物業(yè)管理、小區(qū)配套設(shè)施科學(xué)有效地結(jié)合才能使居住條件得到真正的改善,才能算是安居。從對物業(yè)管理的現(xiàn)狀分析,發(fā)現(xiàn)很多直接影響群眾生活和群眾安居的問題。
物業(yè)管理法規(guī)與體制滯后。盡管《物權(quán)法》出臺,又有此前的《物業(yè)管理條例》,但整體上而言,有關(guān)物業(yè)管理的配套法律法規(guī)比較零散,缺少系統(tǒng)性。
現(xiàn)行的住宅小區(qū)物業(yè)管理體制存在著一些弊端,這些問題不解決,就不能從根本上確立正確、公平、符合實(shí)際的物業(yè)管理法律關(guān)系,也不可能使我國的物業(yè)管理產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。
開發(fā)商遺留問題。 從大多數(shù)的物業(yè)管理投訴中也可以看出,眾多的糾紛并非因為物業(yè)管理公司自身經(jīng)營水平問題,而是由于歷史遺留問題造成,從而使物業(yè)管理公司代人受過。從另一方面講,比較規(guī)范的油田住宅小區(qū)80%以上是油田房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)開發(fā)的,是事實(shí)上的油田一家人,物業(yè)管理公司的權(quán)限也不能制約開發(fā)商的行為。因此,開發(fā)商的遺留問題,給業(yè)主和物業(yè)管理公司帶來了后患。
業(yè)主缺乏自我約束。由于房屋產(chǎn)權(quán)多元化的發(fā)展,居住在同一物業(yè)內(nèi)的業(yè)主的生活習(xí)慣、文化背景、消費(fèi)層次等不盡相同,規(guī)模大的住宅區(qū)業(yè)主更是千差萬別。該文原載于中國社會科學(xué)院文獻(xiàn)信息中心主辦的《環(huán)球市場信息導(dǎo)報》雜志http://總第547期2014年第15期-----轉(zhuǎn)載須注名來源業(yè)主的自我約束與自我保護(hù)意識也處于不同層次,為各自的利益沖突也經(jīng)常發(fā)生,從而增強(qiáng)了物業(yè)管理的難度。
二、油田礦區(qū)住宅小區(qū)物業(yè)管理的發(fā)展對策分析
切實(shí)解決目前物業(yè)管理中存在的問題和困難,提高公司的管理服務(wù)水平,完善物業(yè)管理服務(wù)功能,對促進(jìn)物業(yè)公司的健康發(fā)展,構(gòu)建和諧小區(qū)是十分重要和必要的。
1.制定完善的物業(yè)管理相關(guān)配套法規(guī)
物業(yè)管理的早期介入。物業(yè)管理早期介入法制化。以法律的形式要求物業(yè)管理企業(yè)參與小區(qū)項目可行性研究、小區(qū)的規(guī)劃、設(shè)計等階段,站在業(yè)主的角度,從使用、維修管理出發(fā)提出前瞻性意見,從根本上杜絕影響日后物業(yè)管理的先天不足問題。 轉(zhuǎn)貼于 中國論文下載中
積極開展招投標(biāo)機(jī)制。 在物業(yè)管理剛實(shí)現(xiàn)招投標(biāo)機(jī)制的初期,人們還不適應(yīng)市場的選擇,因此礦區(qū)主管部門應(yīng)加大工作力度,首先對比較規(guī)范的住宅小區(qū)進(jìn)行試點(diǎn)運(yùn)行,多組織相應(yīng)的招投標(biāo)活動,進(jìn)行廣泛宣傳,通過市場選擇的物業(yè)管理公司不是一家而是二十幾家,最后到不經(jīng)過市場的選擇就拿不到物業(yè)管理的良好態(tài)勢。
建立物業(yè)管理信用檔案。 礦區(qū)主管部門應(yīng)委派建立物業(yè)管理信用檔案體系,為公眾監(jiān)督物業(yè)管理公司及從業(yè)人員的市場行為,為業(yè)主、業(yè)主委員會查詢物業(yè)管理公司信用服務(wù),為社會公眾對物業(yè)管理公司的違法違規(guī)行為提供投訴途徑的信息管理系統(tǒng),減少物業(yè)管理公司違法違規(guī)的經(jīng)營行為。
2.嚴(yán)格執(zhí)行承接查驗標(biāo)準(zhǔn)
針對開發(fā)商遺留的施工質(zhì)量問題應(yīng)認(rèn)真實(shí)施承接查驗程序,嚴(yán)格執(zhí)行承接查驗標(biāo)準(zhǔn)。在物業(yè)接管時,以明確物業(yè)公司與開發(fā)單位的責(zé)任。
物業(yè)的承接查驗是一個復(fù)雜的過程,它涉及的建筑工程技術(shù)和許多法律法規(guī)的問題。因此,承接查驗時應(yīng)注意:
在承接查驗前,物業(yè)公司與開發(fā)建設(shè)單位協(xié)商接受驗收的相關(guān)問題,如:交接雙方的人員、驗收各分類的時間、注意事項等,統(tǒng)一思想、統(tǒng)一驗收標(biāo)準(zhǔn),明確驗收程序,明確交接雙方的責(zé)、權(quán)、利。
承接查驗不但要注意檢查物業(yè)質(zhì)量,還應(yīng)該認(rèn)真清點(diǎn)物業(yè)內(nèi)的各種設(shè)施設(shè)備、公共物品、圖紙資料、綠化、雜品等數(shù)量、類型,并經(jīng)交接雙方在驗收報告簽字后生效。
對查驗中發(fā)現(xiàn)問題,屬必須改正的,應(yīng)書面報請建設(shè)施工單位返修,一時無法返修的項目要確定今后維修期限,屬于無法返修的項目,應(yīng)與建設(shè)單位協(xié)商達(dá)成一致意見形成備忘錄備案。
為保證設(shè)施設(shè)備的正常運(yùn)行,對驗收完后的設(shè)施設(shè)備進(jìn)行試運(yùn)行測試。在此期間,工作重點(diǎn)應(yīng)逐步由驗收交接向正常運(yùn)行、保養(yǎng)及維修轉(zhuǎn)移,要注意物業(yè)管理公司管理處技術(shù)人員與設(shè)備安裝調(diào)試單位人員的銜接和培訓(xùn)。
3.培育和監(jiān)督業(yè)主大會與業(yè)主委員會的建立與運(yùn)作
增強(qiáng)業(yè)主的自我約束與自我救濟(jì)能力。 由礦區(qū)主管部門、媒體共同加大宣傳力度,增強(qiáng)業(yè)主花錢買服務(wù)意識,不交物業(yè)管理費(fèi)是違法行為的宣傳,引導(dǎo)業(yè)主依法履行業(yè)主的權(quán)利和義務(wù),同時監(jiān)督《業(yè)主公約》的執(zhí)行力度,將業(yè)主違約行為進(jìn)行宣傳,提高業(yè)主的自覺性。
借助社區(qū)管理的力量,監(jiān)管好業(yè)主、業(yè)主委員會的建立與運(yùn)作。過去,業(yè)主委員會的成立是由開發(fā)企業(yè)來選舉的。新的物業(yè)管理條例改為應(yīng)當(dāng)在物業(yè)所在地的房地產(chǎn)行政管理部門的指導(dǎo)下,成立業(yè)主大會,并選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會。同時,當(dāng)業(yè)主委員會成立后,到房地產(chǎn)部門備案,并接受居委會的監(jiān)督指導(dǎo)。因此,可將業(yè)主委員會的成立納入礦區(qū)主管部門的派出機(jī)構(gòu),居委會或社區(qū)監(jiān)管的范疇,這將有利于社區(qū)服務(wù)功能的建設(shè),同時又確保業(yè)主大會、業(yè)主委員會成員有較高的素質(zhì),規(guī)范的運(yùn)行。在業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司產(chǎn)生矛盾糾紛時,社區(qū)監(jiān)管部門可以作為中介調(diào)解人進(jìn)行調(diào)解,化解糾紛,及時解決問題。
關(guān)鍵詞:物業(yè)管理物業(yè)糾紛法律問題
一、物業(yè)管理糾紛的表現(xiàn)及其產(chǎn)生的原因
(一)物業(yè)管理糾紛的表現(xiàn)
物業(yè)管理起源于19世紀(jì)60年代的英國。1981年3月,全國第一家物業(yè)管理公司——深圳市物業(yè)管理公司誕生。此后,物業(yè)管理行業(yè)在我國迅速發(fā)展。20世紀(jì)80年代,隨著全國住宅小區(qū)的興建,現(xiàn)代物業(yè)管理從香港傳入我國內(nèi)地。我國的物業(yè)管理行業(yè)是隨著改革開放以及房地產(chǎn)綜合開發(fā)和住房商品化的發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。物業(yè)管理被譽(yù)為21世紀(jì)的朝陽產(chǎn)業(yè),在經(jīng)濟(jì)發(fā)展、城市管理、精神文明建設(shè)和社區(qū)建設(shè)方面發(fā)揮著日益重要的作用。那么到底什么是“物業(yè)管理”呢?根據(jù)修改后的《物業(yè)管理條例》第二條之規(guī)定:“物業(yè)管理(propertymanagement)是指業(yè)主通過選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),由業(yè)主和物業(yè)服務(wù)企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定,對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進(jìn)行維修、養(yǎng)護(hù)、管理,維護(hù)相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和相關(guān)秩序的活動。”①
但是,隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展,物業(yè)管理糾紛案件也在逐年呈上升趨勢,且案件糾紛的類型也呈現(xiàn)多元化。下面我們談?wù)勎飿I(yè)管理糾紛的表現(xiàn);
1、物業(yè)管理糾紛類型多,且形式多樣
物業(yè)管理糾紛是物業(yè)管理過程中所發(fā)生的糾紛。案件的類型主要有:(1)物業(yè)公司向業(yè)主追索物業(yè)服務(wù)費(fèi)、水電費(fèi)的糾紛,這類糾紛的數(shù)量較多;(2)維修公共部位費(fèi)用分?jǐn)偟募m紛;(3)小區(qū)停車位收費(fèi)及其權(quán)屬引起的糾紛;(4)業(yè)主違章搭建引起的糾紛;(5)業(yè)主在小區(qū)內(nèi)人身和財產(chǎn)受到侵害或傷害引起的糾紛;(6)開發(fā)商與物業(yè)公司之間的物業(yè)管理承包合同糾紛;(7)業(yè)主或業(yè)主委員會選聘、解聘物業(yè)公司產(chǎn)生的糾紛;(8)業(yè)主訴房地產(chǎn)行政主管部門行政侵權(quán)糾紛;(9)業(yè)主或使用人要求物業(yè)管理公司賠償在提供特約服務(wù)中所引起的糾紛;(10)物業(yè)服務(wù)企業(yè)與物業(yè)管理協(xié)會之間的糾紛等。為什么會產(chǎn)生如此多的糾紛案件呢?原因又何在呢?后面我們再詳細(xì)分析。
2、物業(yè)管理糾紛案件逐年上升,標(biāo)的額也不斷增加
伴隨著全國第一家物業(yè)管理公司——深圳市物業(yè)管理公司的誕生。此后,物業(yè)管理行業(yè)在我國迅速發(fā)展,各地物業(yè)管理企業(yè)和從業(yè)人員數(shù)量迅速增加,而物業(yè)管理糾紛也在逐年上升。以北京市各人民法院為例,據(jù)不完全統(tǒng)計,物業(yè)管理糾紛案每年都不斷上升,訴訟標(biāo)的額少則上萬元多則幾十萬元.可見隨著物業(yè)管理行業(yè)的發(fā)展,物業(yè)管理糾紛也在不斷的上升,其原因有何在呢?
3、物業(yè)管理法律關(guān)系復(fù)雜
物業(yè)管理法律關(guān)系是眾多法律關(guān)系的一種,它是指參與物業(yè)管理服務(wù)活動的各責(zé)任主體之間發(fā)生的符合物業(yè)管理法律、法規(guī)和政策規(guī)范,具有物業(yè)管理權(quán)利義務(wù)的社會關(guān)系。物業(yè)服務(wù)法律關(guān)系就是調(diào)整業(yè)主、物業(yè)使用人、業(yè)主委員會、物業(yè)服務(wù)公司、房地產(chǎn)開發(fā)商等責(zé)任主體之間在物業(yè)管理服務(wù)過程中依法產(chǎn)生或形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(1)物業(yè)管理法律關(guān)系的主體就是物業(yè)管理法律制度所規(guī)定的,物業(yè)管理法律關(guān)系的參與人,包括物業(yè)公司、業(yè)主、業(yè)主大會及業(yè)主委員會、開發(fā)商、建筑商、房地產(chǎn)行政主管部門。
(2)物業(yè)法律關(guān)系的客體是物業(yè)管理法律關(guān)系的主體的意志和行為指向和作用的客觀對象。包括三個方面:(1)物。物業(yè)管理服務(wù)的對象;(2)行為。《物業(yè)服務(wù)合同》所約定的物業(yè)管理行為引起的管理服務(wù)活動;(3)智力成果。包括小區(qū)、大廈的榮譽(yù)稱號、獎狀、獎品等。如:同升湖山莊被評為“國際花園社區(qū)金獎”,“湖南省優(yōu)秀管理示范小區(qū)”。
(3)物業(yè)管理法律關(guān)系的內(nèi)容是當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,也是物業(yè)管理法律關(guān)系的核心和關(guān)鍵要素,同是也是法律規(guī)范的核心內(nèi)容。包括了業(yè)主的權(quán)利和義務(wù)、業(yè)主大會和業(yè)主委員會的權(quán)利和義務(wù)、物業(yè)管理公司按物業(yè)服務(wù)合同的規(guī)定而確定的權(quán)利義務(wù)、開發(fā)商在物業(yè)管理活動中的權(quán)利義務(wù)、政府及政府主管部門在物業(yè)管理活動中的權(quán)利義務(wù)、物業(yè)管理協(xié)會的權(quán)利義務(wù)。物業(yè)法律關(guān)系即涉及到業(yè)主與使用人之間的關(guān)系、業(yè)主或使用人與物業(yè)公司的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系,又可能涉及到開發(fā)商與物業(yè)公司的物業(yè)委托合同關(guān)系、業(yè)主委員會與物業(yè)公司之間的委托管理關(guān)系,業(yè)主與業(yè)主委員會的關(guān)系,業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)公司與房地產(chǎn)行政主管部門的關(guān)系等。而在現(xiàn)實(shí)生活中物業(yè)管理糾紛屬于新類型案件,在審判實(shí)踐中又無現(xiàn)成的依據(jù),物業(yè)管理立法又比較落后,這給正確處理該類糾紛帶來一定的難度。
以上是物業(yè)管理糾紛案件在日常管理與服務(wù)中的一些常見的表現(xiàn),下面來具體
分析物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因。
(二)物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因
1、業(yè)主和物業(yè)的定位不清、服務(wù)不規(guī)范不到位
在法律層面上雙方不能明確自己的主體身份,往往是誰主誰輔,誰上誰下。但是在社會層面上,人們由于受傳統(tǒng)的思想影響,在觀念上使的雙方原本平等的合同法律關(guān)系產(chǎn)生了錯位,而這種合同關(guān)系又體現(xiàn)在服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系上。但有些物業(yè)公司卻發(fā)生了角色的錯位,往往以管理者自居,以為物業(yè)管理公司突出的是管理而不是服務(wù)。再加上大部分物業(yè)公司是開發(fā)商自建自管的,自始就與業(yè)主有些對立。還有些物業(yè)公司是由房管部門轉(zhuǎn)制而成的,他們在思想上還沒有形成服務(wù)的觀念,對業(yè)主提出的意見不是主動溝通、積極化解糾紛,而是態(tài)度強(qiáng)硬或者是相互推諉,造成了業(yè)主的不滿。而對業(yè)主而言:業(yè)主對物業(yè)管理的正確觀念和消費(fèi)意識還沒有完全樹立起來。還有些物業(yè)公司缺少專業(yè)技術(shù)人員或技術(shù)不過關(guān),對業(yè)主需要維修的東西,不能夠給予及時的維修。如我們小區(qū)業(yè)主家的紅外報警器壞了,業(yè)主就打電話到前臺,物業(yè)公司也派人來查看了,把主機(jī)拆下來拿走了,但好長時間沒有回應(yīng),后業(yè)主又打電話到前臺詢問,得知主機(jī)壞了,需更換。業(yè)主好大的火氣,“為什么不早告訴我”。你們不搞好我就不交物管費(fèi)。我認(rèn)為物業(yè)公司對業(yè)主的求助要及時答復(fù),不要一拖再拖,這樣只會造成不愉快。還有大部分物業(yè)公司服務(wù)質(zhì)量差、服務(wù)不規(guī)范、不到位,也引起了大量的糾紛。物管企業(yè)的財務(wù)收支不透明、侵占業(yè)主的公有收益甚至存在多收費(fèi)、亂收費(fèi)的現(xiàn)象。如本公司是一個國際花園社區(qū),環(huán)境優(yōu)美,到這里來拍婚紗照的特別多,物業(yè)公司就對這些專門負(fù)責(zé)拍照的照相社進(jìn)行了收費(fèi),收的錢歸了物業(yè)公司。我認(rèn)為物業(yè)公司這樣做侵犯了業(yè)主的權(quán)益,是違法的。
2、物業(yè)服務(wù)合同內(nèi)容不規(guī)范
物業(yè)公司在和業(yè)主簽訂合同時合同的內(nèi)容不夠細(xì)化,且出現(xiàn)不平等條款。
(1)物業(yè)公司未盡充分的安全保障義務(wù),造成業(yè)主人身或財產(chǎn)受到損失
如某小區(qū)的一位業(yè)主,今年8月初下班后將電動車停放在住房樓下的坪里,第二天上班時發(fā)現(xiàn)電動車被盜。并多次找物業(yè)管理公司要求賠償損失,可物業(yè)公司的人說他們沒有替我保管電動車的義務(wù)。根據(jù)該案例,該業(yè)主的請求缺少法律依據(jù),很難得到法院的支持。根據(jù)《物業(yè)管理條例》第三十六條規(guī)定:“物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,提供相應(yīng)的服務(wù)。物業(yè)服務(wù)企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”第四十七條規(guī)定:物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。根據(jù)該案物業(yè)管理公司一般只對小區(qū)的安全負(fù)有日常管理的義務(wù),其所承擔(dān)小區(qū)安全防范的義務(wù)只是協(xié)助義務(wù)。同時,業(yè)主可與物業(yè)公司之間簽訂特定的保管合同或其他約定。《物業(yè)管理條例》第四十四條規(guī)定:“物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以根據(jù)業(yè)主的委托提供物業(yè)服務(wù)合同約定以外的服務(wù)項目,服務(wù)報酬由雙方約定”。只有在這種情況下,物業(yè)公司對電動車才負(fù)有特定的保管義務(wù),一旦丟失將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。故該案物業(yè)公司承擔(dān)電動車被盜的損失責(zé)任缺乏法律依據(jù)。因此物業(yè)管理公司應(yīng)當(dāng)自己證明在物業(yè)管理活動中沒有過錯即使有過錯,這種過錯也不是直接導(dǎo)致小區(qū)業(yè)主財產(chǎn)損失的原因。為此物業(yè)管理公司應(yīng)當(dāng)采取積極的應(yīng)對措施,配齊安全防范設(shè)備及人員,加強(qiáng)安全防范義務(wù)。
從以上案件可以看出,由于物業(yè)公司疏于管理,未盡合理注意義務(wù),小區(qū)內(nèi)失竊等治安管理是常見的物業(yè)管理糾紛,而且業(yè)主在和物業(yè)公司簽訂物業(yè)服務(wù)合同時,對委托的事項、標(biāo)準(zhǔn)、權(quán)限、管理費(fèi)收支、監(jiān)督檢查和違約責(zé)任等規(guī)定的少,或不明確。發(fā)生爭議后,業(yè)主往往以財物失竊為由拒交管理費(fèi),物業(yè)公司以已履行了相關(guān)防范義務(wù)為由來進(jìn)行抗辯。
(2)關(guān)于車庫、車位的歸屬問題
如某小區(qū)的一塊空閑場地被物業(yè)公司改造成了停車場,經(jīng)小區(qū)業(yè)主委員會和物業(yè)協(xié)商,由物業(yè)公司管理并收取停車費(fèi),所收款項物業(yè)和小區(qū)業(yè)主三七分成,但需給業(yè)主停車一定的優(yōu)惠。但后來物業(yè)公司并未兌現(xiàn)承諾,還擅自提高了業(yè)主停車費(fèi)。雙方糾紛不斷,鬧的不可開交。
在此之前,關(guān)于小區(qū)車庫、車位的權(quán)屬問題,法律上并沒有做出明確的規(guī)定。這實(shí)際上是建筑物區(qū)分所有權(quán)、特別是業(yè)主共有相關(guān)制度在我國物權(quán)法立法上的缺位。在以往的生活實(shí)踐中,我們看到,小區(qū)的車庫、車位通常是開發(fā)商和物業(yè)公司通過出售、出租等方式處分小區(qū)車庫、車位,并且取得收益,侵犯了業(yè)主的合法權(quán)益,這種不平等的條款應(yīng)視為無效。根據(jù)《合同法》規(guī)定,物業(yè)公司在簽訂合同時,必須遵守國家的法律、法規(guī),不得損害國家利益、社會公共利益和他人的合法權(quán)益。必須在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上來確保業(yè)主或業(yè)主委員會行使物業(yè)管理權(quán)和委托權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定,“建筑區(qū)劃內(nèi),規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)首先滿足業(yè)主的需要。建筑區(qū)劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬,由當(dāng)事人通過出售、出租或
者附贈等方式約定。占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位,屬于業(yè)主共有,業(yè)主有權(quán)自己管理或者聘請物業(yè)管理,物業(yè)公司只能依照合同的約定享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。”②
3、物業(yè)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一
我國現(xiàn)在的物業(yè)管理中大量存在質(zhì)價不符,收費(fèi)與服務(wù)水平不一致。“北京市消協(xié)于2005年首次對全北京市住宅小區(qū)物業(yè)管理的調(diào)查報告顯示,在被業(yè)主評價為服務(wù)管理“差”的物業(yè)公司中,有數(shù)家公司為二級資質(zhì)物管公司。服務(wù)與收費(fèi)倒掛的現(xiàn)象并不少見,很多物業(yè)公司收著高級資質(zhì)的物業(yè)費(fèi),卻只干出低級資質(zhì)的活。”③我國現(xiàn)行物業(yè)管理條例規(guī)定,價格和服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)相適應(yīng)。盡管物業(yè)管理服務(wù)屬于軟性的行業(yè),但對其服務(wù)質(zhì)量的好壞優(yōu)劣應(yīng)該有個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),至少一個地區(qū)或同一個資質(zhì)的應(yīng)該有一個相同的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn),并將標(biāo)準(zhǔn)具體量化到每一個服務(wù)項目中。標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由物業(yè)公司提出管理方案和管理預(yù)算,業(yè)主大會進(jìn)行表決。故雙方在合同中應(yīng)把相應(yīng)的機(jī)制以及服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)約定清晰,避免糾紛出現(xiàn)時無所適從。
4、物業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章制度不健全
由于我國物業(yè)管理行業(yè)起步較晚,發(fā)展不平衡,相關(guān)法律、法規(guī)制度也尚未完整、系統(tǒng)地建立起來,加上人們消費(fèi)觀念還沒有完全轉(zhuǎn)變過來,所以糾紛會不斷發(fā)生,且在法律適用上比較困難。而現(xiàn)有的《物業(yè)管理條例》的規(guī)定又比較籠統(tǒng),對現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的糾紛,只能作為參照。新的《物權(quán)法》雖彌補(bǔ)了《物業(yè)管理條例》的不足,但還未實(shí)施,目前來說只是一個法律條文,它的可操作性還有待在日后的實(shí)踐中進(jìn)行檢驗。
二、我國物業(yè)管理法律規(guī)范的完善
以上分析了物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的幾方面原因,基于物業(yè)管理糾紛的特殊性,業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)之間的矛盾在一定時期將是尖銳而不可避免的。下面來對解決物業(yè)糾紛提出自己的幾點(diǎn)建議。
(一)明確雙方定位、利益共享
在法律層面上,《物業(yè)管理條例》中已確認(rèn)了雙方是兩個平等獨(dú)立的民事法律主體,是平等的合同主體,不能簡單的定位為誰上誰下,誰主誰輔。根據(jù)9月1日《國務(wù)院關(guān)于修改〈物業(yè)管理條例〉的決定》,此次《條例》修改的一大亮點(diǎn)就是根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定,將“物業(yè)管理企業(yè)”改成“物業(yè)服務(wù)企業(yè)”,將“業(yè)主公約”修改為“管理規(guī)約”。這幾個小小的名稱變化,卻表明了物業(yè)公司與業(yè)主的關(guān)系由原來的“管理”變成了“服務(wù)”。
一直以來,物業(yè)與業(yè)主之間的矛盾磨擦不斷,這在很大程度上是因為物業(yè)和業(yè)主對自己的定位與雙方的權(quán)責(zé)關(guān)系不明晰。變“管理”為“服務(wù)”,物業(yè)公司明確了服務(wù)的職能定位,業(yè)主明確了自己的權(quán)利義務(wù),雙方關(guān)系的處理也就有了明確的指導(dǎo)。同時物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主在物業(yè)管理活動中,要尋求雙方的共同利益,建議在物業(yè)管理活動中推廣“合伙經(jīng)營”的理念,營造一種“合作伙伴”的氛圍。讓雙方都能夠清楚的認(rèn)識到,雙方在物業(yè)管理活動中,雙方都處在同一個“利益共同體”中,是合作伙伴,應(yīng)該同舟共濟(jì),互為依存,合作建立一個雙方都接受的“利益共同點(diǎn)”。
有了“利益共同點(diǎn)”,雙方只有彼此“互不設(shè)防”互相信任,真誠合作,才能達(dá)成共同目標(biāo).因此,建立一種互信機(jī)制是十分必要的.不論是物業(yè)的所有者,還是管理服務(wù)的經(jīng)營者,達(dá)成共同利益原則是永恒的原則.不論是物業(yè)管理企業(yè)還是業(yè)主都應(yīng)該以“合作伙伴”的姿態(tài)出現(xiàn),站在公正、誠信、互利的基礎(chǔ)上思考問題,解決問題。在處理雙方關(guān)系時,應(yīng)本著“”的精神,采取包容,互讓,友好的態(tài)度。
(二)規(guī)范合同內(nèi)容,強(qiáng)化合同意識
物業(yè)公司和業(yè)主在簽訂合同時,應(yīng)細(xì)化合同的內(nèi)容,強(qiáng)化合同意識,為以后在服務(wù)過程中產(chǎn)生的糾紛提供可供判定的依據(jù)。
物業(yè)公司與業(yè)主之間的服務(wù)也要用合同來確定和保障,《條例》第三十五條規(guī)定,業(yè)主委員會應(yīng)當(dāng)與業(yè)主大會選聘的物業(yè)公司訂立書面的物業(yè)服務(wù)合同,對物業(yè)管理事項、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費(fèi)用、雙方的權(quán)利義務(wù)、專項維修資金的管理與使用等內(nèi)容進(jìn)行約定。第三十六條規(guī)定,物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定提供相應(yīng)的服務(wù)。物業(yè)服務(wù)企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。所以,物業(yè)公司應(yīng)加強(qiáng)安全防范,充分履行合理注意義務(wù)。并且物業(yè)公司可以與業(yè)主簽訂的保管合同或其他約定。根據(jù)《物業(yè)管理條例》第四十四條規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)可以根據(jù)業(yè)主的委托提供物業(yè)服務(wù)合同約定以外的服務(wù)項目,服務(wù)報酬由雙方約定”。
同時,業(yè)主應(yīng)增強(qiáng)合同意識,審慎訂立合同。履行合同時,應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則,在享受物業(yè)服務(wù)的同時,應(yīng)按時交納物業(yè)服務(wù)費(fèi)的義務(wù)。物業(yè)服務(wù)合同是業(yè)主和物業(yè)公司明確各自的權(quán)利和義務(wù)的文本,也是物業(yè)糾紛發(fā)生時,衡量各自主張是否充分的評判準(zhǔn)則,更是人民法院處理物業(yè)糾紛案件的事實(shí)依據(jù)。所以,業(yè)主在簽訂合同時,應(yīng)當(dāng)在參考物業(yè)服務(wù)合同范本的同時,盡可能細(xì)化合同的內(nèi)容。使業(yè)主和物業(yè)公司都有章可循、有法可依。在業(yè)主與物業(yè)公司發(fā)生糾紛時,物業(yè)公司應(yīng)主動與業(yè)主進(jìn)行溝通,作為共同利益的合作雙方都必須有強(qiáng)烈的交流溝通意愿,在物業(yè)管理活動中應(yīng)共同經(jīng)營維護(hù)良好溝通環(huán)境,創(chuàng)造相互溝通的條件,以融洽雙方彼此間陌生與誤會,取得彼此間的認(rèn)可和信任。因此,不管是物業(yè)管理企業(yè),還是業(yè)主都有應(yīng)重視和加強(qiáng)彼此間溝通,這樣才能關(guān)系融洽,相互信任,和睦共處,盡可能通過溝通和解的方式來解決糾紛,避免矛盾的進(jìn)一步激化。
(三)完善物業(yè)服務(wù)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)
物業(yè)主管部門要建立物業(yè)服務(wù)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),構(gòu)建多檔次的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)體系,加強(qiáng)物業(yè)公司的資質(zhì)等級管理,并且實(shí)行資質(zhì)等級與服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)成正比。物業(yè)主管部門要不定期的對物業(yè)公司進(jìn)行考核,來規(guī)范其資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)。物管協(xié)會要充分發(fā)揮其行業(yè)指導(dǎo)調(diào)和功能和“橋梁”作用。勞動行政主管部門也要加大對物業(yè)管理人員的職業(yè)資格準(zhǔn)入制度檢查的力度,來規(guī)范其人員的招聘的標(biāo)準(zhǔn)。價格主管部門應(yīng)根據(jù)不同檔次的物業(yè)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、不同資質(zhì)等級的物業(yè)公司,科學(xué)核定不同級別的物業(yè)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。同時要大膽借鑒中國香港地區(qū)和國外一些發(fā)達(dá)國家的物業(yè)管理經(jīng)驗來探索適合我國國情的物業(yè)管理模式,建設(shè)專業(yè)化、標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化、國際化的管理新思路,推出“一體化服務(wù)”、“酒店式服務(wù)”等,使其成為一流的精英團(tuán)隊。
同時,建議成立一個具有評估、監(jiān)測功能獨(dú)立機(jī)構(gòu),其機(jī)構(gòu)成員的人選由政府主管部門,物業(yè)管理行業(yè)的專家和物業(yè)管理協(xié)會的人員。其職責(zé)主要是提供對物業(yè)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、物業(yè)公司的資質(zhì)等級、物業(yè)管理費(fèi)的分級收取的評估、監(jiān)測等服務(wù)。并且和物業(yè)相關(guān)部門相互配合,來保障物業(yè)收費(fèi)、資質(zhì)管理、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等向社會的公開、透明度。這樣將有利于物業(yè)管理市場的良性運(yùn)作,使業(yè)主、物業(yè)公司受益,也使物業(yè)管理行業(yè)不斷的向前發(fā)展。
(四)加強(qiáng)物業(yè)管理立法、宣傳與監(jiān)督
加強(qiáng)物業(yè)管理立法勢在必行,到目前為止我國尚沒有統(tǒng)一的物業(yè)管理法規(guī),而現(xiàn)有的《物業(yè)管理條例》規(guī)定又比較籠統(tǒng),對現(xiàn)實(shí)中的具體問題缺乏可操作性。備受關(guān)注的物權(quán)法的公布,必將給物業(yè)管理行業(yè)帶來巨大的影響。新《物業(yè)管理條例》也即將實(shí)施,9月1日,國務(wù)院頒布了《關(guān)于修改〈物業(yè)管理條例〉的決定》,新《物業(yè)管理條例》與《物權(quán)法》相適應(yīng),新《條例》更加注意業(yè)益的維護(hù)。如:在業(yè)主委員會的成立、業(yè)主對一些事項的決定和業(yè)益的保護(hù)等幾個方面對原有的《物業(yè)管理條例》作了重要的修改,并且明確了物業(yè)公司“服務(wù)”的職能定位。
在《條例》的修改中很多地方都與物業(yè)公司的這種職能轉(zhuǎn)變有關(guān),比如說《條例》規(guī)定,物業(yè)服務(wù)企業(yè)接受委托代收供水、供電、供氣、供熱、通信、有線電視等費(fèi)用的,不得向業(yè)主收取手續(xù)費(fèi)等額外費(fèi)用。
新的《條例》更加注意業(yè)益的維護(hù)。根據(jù)修改后的《條例》,選聘和解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),只要經(jīng)專有部分占建筑總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)1/2的業(yè)主同意就可以了,這為業(yè)主更換不滿意的物業(yè)公司提供了便利,大大提高了業(yè)主的自主性。《條例》還規(guī)定,物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)按照規(guī)劃建設(shè)的公共建筑和共用設(shè)施,不得改變用途。這樣就能夠避免各種私搭亂建行為的發(fā)生,有效地維護(hù)全體業(yè)主的利益。
新修改的《條例》和《物權(quán)法》將從10月1日始實(shí)行。筆者認(rèn)為,從目前我國物業(yè)管理的對象來看,不僅有建筑物、公共場所和設(shè)施,同樣也有人員的管理,建議我國進(jìn)行專門的物業(yè)管理立法模式較為實(shí)際。其調(diào)整的特殊社會關(guān)系,應(yīng)當(dāng)以《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的模式來加以專門的規(guī)范和確定。
隨著有關(guān)物業(yè)管理立法不斷健全,當(dāng)業(yè)主和物業(yè)公司在發(fā)生糾紛時,便有法可依,使糾紛得到了有效、合理的解決。同時我們認(rèn)為要改變物業(yè)管理費(fèi)的包干制收費(fèi)模式,形成市場競爭制收費(fèi)模式。
其次,建議在物業(yè)管理行業(yè)中引入保險機(jī)制來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。因為物業(yè)管理是一個服務(wù)行業(yè),即要給業(yè)主提供專業(yè)化的服務(wù),又要對小區(qū)的公共設(shè)備和設(shè)施進(jìn)行維護(hù)和管理,在管理與服務(wù)中,面臨著諸多的風(fēng)險。如:小區(qū)停放的車輛被盜或被劃破等。這些事故的發(fā)生都會給物業(yè)公司的日常管理帶來許多麻煩,并由此產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)上的賠償責(zé)任和無休止的糾紛。而保險的作用恰好是為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險,當(dāng)保險公司來處理風(fēng)險事故時就可以為物業(yè)公司承擔(dān)經(jīng)濟(jì)上的賠償責(zé)任。這樣可以減少物業(yè)公司與業(yè)主之間的矛盾糾紛。所以我們要借簽外國的保險機(jī)制在物業(yè)公司的運(yùn)作的經(jīng)驗和好處。北京物業(yè)管理協(xié)會經(jīng)過半年的市場調(diào)研,研發(fā)出了物業(yè)服務(wù)公司的專項險種——《物業(yè)管理責(zé)任險》。該險種比原來的范圍擴(kuò)大了,列明了風(fēng)險責(zé)任,在出現(xiàn)風(fēng)險事故時責(zé)任劃分非常的分明,避免了因此而產(chǎn)生的糾紛,同時也使業(yè)主和物業(yè)公司之間的關(guān)系得到了和諧發(fā)展。
同時,也要加大物業(yè)管理法律法規(guī)的宣傳力度,增強(qiáng)業(yè)主和物業(yè)使用人的法律知識,在其權(quán)益受到侵害時能夠拿起法律的武器來維護(hù)自己的權(quán)利。再次,法律的監(jiān)督一定要到位,這樣才能避免不正當(dāng)競爭行為的發(fā)生,建立公平、公正的市場競爭秩序,來促進(jìn)物業(yè)管理行業(yè)的有序發(fā)展。
總之,物業(yè)管理是一個新興的,充滿競爭的朝陽產(chǎn)業(yè)。物業(yè)管理企業(yè)只有在不斷的競爭中脫穎而出,占據(jù)有利的市場地位,才能不斷發(fā)展,不斷壯大。同時也要充分發(fā)揮行業(yè)自治的作用,依法治理物業(yè)管理市場,制止不正當(dāng)競爭行為,完善物管協(xié)會內(nèi)各項制度,章程,從宏觀方面維護(hù)各公司的利益。國家立法機(jī)關(guān)也要加大物業(yè)管理的專門立法,當(dāng)發(fā)生糾紛時有法可依,不斷減少物業(yè)糾紛的發(fā)生,最終使“業(yè)主能夠溶于物業(yè)公司的服務(wù)之中,物業(yè)公司的服務(wù)能夠溶于業(yè)主之中”。
1.《中華人民共和國物業(yè)管理條例》,中國法制出版社.第1頁
2.張海港:《物業(yè)教育資訊》,北京亞太陽能教育發(fā)展研究院物業(yè)管理研究中心,2007年4月,第12頁
3.《中華人民共和國物權(quán)法》,中國法制出版社.第30頁
參考文獻(xiàn):
1.朝法宣:《如何解決物業(yè)管理糾紛》,載中國法院網(wǎng),2006年9月
2.張海港:《物業(yè)教育資訊》,北京亞太陽能教育發(fā)展研究院物業(yè)管理研究中心,2007年4月
3.張海港:《物業(yè)教育資訊》,北京亞太陽能教育發(fā)展研究院物業(yè)管理研究中心,2007年1月
4.勞動和社會保障部就業(yè)培訓(xùn)指導(dǎo)中心編寫:《物業(yè)管理師》,中央廣播電視大學(xué)出版社會性2004年第3版
5.張哲:《物業(yè)糾紛的膨脹法律為何難解》,載《法制日報》2006年4月18日第8版
6.周四新:《完善我國物業(yè)管理立法的構(gòu)想》,載《財經(jīng)理論與實(shí)踐》2000年2期
7.湖南省房地產(chǎn)協(xié)會物業(yè)管理專業(yè)委員會,《湖南省物業(yè)管理論文匯編》,2005年12月
8.溫平:《淺議物業(yè)管理之糾紛》,載《實(shí)踐與探索》,2004年第20期
9.肖文明:《物業(yè)管理糾紛法律維權(quán)》,載中國法院網(wǎng),2007年7月20日
10.張虹主編:《長沙物業(yè)管理》,長沙物業(yè)管理協(xié)會,2006年1—2版,第43頁