經(jīng)濟法案例論文精選(九篇)

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第1篇：經(jīng)濟法案例論文范文

正確認知案例教學法的內(nèi)涵及類型

根據(jù)案例教學法的內(nèi)涵，我國目前法學教育中出現(xiàn)的案例列舉、庭審觀摩、播放視頻均不應歸類于案例教學，它們與案例教學的主旨并不一致。在實施案例教學法之時應明確其類型，以避免混淆案例教學的應有含義，從而進一步明確案例教學的主旨是通過老師的引導，讓學生主動參與案例分析與討論。這有利于案例教學發(fā)揮其應有的功能。

開展教學案例調(diào)研，精心挑選教學案例

案例教學的載體是案例，教學案例選取成功與否直接關(guān)系案例教學法是否能夠成功。因此必須精心挑選教學案例。好的案例需要具備四個要素，一要貼合課程教學的需要;二是案例的內(nèi)容要清楚明確，敘述要連貫，內(nèi)容要真實，不作主觀評論;三是案例的內(nèi)容要具有新穎性、豐富性和典型性，能夠刺激學生學習的興趣;四是案例要具有復雜性、沖突性，能夠引起學生的思考、討論。目前，實施環(huán)境法案例教學最大的困難在于教學案例的收集和確定?，F(xiàn)有的有關(guān)環(huán)境糾紛的司法判決、環(huán)境行政執(zhí)法案例等能夠選取作為教學案例的為數(shù)不多。因此，需要進行教學案例調(diào)研來編寫可用的案例。案例調(diào)研是運用科學的方法，系統(tǒng)地收集被調(diào)查案件的資料，詳細了解案件產(chǎn)生、發(fā)展及運作過程中發(fā)生的故事，努力找尋故事背后發(fā)生作用的各種因素，為案例的寫作完成素材的收集和整理工作。

第2篇：經(jīng)濟法案例論文范文

經(jīng)濟法畢業(yè)論文范文一：案例教學在經(jīng)濟法教學中的應用

摘要：

隨著經(jīng)濟的發(fā)展、社會的進步，經(jīng)濟法逐漸成為中高職院校財經(jīng)類專業(yè)中的重要課程，在生活中發(fā)揮的作用也越來越大。因此，提高經(jīng)濟法教學質(zhì)量是當前中高職院校的主要任務。而在經(jīng)濟法教學中案例教學發(fā)揮著重要的作用，成為培養(yǎng)創(chuàng)新型人才的重要手段之一。本文淺談了在經(jīng)濟法教學過程中，實施案例教學的必要性以及如何有效應用案例教學。

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟法 案例教學 必要性 有效應用

一、經(jīng)濟法和案例教學的認知

經(jīng)濟法是中高職院校財經(jīng)類專業(yè)的必修課之一，具有較強的社會應用性和實踐性。它的社會應用性體現(xiàn)在經(jīng)濟法調(diào)整具有社會公共性的經(jīng)濟管理關(guān)系，它的實踐性則是體現(xiàn)在經(jīng)濟法的實施、經(jīng)濟法對實踐的指導以及經(jīng)濟法的社會效果等方面?；谶@兩大特性，傳統(tǒng)的教學模式已無法滿足課程的教學需求。傳統(tǒng)的教學模式是以教師為中心、為主體，采用滿堂灌式的教學方法，教師一味地講授，學生被動地接受與存儲，不能自覺地、主動地、積極地參與課堂教學，思維被限制在教材上，一旦在實際工作或科學研究中遇到與課本上不相符的事例，往往手足無措，一籌莫展。案例教學，是一種開放式、互動式的新型教學方式，案例本質(zhì)上是提出一種教育的兩難情境，沒有特定的解決之道，而教師于教學中扮演著設計者和激勵者的角色，鼓勵學生積極參與討論。教師通過模擬或者重現(xiàn)現(xiàn)實工作中的一些場景，讓學生把自己納入案例場景，在教學中通過讓學生運用已有的知識經(jīng)驗來分析、判斷并解決現(xiàn)實工作情境中發(fā)生的事件和問題，從中抽象出某些一般性的管理結(jié)論或管理原理，也可以讓學生通過自己的思考或者他人的思考來拓寬自己的視野，從而促進學生進行知識技能遷移，提高他們解決問題的能力。

二、經(jīng)濟法教學中實施案例教學的必要性

1.案例教學有助于提高課堂的可感性。

相對于單純講解理論知識的傳統(tǒng)教學，案例教學可以使課堂生動形象、直觀易學。案例教學的最大特點是它的具體可感性，由于教學內(nèi)容是具體的實例，加之采用形象、直觀、生動的形式，給人以身臨其境之感，易于學習和理解，有利于引導學生變注重知識為注重能力，便于學生了解經(jīng)濟法案例分析環(huán)節(jié)，提高其深入分析案例的能力。

2.案例教學能夠調(diào)動學生學習主動性。

教師在課堂上不是獨唱，而是和學生一起討論思考，學生在課堂上也不是忙于記筆記，而是共同探討問題。在案例教學中，學生拿到案例后，先要進行消化，然后查閱各種必要的理論知識，這無形中加深了對知識的理解，而且是主動進行的。捕捉這些理論知識后，學生還要經(jīng)過縝密地思考，提出解決問題的方案，這一步應視為能力上的升華。同時學生的答案隨時要求教師給以引導，這也促使教師加深思考，根據(jù)不同學生的不同理解補充新的教學內(nèi)容，這一過程強調(diào)了師生的雙向互動關(guān)系。

3.案例教學可以貫徹先進的教學理念。

案例教學的特點就是將枯燥抽象的理論知識通過具體實際的經(jīng)濟事件，促進學生對有關(guān)案例經(jīng)濟法知識點的了解和識記，從而為學生營造一種可感知具體的理論學習環(huán)境氛圍，更重要的是有利于貫徹教師和學生對主動思考、以學為主教學理念的認識和深刻理解，進而推動經(jīng)濟法教學模式的改革，提高經(jīng)濟法教學質(zhì)量。

4.案例教學有利于培養(yǎng)創(chuàng)新型人才。

學生對于理論知識的掌握一般以死記硬背為主，并不注重理論的內(nèi)涵和價值，在分析具體經(jīng)濟案例時，不能透徹的進行理解和分析，不能很好的將經(jīng)濟法理論知識靈活運用，絕大多數(shù)為了應付考試而學習，導致學生在經(jīng)濟法行業(yè)創(chuàng)新能力不足，實踐應用能力和意識薄弱，這也阻礙了經(jīng)濟法教學的進一步發(fā)展，教學水平受限。案例教學注重學生自主思考和互動，對現(xiàn)實經(jīng)濟案例進行拆解分析時，引導學生進行發(fā)散性思考，打破傳統(tǒng)的學習觀念，不注重分析的答案的唯一性，各抒己見，能夠自圓其說就可以進行案例解釋。因此，這將有利于培養(yǎng)學生的思維能力，增強學習綜合能力，最終培養(yǎng)出更多的創(chuàng)新型經(jīng)濟學人才。綜上所述，經(jīng)濟法案例教學的最大優(yōu)勢在于以案例為基本素材，將學生引人一個特定的真實情境中，通過師生、生生之間的共同研討、深入剖析，激發(fā)學生的積極性和創(chuàng)造性，培養(yǎng)學生的批判反思意識以及分析問題、解決問題的能力，最終幫助學生將理論知識轉(zhuǎn)化為實踐能力。由此可見，在經(jīng)濟法教學中實施案例教學，具有很大的必要性。

三、案例教學在經(jīng)濟法教學中的有效應用

1.合理選擇案例。

案例教學順利進行的前提條件就是要選擇好的案例，在選擇案例時要注意：案例真實，所選擇的案例應該是生活中真實發(fā)生的事情，例如法院一些判例或者一些法律雜志，只有真實的案例才能取得學生的信任;案例典型，典型性是法律案例的中心，典型的案例涉及的內(nèi)容相對全面，包含的法律理論知識較多，能夠使學生從一個案例中學到多方面知識;案例科學，選取的案例要與所講授的內(nèi)容密切聯(lián)系，同時對案例中出現(xiàn)的模糊知識進行篩選，使案例更加科學合理。

2.注意教學方式。

在整個過程中教師都應該創(chuàng)造和維護良好的討論環(huán)境，使學生展開充分的討論和爭辯。在討論中，教師要營造出和諧的教學氛圍，在學生討論和思考中，教師不宜打斷學生的陳述，不急于糾正，不宜過早定論，積極鼓勵學生發(fā)表有新意的觀點，注意對學生獨立思維狀態(tài)的培養(yǎng)與保護。在討論中，教師應適當激發(fā)學生自主思考，參與討論和發(fā)言的積極性，適當強調(diào)案例中的重點和難點。通過對案例的討論，能使學生主觀能動的從多層次、多側(cè)面地了解一個經(jīng)濟法案例的復雜性，開闊了學生的視野，而且同時也培養(yǎng)了學生分析問題、解決問題和口頭表達與溝通的能力。

3.防止以偏概全。

隨著社會的不斷進步，教學方法層出不窮，例如情境教學法、項目教學法等，教師要正確對待案例教學法與其他教學方法。教師要明確不同教學方法的優(yōu)點和缺點，取其精華，棄其糟粕，靈活的運用教學方法。案例教學法并不能替代其他教學方法，否則，就會出現(xiàn)以偏概全的現(xiàn)象。因為并不是所有的知識內(nèi)容都適合使用案例教學，在實施案例教學過程中，要充分依據(jù)不同知識的學習和理解特點，與其他教學方法結(jié)合起來，以最大程度的提高整體經(jīng)濟法教學的教學質(zhì)量和教學效率。因此，這就需要經(jīng)濟法教師在實際教學中，根據(jù)學生和不同知識體系的具體情況，靈活利用案例教學，充分結(jié)合多種教學方法，實現(xiàn)學校和教師對于經(jīng)濟法教學的教學計劃和教學目標。

四、結(jié)語

總而言之，在經(jīng)濟法教學中應用案例教學，能夠有效提高經(jīng)濟法教學質(zhì)量，提高學生自助分析能力和實踐操作能力。案例教學作為一種比較先進的教學方法，不但豐富了教師的教學手段，還可以改變現(xiàn)有的學習理念，培養(yǎng)創(chuàng)新型經(jīng)濟學人才。不過在經(jīng)濟法教學的應用方面還有待逐漸完善，針對問題及時調(diào)整，以促進案例教學的作用和教學效果。教師需要端正自己的教學態(tài)度，選擇真實的、科學的、典型的案例，引導學生積極主動的參與到課堂中，使每個學生都能夠在案例教學中學到知識，從而推動案例教學快速發(fā)展。

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經(jīng)濟法畢業(yè)論文范文二：經(jīng)濟法案例教學模式探究

《經(jīng)濟法》是中等職業(yè)學校財經(jīng)專業(yè)的一門專業(yè)必修課，其中涉及眾多財經(jīng)法規(guī)，是學生日后工作中必備的知識儲備，可見其重要性，可是它們又是深奧難懂的，學生覺得枯燥無味，因此，如何激發(fā)學生的學習興趣，調(diào)動他們的學習積極性，讓他們愿意試著了解并愿意深入理解經(jīng)濟法規(guī)成為擺在任課教師面前的突出問題。法律法規(guī)的學習離不開實際應用，也就是說離不開案例，在課堂教學中，讓案例成為貫穿課堂教學內(nèi)容的線索，學生在接觸了解案例中體會到法律法規(guī)的實際應用，不僅激發(fā)了學生的學習興趣，還培養(yǎng)了學生處理實際問題的能力。

一、案例教學模式的優(yōu)點

案例教學與傳統(tǒng)的教學模式有很大不同，在教學目的上，傳統(tǒng)教學注重傳授知識，而案例教學模式注重培養(yǎng)能力;在教學方法上，傳統(tǒng)教學注重以理論案，案例教學模式則剛好相反，在實際應用中讓學生明白其中的道理，即以案論理;在側(cè)重方向上，傳統(tǒng)教學側(cè)重記憶理解，重在知道是什么，案例教學側(cè)重引導學生思考創(chuàng)見，要勇于探究，不僅知道是什么，還要思考為什么以及怎么辦。首先，典型案例中曲折的故事情節(jié)和耐人尋味的結(jié)果極大地吸引了學生的注意力，很容易讓學生置于這種特定的人物角色和特定的事件中，學生帶著問題帶著好奇心去學習，成為學習的主角。他們積極主動參與到案件的探究中來，極大地增強了學習的主動性，例如，在講授經(jīng)濟法律行為的相關(guān)知識時，涉及了經(jīng)濟法律行為的效力，由于相關(guān)的法律規(guī)定復雜，學生在老師教授之后很難快速消化理解，這時我們就可以通過案例來提供情境，學生就會主動利用學過的知識來解決他們遇到的問題，如選用的下面這個案例。劉望楠開了家土特產(chǎn)店2014年11月底與鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行簽訂合同，購進了118只特級精制火腿。2015年2月，縣工商行政管理局在打假行動中，把劉望楠店里沒有賣出的103只火腿全部沒收銷毀，理由是該批火腿是病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。后來，劉望楠還調(diào)查到，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行的火腿是以明顯低于市場價進貨的。于是，劉望楠要求鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行將火腿價款予以退還，遭到鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行的拒絕。該合同的效力如何確定?應當屬于可撤銷合同還是無效合同呢?學生非常關(guān)心處理結(jié)果，即劉望楠能否要回貨款呢?要解決這個問題，就要清楚，簽合同是一種重要的經(jīng)濟法律行為，合同的效力有相關(guān)的法律規(guī)定。在本案中，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行購進明顯低于市場價的火腿，應當明知該批火腿是劣質(zhì)產(chǎn)品，而在劉望楠購貨時卻極力推薦并保證貨真價實，很顯然劉望楠做出購買火腿的意思表示是受到了欺詐。從可撤銷合同包括的情形來看，應屬于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的情形。但是，該批火腿經(jīng)縣工商行政管理局確定為病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。很顯然違反了《食品衛(wèi)生法》第九條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：(五)病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產(chǎn)動物等及其制品;(八)用非食品原料加工的，加入非食品用化學物質(zhì)的或者將非食品當作食品的;的規(guī)定。從食品本身而言，該合同違反了法律強制性規(guī)定中的禁止性規(guī)范，應屬無效合同。另外，可撤銷合同必須建立在合同成立生效的基礎上，而劉望楠與鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行簽訂的購銷合同因違反了法律的強制性規(guī)定，應當自始無效，屬于無效合同，而非生效后的可撤銷合同。合同自始無效，鼎鼎鮮土特產(chǎn)商行自然要返還劉望楠貨款，至此，學生的好奇心得到滿足，知識也得到了充實，收獲頗多。其次，案例的真實性，來源于生活，內(nèi)容客觀公正，沒有任意捏造的成分，對實際生活有指導和借鑒作用，如在前面所述案例中，除涉及合同的效力外，還涉及了《食品衛(wèi)生法》的相關(guān)內(nèi)容，該批火腿經(jīng)縣工商行政管理局確定為病豬豬腿腌制后經(jīng)硫磺熏烤而成，不能食用。很顯然違反了《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定。這對于引導學生關(guān)注食品安全具有重要的現(xiàn)實意義，最重要的是，這個案例是真實的，就發(fā)生在河北省某縣，這樣能讓我們的學生真切感受到我們學習的知識在現(xiàn)實生活中有著廣泛的應用，我們學習了知識就能學以致用。再次，學生參與到討論中，分析問題和解決問題的能力得到了較大的提高，意見不再單一，思維不再固化，追求的不再是唯一的標準答案，學生可以暢所欲言，為了說明問題，學生不僅局限于書本上的知識，從大量課外的書籍中尋求答案，這樣大大的擴大了學生的閱讀面。同時學生的語言表達能力得到鍛煉，語言精煉，專業(yè)術(shù)語表達準確。像諾頓殺毒軟件風波，遇到因為殺毒軟件的問題而導致計算機癱瘓的情形，給主人的股票交易帶來影響進而影響其收益，這種情況如果我們的學生遇到了，該如何解決。對于這個問題，大家各抒己見，最后由老師總結(jié)。

二、案例教學模式的要求

1.案例的挑選

案例選取得是否符合相應知識點，能否調(diào)動學生的積極性，為幫助學生理解知識點服務，是至關(guān)重要的。因此，我們要選擇適用的、適度的、與教學目標相吻合的案例。案例可從書籍中找，也可直接來源于生活，還可以來源于時事新聞。但是無論怎樣，都應該真實，具有典型性，特別是具有針對性，能夠應用于本節(jié)課涉獵的知識點，消化鞏固理論知識，實現(xiàn)教學目標。在講解合同的效力時，筆者選取了央視法律講堂節(jié)目中的案例《活人的死亡證明》，題目就讓人感覺蹊蹺，可以以此引起學生注意，激發(fā)學生的學習興趣。案例：《活人的死亡證明》。2014年，在北京，一天一位中年婦女突出闖進一家律師事務所，說：我房子沒了，人也沒了，我要請律師。大家莫名奇妙，這位婦女拿出一張紙死亡證明，死亡人是張?zhí)m，律師問張?zhí)m是誰?婦女說張?zhí)m是我，我就是張?zhí)m，大家都蒙了，問：你住過院，張?zhí)m說我住過啊，可離死還遠呢，連病危都算不上，這是怎么回事?有人搞惡作劇?只有張?zhí)m自己清楚，這是賣房子惹出的荒唐事到底是怎么一回事?學生饒有興趣地開始關(guān)注整個案例的進展。還有一點需要特別強調(diào)，教師挑選案例時要考慮傳播給學生正能量，不要把消極的負面情緒帶給學生，更不要把帶有濃厚宗教色彩、政治色彩的案例帶到課堂。

2.探究討論氛圍的調(diào)節(jié)與控制

學生在討論過程中，老師要調(diào)控好氛圍。營造良好的探究討論氛圍，需要老師和學生共同努力。教師在實施案例課堂教學模式中應堅持以啟發(fā)為主，調(diào)動積極因素，激發(fā)學生的學習熱情和興趣;對于學生不同的意見，要及時點評，要鼓勵學生發(fā)表不同的意見，發(fā)現(xiàn)學生觀點中的精華，讓學生的不同想法得到交流與分享，豐富學生的各種信息，尊重和發(fā)揮學生的學習風格，引導學生形成自己獨特的人生觀和世界觀。因材施教，讓學生真正感到他們是課堂的主體，是學習的主人。但是在教學實踐中，學生有時會跑題，脫離案件，討論越扯越遠，甚至下道，有時學生討論激烈時，會有過激的言辭，某種程度上造成課堂氛圍緊張，針對種種情況教師要提高駕馭課堂的能力，及時引導，回歸正能量和教學重心。

第3篇：經(jīng)濟法案例論文范文

[關(guān)鍵詞]經(jīng)濟法；課程教學模式；法律職業(yè)能力

[作者簡介]譚正航，吉首大學法學院講師，南京大學經(jīng)濟法博士研究生，湖南吉首416000

[中圖分類號]G423.07

[文獻標識碼]A

[文章編號]1672―2728(2009)08―0168―03

一、傳統(tǒng)經(jīng)濟法課程教學模式的錯位與重新定位

《經(jīng)濟法學》是法學本科14門專業(yè)核心課程之一，它對培養(yǎng)法科學生的職業(yè)能力具有非常重要的意義。然而，當前大多數(shù)院校經(jīng)濟法課程教學卻越來越脫離職業(yè)培養(yǎng)的要求。具體表現(xiàn)為：

1.經(jīng)濟法教學大綱定位不明確，教學內(nèi)容與法律職業(yè)要求不太符合，專業(yè)針對性不強。教學大綱是經(jīng)濟法教學活動的基本依據(jù)，在一定程度上決定了教學質(zhì)量的高低。現(xiàn)在，大多數(shù)高校法學專業(yè)經(jīng)濟法教學大綱主要是關(guān)于知識點的講授，而基本上沒有關(guān)于職業(yè)能力培訓的內(nèi)容。

2.經(jīng)濟法教材缺乏訓練學生職業(yè)能力的內(nèi)容安排。傳統(tǒng)的經(jīng)濟法教材倚重對形式上經(jīng)濟法理論的闡述，缺乏與經(jīng)濟法實踐作經(jīng)常性的銜接，從而陷入“填鴨式”教育的窠臼，在這種指導方針下，經(jīng)濟法學課程教學可能會出現(xiàn)學生只接受抽象的書本知識，卻無法真正理解經(jīng)濟法的制度根基，捕捉不到蘊含在經(jīng)濟法律、法規(guī)背后經(jīng)濟法治精髓的結(jié)果。

3.課程教學方法單一。傳統(tǒng)經(jīng)濟法課程教學方法往往是老師講、學生聽，采取滿堂灌、一言堂、填鴨式的形式。知識的傳授往往是在講臺上完成的，學生僅略知其中的理論，缺乏司法實踐和應用能力。這種完全忽視學生的主體地位的教學方式不僅無法吸引學生積極參與教學課程，更為重要的是無法訓練學生的職業(yè)技能。這種教學形式使學生注重于書本知識的記憶，不可能對學生的職業(yè)意識和職業(yè)能力有多少幫助。

4.課程教學內(nèi)容過于注重專業(yè)理論知識和經(jīng)濟法律條規(guī)，忽視實踐能力和創(chuàng)新精神的培養(yǎng)。大多數(shù)教師在課堂上所講述的主要是圍繞如何注釋現(xiàn)有的法律條文，以及論述這門課程的體系和基本理論，津津樂道于經(jīng)濟法學知識的傳授。對經(jīng)濟法學課程的改革研究大多數(shù)集中于教學內(nèi)容和教學方法改革的探討，缺乏培養(yǎng)學生實踐能力的理論研究和保障機制的探索。

5.課程教學手段單一，無法激起學生的興趣與欲望。傳統(tǒng)經(jīng)濟法的教學手段是“一張嘴，一支粉筆”走天下，沒有更新的教學手段來刺激學生的聽覺和視覺，喚起學生的求知求新欲望。

6.課程教學成績考核方法側(cè)重于經(jīng)濟法知識的記憶與理解，不能全面檢測學生的實踐能力，無法反映學生運用經(jīng)濟法知識解決實踐問題的能力。傳統(tǒng)的經(jīng)濟法考試大多采取閉卷考試或開卷考試，閉卷考試大多死記硬背，結(jié)果造成學生高分低能；忽視或輕視學生綜合技能的訓練和掌握的檢驗與考核，不利于學生實際能力的培養(yǎng)與提高。

可見，傳統(tǒng)的經(jīng)濟法教學模式，重知識傳授而輕能力的培養(yǎng)。它不僅無法培養(yǎng)學生的創(chuàng)新精神，更為重要的是，不能有針對性地訓練法律專業(yè)學生的法律實踐能力而提高其職業(yè)能力，從而減弱了其職業(yè)適應能力，影響人生理想的實現(xiàn)?？梢姡瑢鹘y(tǒng)的經(jīng)濟法教學模式進行改革迫在眉睫。隨著大學教育規(guī)模的迅速擴大，法學教育也由精英化向大眾化轉(zhuǎn)向，許多學者提出法學教育應定位于素質(zhì)教育而不是職業(yè)化教育。筆者認為，職業(yè)教育與素質(zhì)教育并非根本對立，職業(yè)教育過程也就是學生綜合素質(zhì)提高的過程。把法學教育定位于素質(zhì)教育，就會相對輕視學生職業(yè)能力的重點訓練，就不太可能把法律實踐教學居于核心地位，從而影響到學生職業(yè)能力的培養(yǎng)，在一定程度上加劇了就業(yè)難問題。法學教育應定位于以素質(zhì)教育為終極目標、專業(yè)教育為主要目標的職業(yè)教育。經(jīng)濟法教學也應主要定位于培養(yǎng)法律本科學生的職業(yè)能力，實現(xiàn)法學教育職業(yè)化。職業(yè)化的法學教育要求法科學生能夠?qū)W以致用，具備必要的實務知識和實踐操作能力，能夠適應社會對法律人才的客觀需求。實現(xiàn)依法治國，建設法治國家，就必須培養(yǎng)大批法律職業(yè)人才，實現(xiàn)司法隊伍的職業(yè)化。而培養(yǎng)合格的法律職業(yè)人才，必須改革現(xiàn)行的教育模式，著力提高學生的實踐能力，實現(xiàn)法學教育的職業(yè)化。國家司法考試制度的推行，推動和加快了法學教育職業(yè)化改革進程。經(jīng)濟法課程教學模式也應該順應法學教育改革發(fā)展趨勢，強化法律職業(yè)化培養(yǎng)與訓練，把實現(xiàn)職業(yè)能力培養(yǎng)與提高作為課程教學模式改革的根本方向。

二、經(jīng)濟法課程法律職業(yè)能力培養(yǎng)教學模式所要達到的主要目標

當前我國經(jīng)濟法課程教學模式改革的目標，不僅要在法律意識和法律信仰方面深化法科學生的職業(yè)素養(yǎng)，而且要使學生法律思維和法律操作能力方面有質(zhì)的飛躍。這些目標主要有：

1.培養(yǎng)與提高法科學生的經(jīng)濟法治意識與經(jīng)濟法律信仰。法治意識是反映社會成員對法律的認識水平以及基于這種認知所形成的對法律的效用和功能的基本態(tài)度、信任和依賴程度。法律的功能發(fā)揮更來源于對法律的信仰。現(xiàn)代文明社會的一個重要特征就是公民對法律的信仰，公民對法律的信仰程度如何，體現(xiàn)著一個國家和一個民族的文明、民主、進步的程度如何。對法律產(chǎn)生信仰，是法治社會形成的終極標志。依法治國目標的實現(xiàn)，有賴于全體社會成員法律信仰的培植。作為法治社會重要主體的法律專業(yè)學生，其法治意識和法律信仰的狀況直接關(guān)系到我國社會主義法治國家的建設進程和實現(xiàn)程度。經(jīng)濟法是調(diào)整和規(guī)范國家干預市場的主要法律形式，是保障國家依法管理與調(diào)節(jié)市場經(jīng)濟的規(guī)范體系。它是培養(yǎng)與提高法科學生經(jīng)濟法治意識和經(jīng)濟法律信仰的基本專業(yè)課程。在課程職業(yè)能力培養(yǎng)方面，經(jīng)濟法課程教學主要使學生形成國家干預經(jīng)濟權(quán)力法定、社會公共利益本位、弱勢群體利益傾斜保護、實質(zhì)公平、經(jīng)濟社會協(xié)調(diào)發(fā)展等法律意識；使學生形成通過經(jīng)濟法律來保護市場主體公平競爭權(quán)利、自主營業(yè)權(quán)利、公平分配權(quán)利、社會保障權(quán)利等法律信仰和法律意識。

2.培養(yǎng)與形成經(jīng)濟法律思維。眾所周知，現(xiàn)代社會有一個法律職業(yè)群體，稱為法律共同體或者法律人，包括法官、檢察官、仲裁員、律師、法學教師、企業(yè)法律顧問等主體。這些法律人的共同點就在于他們獨特的思維方式――法律思維。法官裁判案件、律師案件和法學教授分析案件，采用的是同一個思維模式，即法律思維。法官、檢察官、律師、仲裁員和法學教師在內(nèi)的法律人在討論社會問題時，整個思維過程是圍繞合法不合法、法律有沒有規(guī)定以及是怎樣規(guī)定的來進行的，換言之，這個思維過程是緊扣著法律規(guī)范進行的。這就是法律

人的思維模式，法律思維的本質(zhì)特征就在于規(guī)范性。經(jīng)濟法課程對于培養(yǎng)與訓練法科學生經(jīng)濟法律思維作用很大。經(jīng)濟法律思維是法律思維在經(jīng)濟法領(lǐng)域中的實現(xiàn)，與國家與市場關(guān)系的處理活動緊密相關(guān)。經(jīng)濟法律思維主要包括國家干預市場法治化、市場競爭規(guī)范化、宏觀調(diào)控規(guī)范化、社會保障運行規(guī)范化等法律思維方式。

3.培養(yǎng)與形成操作經(jīng)濟法律的能力。法律職業(yè)化訓練的核心和關(guān)鍵主要在于法律學生法律操作能力的實踐和養(yǎng)成。法律操作能力是法科學生勝任法律職業(yè)的基本要求，也是法律教育效果的基本檢驗標準。法律操作能力主要包括案件分析能力、法律文書寫作能力、法庭與辯護表達能力、與當事人的溝通能力等，這些能力的養(yǎng)成既需要課堂內(nèi)的訓練，也離不開課堂外實踐教學的針對性訓練。經(jīng)濟法課程主要訓練經(jīng)濟法律的操作能力，比如對于反壟斷、反不正當競爭案件、消費者權(quán)益保護案件、產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件、國有資產(chǎn)保護案件、財政支付案件、稅收征納案件、社會保障案件等的處理能力。這些經(jīng)濟法律案件操作上既有一般法律案件處理方法的運用，也具有經(jīng)濟法案件處理的特殊規(guī)律。比如反壟斷案件的處理，不僅要依據(jù)《反壟斷法》規(guī)范，同時還要考慮一國在某個歷史時期的經(jīng)濟政策，同樣的案件在不同的歷史階段，處理結(jié)果可能截然有別。比如，美國長期以來對反壟斷堅持嚴厲的政策取向，自19世紀末《謝爾曼反托拉斯法》制定到20世紀60年代，嚴厲的反壟斷立法使許多大企業(yè)，如貝爾電話電報公司、標準石油公司、美國鋁公司等，都受到反壟斷法的嚴厲制裁，甚至被勒令解散或解割；然而進入70年代以來，美國對反壟斷的立場發(fā)生了從嚴厲轉(zhuǎn)向?qū)捜莸膽騽⌒宰兓?，這種變化從“格林奈爾公司案”和“通用電力公司案”可見一斑。

4.培養(yǎng)與形成擬定經(jīng)濟法律規(guī)范性文件的能力。法律職業(yè)者不僅僅在于操作法律，而且要求具備起草與擬定法律規(guī)范性文件的能力。這種能力的形成與發(fā)展也是法律職業(yè)能力培養(yǎng)的內(nèi)容之一，其要求通過法律課程的學習，使學生掌握法律規(guī)范性文件的主要結(jié)構(gòu)、擬定的基本程序、規(guī)范性文件條款設計的方法等技能。隨著經(jīng)濟的縱深發(fā)展，國家利用經(jīng)濟法規(guī)范文件管理與干預市場的行為越來越多，為使法科學生適應職業(yè)發(fā)展的新要求，對其進行針對性訓練就非常必要。經(jīng)濟法課程職業(yè)能力的訓練也包括經(jīng)濟法律規(guī)范性文件的起草與擬制方面的技能，以適應社會經(jīng)濟規(guī)范化發(fā)展的需要。

三、經(jīng)濟法課程職業(yè)能力培養(yǎng)教學模式改革的實現(xiàn)路徑

把經(jīng)濟法教學模式定位于職業(yè)能力培養(yǎng)是克服傳統(tǒng)教學模式弊端的有效途徑。經(jīng)濟法課程教學模式改革應該圍繞職業(yè)能力培養(yǎng)的基本目標，強化學生法律操作能力訓練、加強實踐教學，以增強學生畢業(yè)后的職業(yè)適應能力。具體來說，經(jīng)濟法課程教學模式改革應從以下方面去進行：

1.修訂經(jīng)濟法學課程教學大綱，適當縮減理論講授的時間，增加實踐教學的內(nèi)容。在課堂教學方面，強化實踐教學內(nèi)容，在經(jīng)濟法大綱中規(guī)定理論講授要以培養(yǎng)和訓練學生的經(jīng)濟法治意識與法律思維為基本取向，注意聯(lián)系實際法律問題和強化案例教學。在課程教學外，經(jīng)濟法教學大綱應規(guī)定相應的職業(yè)訓練時間與環(huán)節(jié)，主要包括經(jīng)濟審判庭審觀摩、專業(yè)辯論、企業(yè)調(diào)查、模擬審判等實踐環(huán)節(jié)，并對實踐教學環(huán)節(jié)所要達到的基本要求予以具體規(guī)定。

2.對現(xiàn)有教材創(chuàng)造性地加以改進。如在講授經(jīng)濟法基礎理論時，可緊扣經(jīng)濟法的“回應性”特性，密切聯(lián)系我國經(jīng)濟發(fā)展中的問題，從經(jīng)濟法的視角進行分析與思考，借此教給與訓練學生的經(jīng)濟法思維。比如講授國家調(diào)控經(jīng)濟關(guān)系的必要性、功效與方法的時候，就可以結(jié)合當前國際金融危機環(huán)境下，各國所采取的“救市”措施來分析。結(jié)合教學內(nèi)容，編寫經(jīng)濟法學案例教學參考資料和經(jīng)濟法歷年司法考試試題匯編及模擬考試資料，強化學生的法律職業(yè)訓練。

3.強化和組織好案例教學。案例教學通過給學生提供一種認識與解決法律問題的模擬臨戰(zhàn)的機會，使其法律職業(yè)的思維能力和技能得到充分的訓練，是對傳統(tǒng)法學教學的反思和批判的產(chǎn)物，也是目前公認的解決教學中理論聯(lián)系實際的最佳方式。在案例教學過程中，可以采取課堂案例討論、模擬法庭案例教學、觀摩審判案例教學、電教化案例教學和探索問題案例教學等方式。在案例教學中，教師要充分發(fā)揮“導演”角色，精心組織，引導學生發(fā)現(xiàn)問題，創(chuàng)造自由探討氣氛，發(fā)揮學生主體作用，以達到訓練學生職業(yè)能力的目的。

4.革新經(jīng)濟法課程教學手段。引人多媒體技術(shù)，把對教學內(nèi)容制成多媒體課件教學；利用多媒體設備，演示一些錄于焦點訪談、今日說法、新聞調(diào)查等電視節(jié)目的案例來豐富課程教學內(nèi)容。經(jīng)濟法的多媒體案例教學改變了填鴨式的傳統(tǒng)教學模式，教師現(xiàn)實了從“灌輸者”向?qū)W習活動導演者的角色轉(zhuǎn)換，教師通過多媒體組織和指導學習獲取法學知識，激發(fā)學生的興趣，提高教學的效率。

5.改革經(jīng)濟法課程考試制度。傳統(tǒng)的書面答卷形式的單一考核方式，只是單純的檢查學生理論知識的掌握情況，很難測試學生的實際運用能力。應改革學生經(jīng)濟法學習效果的評價方式，推行理論考試與實踐能力操作考試并重的考核方式，科學設計實踐操作能力考試的內(nèi)容和評價標準，使其實現(xiàn)規(guī)范化和制度化，以激勵學生更加重視自身實踐能力的訓練。應實行筆試與口試、理論分析與實踐操作結(jié)合的考試形式。對于筆試可通過期末測試、經(jīng)濟法律規(guī)范的起草、學期論文等形式進行；而口試與實踐操作能力可以通過課堂提問，案例分析、立題辯論、法律文書制作、模擬審判等形式來完成。

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第4篇：經(jīng)濟法案例論文范文

關(guān)鍵詞：案例教學法；合同法；運用

隨著市場經(jīng)濟的日益發(fā)展，合同在人們?nèi)粘９ぷ骱蜕钪袘迷絹碓綇V泛，嚴謹?shù)暮贤梢砸?guī)范當事人的經(jīng)濟行為，避免不必要的經(jīng)濟糾紛，降低經(jīng)濟活動的損失。通過合同法的學習，學生們能夠掌握合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責任及各類有名合同等理論知識。這些知識只有和實際應用緊密地結(jié)合起來，才能更好地培養(yǎng)學生的經(jīng)濟法律意識和經(jīng)濟法律素質(zhì)，培養(yǎng)學生運用合同法知識解決各種實際問題的實踐能力。在學習過程中，如果缺乏實際應用，就不能全面深入地了解有關(guān)理論知識體系，而通過合同法案例分析，用案例引出問題、說明問題，可以論與實踐相結(jié)合，培養(yǎng)和提高學生運用經(jīng)濟法理論知識分析、解決實際問題的能力，因此，案例教學在合同法教學中占有重要的位置。

一、案例教學法的概念及優(yōu)點

（一）案例教學法的概念。案例教學法是指在教學中，將案例討論的方法運用到課堂教學活動中，通過剖析典型事件，增強學生感性認識，提高教學質(zhì)量和效果，培養(yǎng)學生認識問題、分析問題、解決問題能力的一種教學方法。

（二）案例教學法的優(yōu)點

1、 案例教學豐富了教學實踐

教師通過案例教學引導學生對現(xiàn)實經(jīng)濟生活緊密關(guān)聯(lián)的生動的案例學習和與此相關(guān)合同法知識的深入分析, 把學生的目光引入法律實踐、引向社會, 不斷輸入豐富的社會信息, 使學生的思路越過狹窄的課堂理論、走出校園圍墻, 把思維放在一個廣闊的社會背景下, 這有助于培養(yǎng)學生多角度、多層次地看問題的思維習慣。

2、案例教學提高了教學效果

從高等教育的教學過程看, 教師教的作用將逐漸減弱, 而越來越多地依靠學生的獨立性和自主性。案例教學法中活生生的案例打破了傳統(tǒng)的灌輸式教學法呆板、僵化、枯燥的教學模式, 教師的作用從傳授轉(zhuǎn)向引導, 從灌輸轉(zhuǎn)向幫助學生思維的轉(zhuǎn)變, 讓學生學會從專業(yè)角度思考問題的方式方法。

3、案例教學提高了學生的學習興趣

案例教學具有鮮明的真實感, 與實際生活很貼切, 能激發(fā)學生學習合同法的強烈興趣。由于有情景、有內(nèi)容、有事實、有邏輯推理和論證, 從而滿足了學生的求知欲、參與欲與表現(xiàn)欲, 使學生對合同法的學習變得主動、積極和饒有興趣。

二、案例教學法在合同法教學中的運用

恰當?shù)剡x擇和分析典型案例，能夠使學生在輕松的環(huán)境中學到知識，提高技能。案例教學法的運用具有一定的技巧，在合同法教學中運用案例教學法，如下幾個方面需要注意：

（一）慎重的選取教學案例。

案例選擇除了要與教學內(nèi)容相匹配，以使理論和實踐相結(jié)合外，所選案例要具有一定程度的疑難性。一個案件可能出現(xiàn)多種結(jié)論性意見，而各種意見、方案、理由均應提供出來，避免采用單一化、模式化的僵硬思維方式。同時案例的選用不能完全拘泥于現(xiàn)行法的框架?，F(xiàn)實生活極為豐富復雜和多樣化的，而立法不可能對其包羅萬象或一成不變，法律空白、漏洞在所難免。將這類案例引入課堂，通過學理的分析及各種研究方法的導人找到對案件的最佳解決方案，將進一步增強學生的分析問題和解決問題的能力。

（二）認真培育學生的思維能力

案例教學應以激發(fā)學生思考為主，思考由懷疑和答案所組成，學習便是經(jīng)常懷疑，隨時發(fā)問。教師提供案例之后，啟發(fā)和引導學生發(fā)問，或教師主動提出一些相關(guān)問題，培養(yǎng)學生的思維能力。只有教會學生如何發(fā)問，如何提出高水準的問題，才能使他們的思維不斷向更高層次發(fā)展。

（三）精心組織案例的討論

案例討論是案例教學的中心環(huán)節(jié)。教師要培養(yǎng)學生的參與感和主人翁精神，讓學生明白案例研究的意義，激發(fā)學生對案例的興趣，將案例布置給學生自己閱讀，在此基礎上精心組織學生進行討論和爭辯，再由教師講授有關(guān)基本理論并做適當?shù)陌咐u判。教師在每個案例之后一般只作簡單的提示性的建議，將討論和參與的空間留給學生。

（四）巧妙運用視頻案例

傳統(tǒng)的教學模式中，多是采用“教師站著講、學生坐著聽”的演講式教學。這種模式與嚴謹縝密的成文法體系相互適應，但其最大的弊端是信息單向流動，師生之間缺乏交流，容易演變?yōu)椤疤铠喪健苯虒W。因此，教師應以多樣化的視聽手段消除課堂中的審美疲勞。教師在講授合同法過程中，可以引用大量的發(fā)生在現(xiàn)實生活中的視頻案例，一方面能拉近法律與生活的距離，另一方面又能調(diào)節(jié)課堂氣氛，消除了學生的審美疲 勞，極大地增強了學生的學習興趣和分析能力。在運用視頻案例時要注意的問題是：一是教師應花費大量的時間甄選案例，既要做到難易適中、貼近生活，更要與教學知識點相契合；二是視頻案例播放完后，教師進行專業(yè)化的討論和講解。

（五）注重引導學生樹立“預防在先”的法律思維

在教學活動中，教師是學生學習的指導者和組織者，學生是知識的積極獲取者。案例教學在激發(fā)學生學習的主動性和積極性上發(fā)揮著重要的作用。筆者在教學中讓學生總結(jié)一些個案的經(jīng)驗和教訓，以此培養(yǎng)學生們“預防在先、風險控制”的思維。2009年8月6日，某單位一行20人按照與某旅行社的合同約定，準時到達某省會城市集合，準備乘坐當日晚8點的火車赴廬山旅游。20：20，旅行社工作人員匆匆趕來稱由于車票緊張，他們經(jīng)過多方努力也沒能拿到當日車票。同時稱，8月7日的車票能夠保證。該單位領(lǐng)隊考慮到既然已經(jīng)專門抽出時間讓大家出去旅游，于是就按照旅行社提出的建議重新簽訂了合同，并順利完成了旅游活動。返程后，該單位負責人要求旅行社承擔因為行程耽誤而產(chǎn)生的食宿等費用時，旅行社以雙方已重新簽訂合同為由予以拒絕，于是游客向旅游局進行投訴。筆者認為本案中旅行社要負責該單位的食宿費用是一個很簡單的問題，筆者的重點是讓學生思考，為何這家單位會陷入被動境地。當學生們回答該單位在變更合同的時候就應該把賠償事宜一并處理的時候，案例教學的作用這時候才算是真正發(fā)揮出來。最后筆者再進一步闡述為何沒有變更合同時一并協(xié)商賠償事宜可能產(chǎn)生的不利后果。

（六）案例分析要注重學生的寫作能力

對閱讀能力和寫作能力培養(yǎng)的忽視是目前我國高等教育普通存在的問題。培養(yǎng)學生的寫作能力要注意兩點：一是“寫”的內(nèi)容主要是對案例的分析。單純的學術(shù)論文比較枯燥，沒有針對性，很難引發(fā)學生的興趣和思考。而案例分析有案件事實有爭議焦點可引導學生思考，能夠培養(yǎng)學生的邏輯思維，幫助學生梳理知識點和形成法律思想。二是教師一定要對學生的案例分析進行批閱，并盡可能寫評語。這是師生之間一種非常好的交流方式，能讓學生了解自己的優(yōu)點和不足， 而且批改顯示教師的重視程度，會激發(fā)學生的學習動力。（湖南司法警官職業(yè)學院；湖南；長沙；410131）

參考文獻：

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第5篇：經(jīng)濟法案例論文范文

論文關(guān)鍵詞：職業(yè)教育；教學改革；商法教學創(chuàng)新；實訓

當前，我國的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國大學生就業(yè)報告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學專業(yè)就業(yè)難，有社會大環(huán)境的因素，但是學校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應社會對高職法律人才的要求是一個不爭的事實。高職法律教育必須結(jié)合自身特點找準專業(yè)定位，切實強化實踐環(huán)節(jié)教學，提升其適應社會需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學實踐，談一談商法的職業(yè)化教學問題。

一、高職商法教學存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實際運用能力的實用型人才為目標高職商法教學與本科商法教學應當體現(xiàn)出差異性，如果說法學本科應偏重學術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭議，對于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應當沒有異議。培養(yǎng)目標上的差異必然導致教學內(nèi)容、教學方法上，教科書選擇等方面的差異。但實踐中，高職商法教學成了本科商法教學的縮編版，除內(nèi)容簡單點，課時少了點外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學校在教學過程中以講解法律條文、法學理論為主，缺乏與實踐的銜接。學生只重視法學理論的掌握，卻不知在實踐中如何利用這些理論知識，面對個案不知如何著手。而案例教學，小組討論，模擬法庭、法律實訓側(cè)成了形式主義走過場，不是在課時上保障不了，就是資金保障不到位，導致教學效果低下。

其次，商法是一門與金融學、經(jīng)濟學、管理學等密切相關(guān)的學科，又是一門實踐性很強的學科。商法的實踐化教學操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實踐經(jīng)驗和多元化的知識背景。而現(xiàn)在高職法學教師隊伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因為所學專業(yè)的局限缺乏對法律之外的經(jīng)濟專業(yè)知識的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務等實務經(jīng)驗，教學內(nèi)容與實踐脫節(jié)，難以對學生進行職業(yè)技能訓練。

再次，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，具有扎實的民商法專業(yè)理論知識的應用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學生就業(yè)的課程。因此在高職院校應當確立民商法學在教學中的基礎性地位，加大課程比重。但目前的實際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設而輕視應用部門法課程的開設，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學時，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法，內(nèi)容多，時間緊。教師在教學中講述原理和條文后，往往沒有時間進行實際操作技巧的訓練。

最后，是關(guān)于商法教材建設的問題。雖然一些學院根據(jù)高職教育的特點編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點，適應不了市場的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務等都成為商法的新課題。與此同時，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應這種變化，高職商法課程在教材上應體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點不突出，直接影響了教學的效果。

二、高職商法教學改革的建議

商法教學改革應體現(xiàn)出思想性、知識性和實踐性，其實際運用不僅有助于學生學習任務的完成，并且應當有助于學生在學習期間形成對未來工作至關(guān)重要的學習能力、理解能力和實踐能力，為了實現(xiàn)這一目標，筆者認為應著力做好以下幾點。

(一)改善商法教學隊伍的知識結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊伍知識結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學生需要有既懂理論又會實務的法學教師隊伍。因此，要使法學職業(yè)教育適應這樣的教育目標，就必須改造現(xiàn)行的法學教師隊伍。因此，要加強教師培訓，與其他院校進行交流、合作、學習。中國政法大學民商經(jīng)濟法學院的商法課程是全國唯一的商法國家級精品課，江西財經(jīng)大學的商業(yè)法律網(wǎng)絡模擬課程十分新穎，都值得我們學習借鑒。同時我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵教師參加社會實踐，允許教師適度兼職，從目前我國的國情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學校可以培訓一批專職從事法律實務工作的、類似理工科的實驗教師，專門帶領(lǐng)、指導學生從事法律實務模擬訓練。除此而外，還可聘請優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔任兼職教師。

(二)大力加強教材建設

促進教學內(nèi)容不斷豐富與更新，教學內(nèi)容要涉及學術(shù)前沿，如我國加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務，法律全球化等問題。要鼓勵教材不斷更新，強化教材對實踐法律運用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應當與司法實踐部門合作編撰適合高職教學的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實務問題的指引和動態(tài)研究。

(三)改進教學方法

變教師講、學生聽這種單向的教學方法為教師學生交互式教學方法，應提倡提出問題，由學生自己解決問題，鼓勵學生發(fā)表不同的見解，進而改善學習態(tài)度，學會自主發(fā)展，提高實際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學中應當吸收實踐性的內(nèi)容，商法教師應當注意收集分析司法實踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運用到商法教學中去。案例教學法的目標，不僅是使學生通過對案例的討論所得結(jié)論來深化對理論知識的理解，更重要的是使學生感受獲得這些法律知識的過程，體驗法律職業(yè)的思維方法和解決實際問題能力的具體運用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進教學手段，教學手段的現(xiàn)代化不僅是解決學時少課時緊的方式之一，更是提高教學質(zhì)量，培養(yǎng)學生能力的重要途徑。法學的內(nèi)容包羅萬象，要加強高職法學教學的趣味性和吸引力。同時要充分運用各種教學媒體和教學手段、如幻燈、投影錄像、計算機教學軟件等，這將會大大提高課程的教學質(zhì)量。

(四)進行商法課程設置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時仍然偏少，急需加強。筆者認為應當把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險法)。每門課48學時，都是必修課，二年級第一學期開設商法一，第二學期開設商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時間進行案例教學。除此以外，還應當在三年級開設金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務法、銀行法等內(nèi)容，以適應商法發(fā)展和創(chuàng)新的實際需求。還應當鼓勵開設實踐性、技術(shù)性強的法律運用課程，如律師訴訟技巧、商務法律實用非訟處理、談判技巧等課程。

(五)開展商法實訓

第6篇：經(jīng)濟法案例論文范文

【關(guān)鍵詞】 資產(chǎn)評估； 應用創(chuàng)新型人才； 培養(yǎng)模式

資產(chǎn)評估行業(yè)是綜合性、專業(yè)性、技術(shù)性很強的智力密集型行業(yè)，評估師在執(zhí)業(yè)過程中會不斷遇到新情況、新問題，這對注冊資產(chǎn)評估師職業(yè)能力的要求越來越高，進而要求高等院校資產(chǎn)評估專業(yè)構(gòu)建課程結(jié)構(gòu)科學，面向應用、注重實踐、講求創(chuàng)新、突出個性的應用創(chuàng)新型人才培養(yǎng)體系。

一、資產(chǎn)評估專業(yè)應用創(chuàng)新型人才的基本特點

綜觀我國2010年17所本科院校資產(chǎn)評估專業(yè)的培養(yǎng)目標，大致可以劃分成六類：一是復合型、應用型或者應用型、復合型高級專門人才，為當前不同院校資產(chǎn)評估專業(yè)培養(yǎng)目標的主導，如南京財經(jīng)大學、內(nèi)蒙古財經(jīng)學院、山東工商學院、首都經(jīng)濟貿(mào)易大學、上海師范大學、武漢大學、黑龍江工程學院、浙江大學城市學院、河北經(jīng)貿(mào)大學；二是應用型高級專門人才，如山東經(jīng)濟學院、上海立信會計學院、湖北經(jīng)濟學院、重慶工商大學融智學院；三是復合型專門人才，如上海對外貿(mào)易學院；四是應用創(chuàng)新型人才，如浙江財經(jīng)學院；五是技能型人才，如南華工商學院；六是創(chuàng)新精神和實踐能力的專門人才，如廣東商學院。

本文認為，專業(yè)培養(yǎng)目標的設定應該與時俱進，與經(jīng)濟社會的發(fā)展以及人才的需求和該專業(yè)的特點相適應，鑒于資產(chǎn)評估專業(yè)是一種在高度分化基礎上又高度綜合的專業(yè)，資產(chǎn)評估師在執(zhí)業(yè)過程中，要獨立地發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題，以獲取資產(chǎn)價值評估的相關(guān)參數(shù)，將資產(chǎn)評估專業(yè)的培養(yǎng)目標定位為應用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估高級專門人才。

應用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估高級專門人才的主要特點是：首先，在教育教學活動中，將提高學生的創(chuàng)新思維、創(chuàng)新意識、創(chuàng)新能力及綜合素質(zhì)的培養(yǎng)放在首位。既要像其他本科生一樣掌握一定科學理論知識，有較強的學習能力、研究能力、適應能力；同時又能在面向現(xiàn)場的實際操作過程中，體現(xiàn)出較強發(fā)現(xiàn)、提出和創(chuàng)造性解決實際問題的能力。其次，絕大多數(shù)學生畢業(yè)后主要不是從事科學研究工作，而是成為熟悉資產(chǎn)評估和現(xiàn)代科學知識，在第一線從事資產(chǎn)評估知識應用與創(chuàng)新的專門人才。最后，注重培養(yǎng)學生一定的開拓意識以及獨立的人格品質(zhì)、自由的精神狀態(tài)、濃厚的工作興趣、團隊精神和較強交流協(xié)調(diào)的能力。

二、以市場需求為導向，改進課程體系

應用創(chuàng)新型資產(chǎn)評估人才培養(yǎng)，需要打破“基礎課―專業(yè)基礎課―專業(yè)課”的課程設置格局，以人才市場需求為導向，綜合考慮知識結(jié)構(gòu)、應用技能和個性化需求等因素，按模塊設計課程。

（一）資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)能力開發(fā)

職業(yè)能力框架的研究方法一般包括功能分析法和投入法。運用北美CBE理論中的職業(yè)分析方法（DACUM），從資產(chǎn)評估公司邀請11位工作在第一線、富有經(jīng)驗、優(yōu)秀的注冊資產(chǎn)評估師，利用兩天時間進行資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)分析，列舉資產(chǎn)評估職業(yè)的職業(yè)能力領(lǐng)域和專項技能，確定與描述本職業(yè)崗位工作所需的能力。通過職業(yè)分析并反復征求相關(guān)人員意見，確定與描述包括職業(yè)道德、知識、一般技能、房地產(chǎn)評估、機器設備評估、無形資產(chǎn)評估、資源性資產(chǎn)評估、長期投資性資產(chǎn)評估、流動資產(chǎn)評估、企業(yè)價值評估、資產(chǎn)評估報告、以財務報告為目的的評估、金融資產(chǎn)評估、國際評估準則等14個能力領(lǐng)域和210項單項技能二維的資產(chǎn)評估專業(yè)職業(yè)能力圖表，為資產(chǎn)評估教育提供綱領(lǐng)性文件。由于這些技能是職業(yè)團體或者工作在現(xiàn)場的優(yōu)秀注冊資產(chǎn)評估師經(jīng)過縝密思考和討論以及認真分析確定的，教育教學活動中“按圖索驥”，將課程設置與能力結(jié)構(gòu)有機地結(jié)合起來，可以較少的教育成本培養(yǎng)出符合審計工作需要的專門人才，對高等院校資產(chǎn)評估專業(yè)確定培養(yǎng)目標、課程設計和組織教學具有極高的參考價值。并提供不同水平關(guān)鍵勝任能力清單或“菜單”，能夠幫助其辨別相關(guān)學習活動，為學生的個人發(fā)展指明方向并評估其現(xiàn)有的勝任能力水平，幫助其計劃和提升他們的職業(yè)生涯。

在資產(chǎn)評估職業(yè)能力研討成員的基礎上，再吸收部分高校的專家教授，組成資產(chǎn)評估專業(yè)教育委員會，根據(jù)資產(chǎn)評估行業(yè)的發(fā)展與變化，及時對該專業(yè)方向的職業(yè)能力圖表與考核要求進行修訂，以確保本專業(yè)的教育不致時過境遷，適應資產(chǎn)評估公司工作的需要。

（二）基本能力+創(chuàng)新能力+多元智能

資產(chǎn)評估專業(yè)知識結(jié)構(gòu)一般包括基礎知識、應用技巧知識和專業(yè)知識，資產(chǎn)評估專業(yè)應用創(chuàng)新型人才培養(yǎng)的課程體系要堅持整合課程教學內(nèi)容，擴大學生自主選擇空間。課程體系的建構(gòu)分為基本能力課程模塊、創(chuàng)新能力訓練模塊、多元智能模塊，三者有機結(jié)合、相輔相成、循序漸進。1.基本能力課程模塊。基本能力課程模塊是基礎，注重基礎理論知識、專業(yè)應用知識、實際操作技能的學習，以及跨學科知識和素質(zhì)拓展的獲得，如經(jīng)濟學、管理學、統(tǒng)計學、概率論與數(shù)理統(tǒng)計、經(jīng)濟法、會計學、財務管理、成本管理會計、資產(chǎn)評估學、建筑工程評估基礎、機電設備評估基礎、資產(chǎn)管理學等課程。2.創(chuàng)新能力訓練模塊。創(chuàng)新能力訓練模塊是目標，是培養(yǎng)學生業(yè)務操作能力，增強崗位適應能力的重要手段。包括思維類訓練課程、能力訓練課程、方法類課程、原典課程、項目課程、第二課堂系列課程，如資產(chǎn)評估案例研究、微積分、哲學、國際資產(chǎn)評估準則等課程。創(chuàng)新能力訓練模塊主要由案例分析、模擬評估和評估實踐三大部分構(gòu)成。3.多元智能模塊。多元智能模塊是應用創(chuàng)新型人才個性充分發(fā)展的必要保障，如無形資產(chǎn)評估、企業(yè)價值評估、不動產(chǎn)評估、金融資產(chǎn)評估、稅基評估等課程。

三、改進教學方法，營造互動、競爭的教學環(huán)境

在教學方法上，“理論方法案例模擬訓練”并行，以基本理論為基點，針對不同教學內(nèi)容，分別采用案例教學法、情景模擬、小組討論、網(wǎng)上模擬實驗等，注重學生主動、自主學習能力的培養(yǎng)與提高。具體而言，在教學活動中，按照資產(chǎn)評估機構(gòu)的組織設置分為不同的項目小組，將學生分成以10人左右為單位，組成“虛擬資產(chǎn)評估公司”，擬定自己的公司名稱和發(fā)展戰(zhàn)略及業(yè)務方向，利用超文本技術(shù)和多媒體技術(shù)在網(wǎng)絡上建立一個虛擬店鋪（Web主頁），將機構(gòu)的有關(guān)信息及業(yè)務資料輸?shù)缴厦?。整個學期的理論學習和實踐活動都以小組為單位開展，每個學生擔任不同的職務并定期輪換，組織開展資產(chǎn)評估、案例分析、課題討論和課后實踐活動，并做成課件在課堂上現(xiàn)場演示。利用團隊凝聚力和團隊間的競爭機制，激發(fā)每個學生主動學習的積極性，充分調(diào)動學生的學習積極性，培養(yǎng)學生的自主意識和合作精神。同時，組織現(xiàn)場實景式教學，如土地評估、機電設備評估，采取“走出去”的方式，讓學生到賣出土地或機器設備交易現(xiàn)場觀察并收集資料，開展資產(chǎn)評估或者驗證評估結(jié)果。此外，聘請資產(chǎn)評估公司資深注冊資產(chǎn)評估師為兼職教師，承擔一定的理論或?qū)嵺`教學任務。

四、多種措施并舉，促進個性化專業(yè)能力養(yǎng)成

除全面推行學分制、選課制外，采取多項舉措發(fā)展學生的專業(yè)特長，具體包括：一是成立學習興趣小組。在充分考量不同學生的性格、能力、偏好差異的基礎上，確立企業(yè)價值評估、無形資產(chǎn)評估、機電設備評估、不動產(chǎn)評估、金融資產(chǎn)評估、稅基評估等專業(yè)方向及指導教師，在課外成立相應的學習興趣小組，定期交流和開展有關(guān)問題的研究。二是開辟第二課堂。作為高校素質(zhì)教育的重要組成部分及課堂教育的延伸，第二課堂具有開放、靈活和廣泛的特點，在培養(yǎng)學生的綜合能力與素質(zhì)等方面有著重要作用。通過聘請資產(chǎn)評估專家舉行一系列的資產(chǎn)評估講座等形式，以開闊學生視野。三是成立學習中心。鑒于教師居住地遠離學校，除在網(wǎng)絡上回答學生問題外，任課老師定期到指定地點與學生交流學習中存在的問題，同時由高年級學生輔導低年級學生。四是綜合導師制。第二學期末，學生根據(jù)自己的專業(yè)偏好選擇專業(yè)綜合導師，其后三年在導師的指導下完成社會調(diào)查、專業(yè)調(diào)查、學年論文、畢業(yè)實習報告和畢業(yè)論文等的撰寫，參與老師的教科研活動。五是科研活動。鼓勵、引導和組織學生參加學術(shù)探討和科學研究，特別是與本專業(yè)密切相關(guān)的學術(shù)活動，如浙江省新苗人才計劃、校級課題等。

五、校企聯(lián)盟與綜合考核評價系統(tǒng)

我們與浙江十余家資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務所、企業(yè)建立了創(chuàng)新人才培養(yǎng)合作關(guān)系，采用校企合作、企業(yè)定制等多種模式培養(yǎng)應用型創(chuàng)新人才，如與浙江坤元、錢江等建立的教學科研聯(lián)盟、雙導師制等。組織學生到資產(chǎn)評估機構(gòu)中進行鍛煉，“真槍實彈”的操作，讓學生參與明確評估業(yè)務基本事項、簽訂業(yè)務約定書、編制評估計劃、現(xiàn)場調(diào)查、收集評估資料、評定估算、編制和提交評估報告、工作底稿歸檔整個評估過程，調(diào)動學生運用所學的全部知識，分析問題、解決問題。

在學習成績考核上，采取靈活多樣、系統(tǒng)綜合的考核評價方式，以檢查學生發(fā)現(xiàn)問題、分析問題和創(chuàng)新性解決問題的能力，具體包括：第一，建立學生學習過程及成績檔案，綜合考核評價學生學習效果。從學習資產(chǎn)評估基礎課程（第四學期）開始，對每個學生建立一份學習過程和考核成績的記錄檔案，詳細記載學習、考核過程取得的成績和存在的問題，同時對不同學期的學習成績和存在問題進行比較分析，定期將相關(guān)情況反饋給每個學生。第二，學習過程考查和學習效果考查相結(jié)合。每個學生的期末成績由4部分組成，包括評估基礎知識（占40%）、案例分析與評價（占40%）、模擬評估報告（占10%）、觀點闡述（占10%）。其中評估基礎知識和案例分析與評價部分的考察主要采用試卷答題的方法，重點考察學生對資產(chǎn)評估基本理論、基本方法的掌握程度和解決實際問題的能力；模擬評估報告主要是課后完成的模擬評估項目報告，重點考察學生的總結(jié)和文字表達能力；觀點闡述部分的考察主要以課堂發(fā)言為依據(jù)，重點考察學生的語言表達能力。第三，面試與筆試相結(jié)合。面試問題包括案例分析、觀點陳述、設定情景的解決等，以考核學生對基本知識掌握程度、實踐能力和創(chuàng)新能力以及語言表達能力。筆試包括平時作業(yè)、期中、期末考核等。

【主要參考文獻】

［1］ 李興旺.創(chuàng)新型人才培養(yǎng)的課程模式研究與探索［J］.中國高教研究，2004（5）.

第7篇：經(jīng)濟法案例論文范文

關(guān)鍵詞：課程建設；地方高校；法學；律師

中圖分類號：G642.3 文獻標識碼：A 文章編號：1002-4107（2013）12-0001-04

根據(jù)國家本科專業(yè)目錄，法學學科只有一個專業(yè)，即法學專業(yè)。這種專業(yè)設計明顯是以“寬口徑、厚基礎”為指導思想的。但是，由于當前社會服務的要求日益多樣化、個別化，所以國家高等教育政策又倡導在寬口徑培養(yǎng)的基礎上“高年級靈活設置專業(yè)方向”的做法[1]。根據(jù)這一政策，對法學專業(yè)的學生可以在高年級（大三開始）按方向進行培養(yǎng)。下面僅就地方高校法學專業(yè)設置律師方向的問題作一些探討。

一、地方高校法學專業(yè)設置律師方向的意義

（一）有助于彰顯法學職業(yè)教育的培養(yǎng)目標

我國從20世紀70年代開展法學教育以來，對于法學人才的培養(yǎng)目標爭議不斷。各法學院一般都將法學人才的培養(yǎng)目標定位于“專門人才”、“高級人才”等等。這種界定不具體，不符合法學專業(yè)的特質(zhì)，也不能很好地規(guī)范法學人才的培養(yǎng)活動。目前，法學教育界基本形成共識，普遍認為法學人才的培養(yǎng)目標應當定位于法律職業(yè)人才。之所以這樣定位有如下兩個原因。首先，高等教育的“專業(yè)”是人才培養(yǎng)的重要平臺，是以學科為基礎，對應社會特定的職業(yè)需求，把相關(guān)的知識組合成若干課程的體系?！皩I(yè)”必須解決某種社會職業(yè)對于人才的規(guī)模性需求。在此方面，法學專業(yè)也不能例外。其次，法律的功能在于執(zhí)行和應用。社會上執(zhí)行和應用法律的活動本身是一種職業(yè)。正是社會對于法律職業(yè)人才的需求，才催生和促進了法學教育。所以，法學教育必須根據(jù)法律職業(yè)的基本要求來培養(yǎng)人才。

當前，將法學專業(yè)的培養(yǎng)目標定位于職業(yè)人才也得到了國家的承認。教育部、中央政法委員會《關(guān)于實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》第二條規(guī)定：“法學教育應當培養(yǎng)應用型、復合型法律職業(yè)人才，要適應多樣化法律職業(yè)要求，堅持厚基礎、寬口徑，強化學生法律職業(yè)倫理教育，強化學生法律實務技能培養(yǎng)，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業(yè)的深度銜接。”法律職業(yè)的種類很多，如法官、檢察官、立法機關(guān)和法制行政部門的公務員等，而律師是最具代表性的法律職業(yè)。所以，以律師為培養(yǎng)目標的教育，最能突顯法律的職業(yè)教育特質(zhì)，能夠克服以往法律教育純理論化、抽象概念化和遠離法律實踐的弊端。在當今中國法學教育全面轉(zhuǎn)向職業(yè)教育的前提下，地方高校法學院開設律師方向，無疑具有重要意義。法律職業(yè)的同質(zhì)性和知識背景的同一性，導致律師人才與法官、檢察人才具有互換性。在中國，高水平的律師通過公務員考試就能成為法官、檢察官、立法機關(guān)和法制行政部門的公務員。所以，可以說培養(yǎng)律師人才就是培養(yǎng)法律職業(yè)的人才的代名詞。

（二）符合分類培養(yǎng)法律人才的改革思路

教育部、中央政法委員會《關(guān)于實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》要求高校要分類培養(yǎng)法律職業(yè)人才，并把培養(yǎng)卓越法律人才分為“應用型、復合型法律職業(yè)人才”、“高端涉外法律職業(yè)人才”和“西部法律職業(yè)人才”。這明顯是以職業(yè)特點為標準對法律人才培養(yǎng)所做的分類。這三類人才都具有共同的特征――“應用與復合”。但是，這三類人才類型的內(nèi)部也必須目標多元，規(guī)格個別化?！霸谌蚧尘爸械姆▽W教育要完成的使命是發(fā)展一套成熟的法律人才培養(yǎng)模式，其目標之一就是在保證基礎性法律人才培養(yǎng)適格的基礎上，鼓勵法學教育人才培養(yǎng)目標的特色化和多元化”[2]。當前，分類培養(yǎng)是國家法學教育改革的主要思路。落實到具體高校的法學院，分類培養(yǎng)與本科“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設置方向”具有異曲同工之效。本科“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設置方向”是全面推進應用型本科人才培養(yǎng)模式改革的要求[3]?！暗湍昙墝捒趶脚囵B(yǎng)高年級靈活設置方向”，既是社會需求差異化、個別化、多樣化對于人才培養(yǎng)的總體要求，也是學生自我發(fā)展差異化的必然要求。多樣化應當成為高等教育大眾化的顯著特點[4]。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要（2010―2020年）》規(guī)定：“關(guān)心每個學生，促進每個學生主動地、生動活潑地發(fā)展，尊重教育規(guī)律和學生身心發(fā)展規(guī)律，為每個學生提供適合的教育。高校必須以學生為本。以學生為本，就是要為所有學生的發(fā)展提供機會、創(chuàng)造機會，為所有學生選擇提供有效的專門指導，要為所有學生的公平選擇提供制度保障?！睂嵤┎町惢诸惻囵B(yǎng)，就是對“以學生為本”理念的最好應答和詮釋。高校應當盡可能地尊重和滿足學生個性發(fā)展的需要，根據(jù)學生個性發(fā)展的現(xiàn)狀，制定多樣化的人才培養(yǎng)方案。高校對應社會需要多樣化、學生發(fā)展差異化有兩種方式：一是不設方向的“寬口徑、厚基礎”的方式；二是“低年級寬口徑培養(yǎng)高年級靈活設置方向”的方式。前一種是讓學生自我發(fā)展個性、自我選擇發(fā)展方向；后一種是引導學生差異化發(fā)展。地方高校法學專業(yè)設置律師方向就是后一種方式。

（三）有助于突出地方高校法學專業(yè)的辦學特色

當今社會已經(jīng)進入后工業(yè)化階段，社會對于人才的需要日益呈現(xiàn)多元化、個性化、創(chuàng)意化的趨勢。因此，突出辦學特色、培養(yǎng)個性人才是當前我國高等教育改革的重要指導思想。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號文件）第三條第（一）項規(guī)定：“要更新教育教學觀念，樹立全面發(fā)展觀念、人人成才觀念、多樣化人才觀念。要大力改革人才培養(yǎng)模式，緊密圍繞經(jīng)濟社會發(fā)展的現(xiàn)實需要，遵循教育規(guī)律和人才成長規(guī)律，根據(jù)學校的辦學定位和人才培養(yǎng)目標，形成各具特色的多樣化人才培養(yǎng)模式。”突出辦學特色是高校扭轉(zhuǎn)和克服“辦學千校一面、培養(yǎng)學生千人一面”的突破口。特色就是優(yōu)勢，特色是個體存在的根據(jù)，特色更是創(chuàng)造力的源泉。突出辦學特色是地方高校必須長期堅持的發(fā)展道路。

地方高校突出辦學特色的路徑很多，其中對本校的長線專業(yè)進行調(diào)整并設置特色的專業(yè)方向是重中之重。在調(diào)整和設置專業(yè)方向時，地方高校一定要充分利用自己的優(yōu)勢資源，做到“人無我有、人有我優(yōu)”。目前全國地方高校法學專業(yè)設置方向的情況大體如下：一些理工、農(nóng)林類院校設置了知識產(chǎn)權(quán)法方向；醫(yī)學類院校設置了衛(wèi)生法、法醫(yī)學、司法鑒定、犯罪心理學等方向；財經(jīng)類院校設置了經(jīng)濟法方向；海事、海洋大學設置了海商法、海洋法方向；外語類院校設置了國際法學方向；一線城市或其他律師業(yè)務發(fā)達大中城市的大學開設了律師方向。高校根據(jù)自身優(yōu)勢來調(diào)整或設置專業(yè)方向，能高效率地整合和利用資源，可使法律人才培養(yǎng)模式差異化、知識背景個性化。這十分有利于滿足社會對各種復合型法律人才的需求。

法學專業(yè)設置的培養(yǎng)方向，一定要立足于寬口徑的法學學科之上。律師方向的設置，并不窄化專業(yè)的口徑，而要以寬口徑培養(yǎng)為基礎。本方向的學生在大一、大二所前修的基礎課是法學16門主干課程，其必須做司法考試準備，這能確保其知識背景的綜合性。對于律師方向?qū)W生更應當加強應用性和復合性知識的培養(yǎng)，更注重對其進行職業(yè)技能與職業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)，這正是律師方向彰顯特色的地方。

二、地方高校法學專業(yè)設置律師方向的條件及實踐效果

廣州大學是廣州市政府所屬的地方高校。其法學專業(yè)自2008年開始設置律師方向，每年招生40―50人，現(xiàn)已經(jīng)有兩屆畢業(yè)生。下面以該校6來的辦學經(jīng)驗為依據(jù)，論述法學專業(yè)設置律師方向應當具備的基礎條件及畢業(yè)生培養(yǎng)質(zhì)量的實踐效果等問題。

（一）地方高校法學專業(yè)設置律師方向的條件

1.區(qū)域經(jīng)濟條件。地方高校法學專業(yè)設置律師方向必須以區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的需要為直接動力，必須堅持區(qū)域特色，體現(xiàn)區(qū)域特色。設置律師方向的地方高校應當是位于一線城市或其他經(jīng)濟高度發(fā)達、服務業(yè)處于全國領(lǐng)先水平的大城市內(nèi)。雖然這些城市的大量訴訟類律師業(yè)務可能由全國各地的精英人才來承擔，但是本地成千上萬家中小民營企業(yè)內(nèi)部的法律事務外地來的精英人才可能不屑于做。本地方高校培養(yǎng)的律師人才可以填補這一職業(yè)空白。在為本地企業(yè)培養(yǎng)法律人才方面，地方高校明顯具有地利的優(yōu)勢。

2.學校教學資源條件。設置律師方向的法學院必須具有良好的律師學教學優(yōu)勢，其中設有律師學院是開設律師方向的重要條件。現(xiàn)在，廣州等一線城市和其他經(jīng)濟發(fā)達城市的大學都設立了律師學院。律師學院一般承擔三項律師教育任務：一是律師崗前培訓；二是律師繼續(xù)教育；三是律師學歷教育。另外，律師學院還承擔律師學理論與律師實踐問題研究的重任。這項任務最終也能為律師教育提供教學資源。以廣東省為例，廣州大學、華南師范大學、深圳大學都設有律師學院。這類高校的法學專業(yè)開設律師方向就具備了最基本的教學與科研條件。

3.社會合作條件。地方高校的法學專業(yè)設置律師方向，必須得到當?shù)厮痉ㄐ姓C關(guān)、律師行業(yè)組織及大型律師事務所的協(xié)助。首先，律師學院的設立，必須得到當?shù)芈蓭焻f(xié)會、當?shù)厮痉ň值闹С?。這些行業(yè)組織和行業(yè)管理機關(guān)不但要授予本地方高校從事律師崗前培訓和繼續(xù)教育的資質(zhì)，而且必須把律師行業(yè)的培訓費劃撥給該高校作為辦學經(jīng)費。這是律師方向辦學的基礎性條件。其次，律師協(xié)會和司法行政機關(guān)必須選派具有豐富從業(yè)經(jīng)驗和較高學識的著名律師做兼職教師。按律師方向培養(yǎng)學生，需要開設系列的律師執(zhí)業(yè)技能和律師職業(yè)道德、素質(zhì)方面的課程。這類課程必須由從業(yè)經(jīng)驗豐富的律師來擔任。但是，著名律師往往業(yè)務繁忙，讓其長期、固定地抽出時間到高校上課幾乎不可能。這就需要為每一門課程聘任多位業(yè)務、學識水平相當?shù)穆蓭熥黾媛毥處?。根?jù)廣州大學律師方向授課的經(jīng)驗，每年需要70名左右的著名律師、優(yōu)秀法官等做兼職教師。對這些兼職教師必須制定考核評價機制，暢通淘汰、引進機制。所有這些事項，都必須得到律師協(xié)會和司法行政機關(guān)的支持。最后，律師方向的學生必須到律師事務所跟隨律師進行辦案實習。要完成這一教學任務，必須建立多家律師事務所的實習基地。廣州大學律師方向?qū)W生的辦案實習，每年需要20多家大型律師事務所的支持。

（二）地方高校法學專業(yè)律師方向的學生培養(yǎng)效果

廣州大學法學專業(yè)自2008年開設律師方向以來，已經(jīng)招收律師方向本科生6屆近300人，其中畢業(yè)學生80余人。下面以廣州大學律師方向?qū)W生為例來說明地方高校按律師方向培養(yǎng)法律人才的效果。

1.高中畢業(yè)生報考的積極性較高。根據(jù)6年來的招生統(tǒng)計數(shù)據(jù)，報考律師方向的學生明顯比報考“大法學”的學生比率高①。前者的錄取分數(shù)明顯比后者高。根據(jù)招生政策，廣州大學每年必須向廣州市投放60%的招生名額，向廣州市以外廣東省地區(qū)投放20%，向廣東省外投放10%。從歷年的招生情況來看，錄取廣州市的“大法學”學生要比省內(nèi)二本線平均高20分，而律師方向平均要高25左右；錄取廣州市外的廣東省其他地區(qū)“大法學”學生的分數(shù)要比省內(nèi)二本線平均高30分左右，而律師方向平均要高35分左右；錄取廣東省外的“大法學”學生要比當?shù)匾槐揪€平均高20分左右；而律師方向要高25分左右。

2.社會對于律師方向的認同度較高。人們都普遍接受一個道理：“越是民族的就越是世界的。”依此類推，我們也會得出這樣一個結(jié)論：“越是特色的就越是被普遍接受的。”全國設置律師方向的法學院并不多，相對而言，廣州大學法學院設置律師方向就成為一種特色，已經(jīng)引起了社會的關(guān)注。2012年1月，司法部副部長趙大程專程來到廣州大學考察律師學研究及律師方向?qū)W歷教育情況。另外，廣州大學律師學院及律師教育在法學教育界的知名度較高?？梢哉f，律師方向的設置為廣州大學法學教育形成特色、樹立品牌起到非常大的促進作用。

3.學生的職業(yè)技能明顯提升。廣州大學法學院為律師方向的學生開設了一批針對律師職業(yè)特點的課程，包括律師模塊課程、跨學科人文基礎課程、“全學程”實踐課程等。這些課程注重培養(yǎng)學生的創(chuàng)新、批判和跨學科思維，注重綜合性職業(yè)知識傳授，注重實踐性技能的培養(yǎng)，注重提高學生的職業(yè)道德規(guī)范，注重強化實踐教學，注重提高學生解決實際問題的能力。通過這些課程的培養(yǎng)，學生的上述職業(yè)能力明顯提高。

4.學生對從事律師職業(yè)的心理準備明顯增強。按律師方向招生，學生入學前就確定了律師職業(yè)的方向。經(jīng)過在校四年的以律師職業(yè)方向為目標的系統(tǒng)培養(yǎng)，學生對于律師職業(yè)方向有進一步認識。在大三學年，律師方向?qū)W生必須到律師事務所實習一個月以上。在實習期間，學生可跟隨律師辦案或者在律師的指導下抄寫兩件律師辦案卷宗并寫出辦案心得。通過這一個多月的實習，學生對于律師執(zhí)業(yè)的環(huán)境有了切身體會。學生在實習期間已經(jīng)看到了律師職業(yè)競爭的激烈程度和執(zhí)業(yè)難度，這反而為學生畢業(yè)后將要從事該職業(yè)提前做好了心理準備。通過四年職業(yè)教育的引導，律師方向畢業(yè)生的就業(yè)意識有明顯轉(zhuǎn)變。到基層去、到公司企業(yè)去、到發(fā)生爭議最多的地方去，往往是他們就業(yè)的選擇方向。

三、加強地方高校法學專業(yè)律師方向課程建設的路徑

通過六年的實踐和探索，廣州大學在律師方向課程建設方面取得了如下經(jīng)驗：緊密圍繞提升學生律師執(zhí)業(yè)能力的需要，遵循人才成長規(guī)律，充分發(fā)揮校內(nèi)外的優(yōu)勢資源，適當開設跨學科課程，加強文化素質(zhì)教育，大幅度增加應用型課程，對每一門課都增大傳授應用型知識的分量，實施以案例教學為核心的系列教學方法改革，全學程不間斷開展實踐教學，開發(fā)優(yōu)質(zhì)教學資源，為獨具特色的人才培養(yǎng)模式打下堅實基礎。

（一）強化人文素質(zhì)課程設置

大學生的人文素質(zhì)是通過系列課程的教學來不斷提高的。素質(zhì)就是一個人的身心修養(yǎng)。它是一個人所具有的穩(wěn)定的特定品質(zhì)。它來源于知識，來源于自我參與社會實踐的體悟。一個人一旦具有了較高的人文素質(zhì)，可以按著社會規(guī)則，充分運用、拓展所學知識，不斷增強個人能力。對于在校大學生而言，攝取廣泛的知識，是提升個人素質(zhì)的重要途徑。律師方向?qū)W生應該具有什么樣的知識結(jié)構(gòu)，是一個值得通過實踐不斷研究和總結(jié)的課題。廣州大學對于律師方向?qū)W生的要求是：（1）除了完成通識類必修課程以外，還必須跨學科選修6門通識類課程。學生可從學校開設的300多門通識類課程中任選6門。（2）必須完成兩門法律方法類課程，包括法哲學、法律方法論等。

（二）增加應用型知識的專業(yè)課程

律師方向的課程體系包括三部分內(nèi)容：一是專業(yè)基礎課程，二專業(yè)選修課程，三是專業(yè)技能課程。專業(yè)基礎課程包括法理學、憲法學、刑法學、民法學等16門主干課程。專業(yè)選修課程即跨模塊課程，包括法社會學、比較法學、物權(quán)法學、合同法學、證據(jù)法學、經(jīng)濟犯罪專題、犯罪學、刑事偵查學、司法文書寫作、稅法學、刑事偵查與司法鑒定實驗、法律邏輯學、侵權(quán)責任法學、婚姻法與繼承法學、外國法制史、比較憲法學、國際仲裁法學、世界貿(mào)易組織法學、國際知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易制度、英美商法（雙語）、司考刑法導論、司考民法導論、司考訴訟法導論、司考三國法導論、司考憲法與行政法導論、司考商法與經(jīng)濟法導論、法律診所、保險法學、法哲學、妨害社會管理秩序罪專題、法學英語、法律方法論、西方法律思想史、仲裁法、外國刑事訴訟法學、法律思維與法律方法、公司法學、社會保障法學、公安學、憲法案例評析、外國刑法學、房地產(chǎn)法、國際刑法學、中國法律思想史、國際民事訴訟法、國際金融法、海商法、刑法分則解釋學。廣州大學的人才培養(yǎng)方案要求律師方向?qū)W生從上述課程中任意選修30學分。

專業(yè)技能課程亦即律師模塊課程，包括中國司法制度、律師學、勞動糾紛律師業(yè)務、金融律師業(yè)務、房地產(chǎn)律師業(yè)務、律師口才與律師業(yè)務談判、辯護學、比較司法制度、律師職業(yè)道德與職業(yè)規(guī)范、比較律師制度、企業(yè)法律顧問、律師合同業(yè)務技能、律師學、海事海商律師業(yè)務等。律師方向?qū)W生必須從中選修8學分。

（三）課程大綱重點內(nèi)容突出

如果把人才培養(yǎng)方案比作憲法，那么課程大綱就好比基本法。它規(guī)定了每門課程的教學目標、講授知識點、所占課時、授課方式、考核方式等內(nèi)容。法學課程大綱把法學知識在有聯(lián)系的各門課程的內(nèi)容之間進行切割，確定某一個法律知識點在哪一門課程里講授，此內(nèi)容在另一門課程中就不要講授，以避免重復。律師方向課程的大綱應重點突出如下兩個方面內(nèi)容。

1.剛性規(guī)定應用型知識點的講授數(shù)量。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號）文件第三條第（一）項第3段規(guī)定：要緊密圍繞經(jīng)濟社會發(fā)展的現(xiàn)實需要，優(yōu)化知識結(jié)構(gòu)，深化課程體系、教學內(nèi)容和教學方法改革。我國傳統(tǒng)的法學課程的教學內(nèi)容偏重于學術(shù)性知識，對于每一個問題都要講清沿革、意義、價值、本質(zhì)、特征等問題。這些問題雖然與該知識的應用有一定聯(lián)系，但并不是應用本身。律師方向課程必須緊密聯(lián)系社會需要，直接回答該知識如何應用。因此，律師方向的教學大綱必須規(guī)定：講授的內(nèi)容全部都是應用型知識點，其所用占課時應當相對地增加。所謂相對地增加就是在總課時不變的情況下，通過減少或取消“沿革、意義、價值、本質(zhì)、特征”等學術(shù)型問題的講授，把節(jié)約下來的課時用到應用型知識的講授上。律師方向的教學大綱還應當規(guī)定，必須把實踐中最新出現(xiàn)的典型性新問題納入課堂。

2.剛性規(guī)定案例討論的內(nèi)容及所占課時。2012年3月21日印發(fā)的《高等教育專題規(guī)劃》（教高[2012]5號）文件第三條第（一）項第3段還規(guī)定：要重視學生在學習中的主體地位，注重學思結(jié)合，倡導啟發(fā)式、探究式、討論式、參與式教學。法律案例教學是符合法律知識認識規(guī)律的教學方法和形式。法律本來就是將生活中發(fā)生的真實案例通過歸納、整理而上升為一般性規(guī)定的東西。通過案例來掌握法律，最符合法律規(guī)則生成的路徑。因此，律師方向的教學大綱必須剛性地規(guī)定主要的專業(yè)基礎課程進行案例教學所占課時，事先規(guī)定好教學案例內(nèi)容和案例個數(shù)。教師授課前，必須提前將案例發(fā)給學生，讓學生事先分組討論，上課時讓學生發(fā)表關(guān)于案例解決的方案，然后教師點評。學生通過思考案例解決方案，討論、感悟法學知識、培養(yǎng)對法律事實的認知和處理能力。

（四）加強課程教材和教學資源建設

1.教材建設。編寫教材是課程建設的重要內(nèi)容。律師方向課程的教材主要包括兩部分：一是特色的案例教材；二是律師職業(yè)技能與職業(yè)素養(yǎng)教材。對于第一部分教材，可對刑法、民法、刑訴、民訴、行政法與行政訴訟法、知識產(chǎn)權(quán)法、商法、合同法等專業(yè)基礎課編寫課堂案例研討教材。編寫此類型教材的指導思想是：要選擇較疑難的案例，對于案例的敘述部分盡量簡短，對于案例的解決方案一定有爭議，一般要有兩種以上觀點，并寫出每一種觀點的根據(jù)。教材不給學生一個固定的答案。這有利于學生開動腦筋思考，培養(yǎng)多角度思考問題的能力。第二部分教材主要包括勞動糾紛律師業(yè)務、金融律師業(yè)務、房地產(chǎn)律師業(yè)務、律師口才與律師業(yè)務談判、辯護學、律師職業(yè)道德與職業(yè)規(guī)范、律師合同業(yè)務技能、律師學、法律文書寫作技能、法庭辯論和控制技巧、證據(jù)的收集和分析技能、案例分析技能、法律信息整合技能等課程。編寫這部分教材一定要由校內(nèi)專任教師與實務部門的專家型律師聯(lián)合編寫，切實增加教材的現(xiàn)實針對性和應用性。

2.教學資源建設。高校的教學資源一般特指除教材以外對于教學起重要作用的教學手段和教學資料等，包括實驗室、現(xiàn)代教育技術(shù)、公共視頻等。律師方向課程的最有效的教學資源是模擬實驗教學。這種實踐課程包括模擬法庭和模擬辦案流程與辦案技術(shù)。前者比較普遍，這里不作敘述。后者是法學實驗教學的發(fā)展方向。建設一個法學模擬實驗室主要包括三個部分：一是配置40至60臺電腦，與校園網(wǎng)聯(lián)結(jié)；二是購買法律實踐模擬軟件；三是購買案例類型庫或案件審判紀實錄像資料。律師方向的實踐課程可在電腦和網(wǎng)絡上通過模擬手段來完成。

（五）構(gòu)建“全學程”實踐課程體系

所謂“全學程”法學實踐課程體系，特指為法學專業(yè)律師方向的學生設置的從大學一年級到四年級不間斷地進行校內(nèi)模擬實習與到法律實務部門實習的系列實踐課程的有機組合。法學專業(yè)學生的課外實踐非常重要。教育部、中央政法委員會《關(guān)于實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》規(guī)定：加大實踐教學比重，確保法學實踐環(huán)節(jié)累計學分（學時）不少于總數(shù)的15%。加強校內(nèi)實踐環(huán)節(jié)，開發(fā)法律方法課程，搞好案例教學，辦好模擬法庭、法律診所等。充分利用法律實務部門的資源條件，建設一批校外法學實踐教學基地，積極開展覆蓋面廣、參與性高、實效性強的專業(yè)實習。廣州大學為律師方向?qū)W生開設的“全學程”實踐課程體系，主要包括大一的讀書報告，大二的結(jié)案報告、模擬法庭，大三的法律診所、鑒定與偵查實驗、學年論文，大四的畢業(yè)實習與畢業(yè)論文（設計）等。這些實踐課程有教學大綱，嚴格考核其教學過程，有固定的教師指導。

注釋：

①這里的“大法學”指的是法學專業(yè)不分方向。報考比率是

指報考學生數(shù)與擬招生數(shù)的比值。

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第8篇：經(jīng)濟法案例論文范文

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)撤銷權(quán)，構(gòu)成要件，主觀惡意

一、破產(chǎn)撤銷權(quán)制度的價值及其功能

——兩則案例引出的現(xiàn)實拷問

（一）南通美嘉利服飾有限公司破產(chǎn)管理人訴江蘇銀行南通觀音山支行破產(chǎn)撤銷權(quán)糾紛案1

20__年11月7日，南通美嘉利服飾有限公司（以下稱美嘉利公司）向江蘇銀行觀音山支行借款200萬元，約定還款日期為20__年5月12日。20__年3月，江蘇銀行觀音山支行以美嘉利公司財務狀況嚴重惡化為由，宣布貸款提前到期，并扣取美嘉利公司在其銀行上的賬戶存款。20__年7月，人民法院受理了美嘉利公司的破產(chǎn)申請案。根據(jù)現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法第三十二條的規(guī)定，江蘇銀行觀音山支行扣取存款的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前的6個月內(nèi)，管理人有權(quán)申請人民法院對該行為予以撤銷，并將該財產(chǎn)重新分配。為此，觀音山支行依據(jù)雙方的借款合同，指明其扣取存款的行為符合雙方的合同約定，且其行為作出時并不知道美嘉利公司即將破產(chǎn)，雙方不存在惡意串通行為。他們強調(diào)，企業(yè)破產(chǎn)法第三十二條有一個前提存在，那就是債務人主動清償債務，而本案中則是債權(quán)人主動扣劃債務人存款，不屬于法律規(guī)定的可以撤銷的行為。最終法院依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十二條的規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。

（二）瑞華投資控股公司與揚州通運集裝箱有限公司清算組撤銷權(quán)糾紛案

20__年10月10日，經(jīng)老人涂料有限公司申請，法院受理了通運公司破產(chǎn)申請一案。而后，原告瑞華公司向法院，通運公司在未償還任何債務的情形下，于20__年3月10日將其持有的通利公司51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人潤揚公司，且轉(zhuǎn)讓價格明顯屬于不合理低價。此外，通運公司還將其主要經(jīng)營性資產(chǎn)租賃給他人，使其進一步喪失了償還債務的能力。通運公司的上述行為嚴重損害了債權(quán)人的利益，故瑞華公司請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。本案以原告是否具備訴訟主體資格和其主張是否應得到支持為爭論焦點，最終法院裁判認為原告主體適格，但其撤銷權(quán)的行使已超過法定期限。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三十五條，判決駁回原告告訴訟請求。

一案中，法院以債權(quán)人的善意來否定個別清償行為的可撤銷性，且將債權(quán)人的主觀心態(tài)的證明責任賦予破產(chǎn)管理人，而在其他相似案件中，有些法院的做法卻與此大相徑庭，他們認為只要在客觀上滿足以下情形：在人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人不能清償?shù)狡趥鶆涨屹Y不抵債或者明顯缺乏清償能力的情況下仍對個別債權(quán)人予以清償。那么這種行為就可以被撤銷，而無需考慮當事人主觀上是善意或是惡意。那么由此我們便可以看出，對于新破產(chǎn)法第三十二條的理解，在我國的司法實踐中是存在很大的爭議的，而這直接導致了判決結(jié)果的不同。

二案中，原告的主張之所以不能得到支持，是因為撤銷權(quán)的行使有法定的時間限制，即只能對破產(chǎn)案件受理前六個月內(nèi)發(fā)生的財產(chǎn)行為的效力進行評價，且該六個月屬除斥期間，不能中斷或中止。故對于超過期限的請求法院將不予支持。

相對于舊破產(chǎn)法而言，新破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)可撤銷行為的規(guī)定有了較大的完善，但是在一些細節(jié)問題上，仍有指代不明之嫌。明確的破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件和限制條件便是其中一個較為突出的問題，而這也導致了司法實踐中執(zhí)法標準不一，使得裁判結(jié)果大不相同，大大損害了法律的權(quán)威以及法的安定性。因此，進一步完善破產(chǎn)撤銷權(quán)的相關(guān)理念，是當務之急。

二、破產(chǎn)撤銷權(quán)的概念、性質(zhì)及行使方式

（一） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的概念

撤銷權(quán)最初起源于羅馬法上的“廢罷訴權(quán)”制度。查士丁尼《法學總論》第六篇“訴權(quán)”規(guī)定：“債務人為了要欺騙債權(quán)人，將其所有物交付他人，而其物業(yè)經(jīng)總督命令由債權(quán)人占有者，債權(quán)人得主張撤銷交付，并訴請恢復該物?！?這也就是說，債務人因欺騙行為擅自做主將所有物交付他人的，經(jīng)債權(quán)人主張交付行為不產(chǎn)生效力，則該物仍屬于債務人財產(chǎn)的一部分。后來這一制度逐步完善，形成了民法上的撤銷權(quán)。

市場經(jīng)濟是自由競爭的商品經(jīng)濟，而競爭的結(jié)果必然會產(chǎn)生優(yōu)勝劣汰，破產(chǎn)就是淘汰競爭失敗者的一種重要方式，所以說破產(chǎn)是商品經(jīng)濟社會發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。當債務人擁有多個債權(quán)人，而不能全部清償?shù)狡趥鶆?，那么此時每一個債權(quán)人都希望能實現(xiàn)其利益的最大化，這是一種本能的驅(qū)使。而這也極有可能導致債務人為了逃避債務惡意處分財產(chǎn)，以致個別甚至大多數(shù)債權(quán)人不能獲得清償，蒙受損失。因此，為了保護債權(quán)人的合法權(quán)益以及維護社會的公平正義，破產(chǎn)撤銷權(quán)這一制度應運而生。3

破產(chǎn)法意義上的撤銷權(quán)，是指債務人財產(chǎn)的管理人對債務人在破產(chǎn)申請前的法定期間內(nèi)進行的欺詐債權(quán)人或損害全體債權(quán)人公平清償?shù)男袨?，有申請法院予以撤銷的權(quán)利。4其本質(zhì)上是一種債的保全措施，是民法上的撤銷權(quán)制度在破產(chǎn)領(lǐng)域的延伸。在各國破產(chǎn)法中，撤銷權(quán)的稱謂有所不同，日本稱之為“否認權(quán)”，德國稱之為“取消權(quán)“，英美法系的一些國家稱之為”可撤銷交易制度“。過去，我國的破產(chǎn)法對破產(chǎn)撤銷權(quán)的規(guī)定不是很明朗，而現(xiàn)如今的新破產(chǎn)法則明確規(guī)定了破產(chǎn)撤銷權(quán)制度。這是司法上的一次重大的進步。

（二） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)

關(guān)于破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)界定，各國法學學者存在著諸多爭議，大致可以分為形成權(quán)說、請求權(quán)說、折中說和責任說。

1. 形成權(quán)說

該學說實質(zhì)上是將破產(chǎn)撤銷權(quán)視為否認權(quán)的一種，即否認債務人與第三人之間所為行為的效力，而撤銷之訴本質(zhì)上是形成之訴，撤銷的結(jié)果是債務人與第三人之間所為的行為歸于無效，第三人負有不當?shù)美姆颠€義務。

2. 請求權(quán)說

該學說認為，破產(chǎn)管理人作為債務人財產(chǎn)的管理者，對債務人惡意處分財產(chǎn)的行為，只享有對受益第三人要求返還財產(chǎn)的請求權(quán)。在此意義上，撤銷之訴本質(zhì)上是一種給付之訴，破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的結(jié)果并不必然導致債務人與第三人之間的行為歸于無效。

3. 折中說

該學說為當前學術(shù)界的通說。其認為，破產(chǎn)撤銷權(quán)兼具形成權(quán)與請求權(quán)的雙重性質(zhì)，其行使的法律后果既可以使債務人與第三人之間的行為歸于無效，又可以要求第三人返還財產(chǎn)。本質(zhì)上是形成之訴和給付之訴的合并。

4. 責任說

責任說是20世紀50年代出現(xiàn)的新學說，由德國學者保盧斯（G. Paulus）最先提倡，后由日本學者進一步闡釋。該說認為，即便第三人已獲得債務人的財產(chǎn)，但這部分財產(chǎn)仍對債務人的債務承擔一種擔保責任。5

以上多種學說從不同角度為撤銷權(quán)的性質(zhì)做了不同的解釋，不可否認的它們都具備一定的合理性，但是相應的仍有一些盲點無法克服。形成權(quán)說將債務人與第三人之間的行為絕對的歸于無效，而行使撤銷權(quán)的主體卻是非相對方的破產(chǎn)管理人，這對于當事人來說是難以接受的，且此學說下僅僅是否認了行為的效力，對于需要返還財物的場合，它必須借助于債權(quán)人代位權(quán)方能實現(xiàn)被轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的最終回復，也就是說它必須通過請求權(quán)的行使才能達到撤銷權(quán)行使的最終目的。而請求權(quán)說在不需要返還財產(chǎn)的場合下（如債務的免除、保證合同等等）是不適用的。所以說，無論是將破產(chǎn)撤銷權(quán)歸入形成權(quán)或者是請求權(quán)都是比較片面的，它并不能夠全面的解決司法實踐中遇到的所有問題。那么，折中說呢？從以上的論述來說，似乎看上去折中說彌補了形成權(quán)說和請求權(quán)說的不周全之處。而事實上，破產(chǎn)撤銷權(quán)不同于形成權(quán)和請求權(quán)的地方還在于，法律明確規(guī)定破產(chǎn)撤銷權(quán)只能由破產(chǎn)管理人行使，其權(quán)利的行使具有職責性，不得隨意放棄。而作為私法上的請求權(quán)和形成權(quán)，權(quán)利人有自由選擇的空間，可以行使也可以放棄。另外，破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使往往伴隨一定的司法行為的發(fā)生（如破產(chǎn)受理或破產(chǎn)宣告）。至于責任說，由于尚屬于新的學說，其理論根基并不是很深厚，即使是在日本，也沒有責任之訴這種訴訟形式。因此，筆者認為，破產(chǎn)撤銷權(quán)的性質(zhì)應當重新審視，它更適宜看作是立法者為了平衡整體利益與個人利益，最大限度地維護全體債權(quán)人的合法利益，維持市場經(jīng)濟的公平秩序而特別做出的一項規(guī)定。

（三） 破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使方式

破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使方式，理論上可以分為兩種：一是裁判外的意思表示行使；二是裁判上的訴訟行使。前者體現(xiàn)了破產(chǎn)撤銷權(quán)作為一種形成權(quán)的性質(zhì)認定，有利于降低司法成本支出，快速了結(jié)相關(guān)案件。但破產(chǎn)撤銷權(quán)畢竟不同于民法上的撤銷權(quán)，其行使的范圍十分廣泛，且撤銷的效力對于個別債權(quán)人而言利害關(guān)系頗大，因此由個人行使顯得隨意性較大，在現(xiàn)實執(zhí)行中也會造成一定的困難。后者則是目前大多數(shù)國家的做法，由法院審查決定是否撤銷債務人與第三人之間的行為。這是因為在實踐中，撤銷權(quán)的法律后果直接關(guān)系著債權(quán)人利益的公平分配，而法院作為一個中立的裁判者，有足夠的權(quán)力、資源、能力來對行為的性質(zhì)進行評價，其評價結(jié)果具有足夠的公信力與執(zhí)行力，能為大多數(shù)人所信服。正如筆者前面所陳述的，破產(chǎn)撤銷權(quán)并不是形成權(quán)和請求權(quán)的簡單相加，它作為一個獨特的存在，是立法者基于社會公平正義的考量之下做出的一項特別的規(guī)定。所以，以訴訟的形式來實現(xiàn)破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使，這是由破產(chǎn)撤銷權(quán)特殊的性質(zhì)和撤銷權(quán)的最終目的決定的。

三、破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的比較法分析

破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件是破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的前提和基礎。由于可撤銷行為的種類紛繁復雜，因而對撤銷權(quán)構(gòu)成要件做統(tǒng)一的劃分實踐起來相當?shù)睦щy，但在理論上抽象出一些共同的要件還是可能的。

（一） 可撤銷行為發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前的臨界期間

一般民商法上，可撤銷行為并不具有所謂的存續(xù)期間的限制，當事人有權(quán)自主決定撤銷與否。而在破產(chǎn)法上，可撤銷行為則嚴格限定在破產(chǎn)程序開始前的一個期限內(nèi)，若是超過了該期限，則該行為便不具備可撤銷性。這一期限被稱為“臨界期間”或者是“嫌疑時期”。正如上文案例二中，債務人通運公司的破產(chǎn)申請已于20__年10月10日為法院受理，根據(jù)我國新破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)案件受理前的六個月為臨界期間，所以從20__年4月10日開始到20__年10月10日為止所發(fā)生的債務人損害債權(quán)人利益所為的行為均可以提起撤銷權(quán)之訴，而本案中債務人同第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在20__年3月6日，即已超出了我國破產(chǎn)法規(guī)定的臨界期間，故該行為已不具備可撤銷性。

臨界期間的規(guī)定是可撤銷行為的必要構(gòu)成要件。各國在立法條文中都有所規(guī)定。

1.美國破產(chǎn)法將可撤銷行為分為優(yōu)惠性清償（也可叫做偏頗性清償）和欺詐性轉(zhuǎn)讓。對于優(yōu)惠性清償行為，臨界期間為破產(chǎn)申請前90日內(nèi)；對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，臨界期間為破產(chǎn)申請前一年內(nèi)。6

2.日本破產(chǎn)法上將撤銷權(quán)稱為否認權(quán)，其構(gòu)成要件分為一般性要件和個別性要件。個別性要件根據(jù)故意否認、危機否認、無償否認三種不同類型規(guī)定了不同的臨界期間。故意否認是對債務人明知有損債權(quán)人利益而為的行為的否認，對于這種行為沒有臨界期間的限制，權(quán)利人可在任何時間內(nèi)行使否認權(quán)。危機否認是對債務人在支付停止或破產(chǎn)申請后實施的特定行為的否認，因需考慮債務人、受讓人的主觀心態(tài)，故情況較為復雜，需具體分析，一般來說，追索期延伸至支付停止或者破產(chǎn)申請前30日。無償否認即是對無償行為的否認，其臨界期間為破產(chǎn)危機發(fā)生后或者之前的6個月內(nèi)。7

3.德國破產(chǎn)法對撤銷權(quán)的規(guī)定采取了概括主義和列舉主義相結(jié)合的立法體例。直接清償行為、直接歧視的臨界期間為破產(chǎn)申請前的3個月內(nèi)或破產(chǎn)申請后；故意損害行為、資本替代性貸款的臨界期間為破產(chǎn)申請后或破產(chǎn)申請前10年內(nèi)；無償給付行為的臨界期間為破產(chǎn)申請前4年內(nèi)；隱名合伙的退伙火免除責任的行為的臨界期間為破產(chǎn)申請后或破產(chǎn)申請前的一年內(nèi)….8

縱觀各國破產(chǎn)法，多數(shù)國家針對不同種類的行為，根據(jù)其危害性的程度、交易對象的不同，規(guī)定了不同的臨界期間。英國破產(chǎn)法第241條也規(guī)定，公司給予相關(guān)人的優(yōu)先權(quán)臨界期間為2年，給予一般的優(yōu)先權(quán)臨界期間為6個月。一般來說，危害性越大，臨界期間越長，反之，則相應地縮短。

（二）可撤銷行為損害了債權(quán)人的利益

撤銷權(quán)設置的目的是為了糾正債務人不當處分財產(chǎn)的行為，恢復其責任財產(chǎn)，維護債權(quán)人之間利益的公平受償?？沙蜂N行為的后果不外乎兩種：一是減少了破產(chǎn)財產(chǎn)的總價值，使得全體債權(quán)人遭受損失；二是在債權(quán)人之間厚此薄彼的歧視性對待，使得債權(quán)人之間既定的平等分配規(guī)則被打破，部分債權(quán)人的利益受損。前者一般是由詐害引起的，后者則一般為偏頗導致。對于債權(quán)人利益的受損，各國破產(chǎn)法也都對此要件做了明確的規(guī)定，例如，美國破產(chǎn)法規(guī)定，欺詐性轉(zhuǎn)讓行為同時滿足以下四個條件托管人即可行使撤銷權(quán)：1.債務人主觀上具有欺詐目的；2.轉(zhuǎn)讓對價明顯不合理；3.轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請?zhí)岢鲋暗?年以內(nèi)；4.具備下列要素之一（1）債務人轉(zhuǎn)讓時處于無力償債狀態(tài)或者因轉(zhuǎn)讓而變得無力償債（2）債務人所持有的財產(chǎn)數(shù)量不足以引起交易的發(fā)生 （3）債務人試圖引起或確信試圖引起一項債務，并且債務人在此債務到期后是無力清償?shù)摹５聡飘a(chǎn)法所列舉的多種可撤銷行為均是有損于債權(quán)人利益的行為，在此不再贅述。8

（三）第三人或者是債權(quán)人從中受益

破產(chǎn)撤銷權(quán)的最終目的是追回原本應屬于法定破產(chǎn)財團而今流落在外的財產(chǎn)，使其重新回歸破產(chǎn)財團參與分配。若是沒有可追回的財產(chǎn)，破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使便失去了它的價值。因此，有人從中受益也是破產(chǎn)撤銷權(quán)的一個必要構(gòu)成要件。

這個構(gòu)成要件中，第三人與債務人之間所為行為從私法角度上看可能本來是合法有效的，但是介于破產(chǎn)法上的相關(guān)規(guī)定卻可以使之歸于無效。因此破產(chǎn)撤銷權(quán)的行 使必然牽扯到對善意第三人利益的適當維護。古羅馬曾將可撤銷行為分為有償行為和無償行為，對無償行為的撤銷不必考慮主觀因素。對有償行為則以債務人主觀上具有惡意和受益人明知欺詐事實存在為構(gòu)成要件?，F(xiàn)如今，對可撤銷行為的構(gòu)成要件是否應當包含當事人主觀上的惡意，各國立法規(guī)定不一。

1.美國破產(chǎn)法關(guān)于可撤銷行為的構(gòu)成要件采用的是客觀要件和主觀要件相結(jié)合的立法例。對于優(yōu)惠性清償行為，美國破產(chǎn)法只規(guī)定了客觀性要件，這就是所謂的優(yōu)惠無效制度，即撤銷權(quán)的成立無須具備主觀要件，債務人與第三人主觀上為惡意或善意，不影響撤銷權(quán)的構(gòu)成和行使。法律并不要求以惡意的動機和不合適的商業(yè)行為的存在作為優(yōu)惠無效的理由。而對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，條文中卻明確規(guī)定了須具備主觀惡意。也就是說對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為，主觀惡意是其構(gòu)成要件之一，而對于優(yōu)惠性清償行為則只需采取客觀性標準即可。

2.德國、日本的破產(chǎn)法則主張，債務人、第三人主觀上是惡意或善意對撤銷權(quán)的構(gòu)成具有一定的影響。他們沿襲古羅馬的分類，將可撤銷行為分為有償行為和無償行為。對于無償行為采用客觀主義標準，即只要客觀上損害了債權(quán)人的利益就可撤銷該行為，而無需考慮當事人的主觀意思。對有償行為的撤銷，則以第三人存在主觀惡意為必要條件。也就是說對于善意第三人，原則上是不能追回財產(chǎn)的，因其既無侵害債權(quán)人利益之故意，在交易中也無不當?shù)美?，此時，受害人只能向違法責任者追究賠償責任。10

3.綜上，美國破產(chǎn)法更傾向于采用客觀主義的標準，不以債務人和第三人的主觀惡意作為撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，而德日破產(chǎn)法則更多的采用客觀與主觀相結(jié)合的標準來認定撤銷權(quán)的構(gòu)成，此做法突出了法律對于善意第三人合法權(quán)益的保護以及對市場交易的安全與秩序的維護。

我國法律對此問題并沒有做出明文規(guī)定，在司法實踐中，大多采用美國式的客觀主義標準。而在案例一中，我們可以看到，法院最終的判決結(jié)果是以保護善意第三人為由，駁回了原告的訴訟請求。債權(quán)人江蘇銀行觀音山支行在扣款前已向債務人美嘉利公司發(fā)出了債務提前到期的通知，在債務提前到期的情況下直接扣款符合合同的約定，且觀音山支行在此時無法預見美嘉利公司已具備破產(chǎn)原因，因此法院認定江蘇銀行觀音山支行在主觀上是善意的。而在此案的審判中，法官將第三人的主觀意思納入了破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之中。由此，筆者認為，當前我國破產(chǎn)法對一類案件的裁判在立法上尚沒有形成一個統(tǒng)一的標準，在認定破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成這一問題上法官擁有較大的自由裁量權(quán)，長此以往，不利于司法的權(quán)威性和穩(wěn)定性。

四、我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的構(gòu)建與完善

（一）我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的立法沿革及其現(xiàn)狀

我國舊破產(chǎn)法35條將絕對無效行為和可撤銷行為統(tǒng)稱為“破產(chǎn)無效行為“，采用的卻是撤銷權(quán)的處理模式。新破產(chǎn)法理清了無效行為和可撤銷行為的界限，對兩者分別作出了規(guī)定，即新法第31、32、33條。

破產(chǎn)法第31條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

1、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

2、以明顯不合理的價格進行交易的；

3、對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；

4、對未到期的債務提前清償?shù)模?/p>

5、放棄債權(quán)的；

第32條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形（即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以情場全部債務或者明顯缺乏清償能力），仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷，但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。

從上述條文中我們發(fā)現(xiàn)，我國立法采取列舉主義的模式，歸納出了現(xiàn)實生活中較為典型的六種可撤銷行為并規(guī)定了兩種不同的臨界期間，應當說，較舊法而言，新破產(chǎn)法邁出了很大的一步，但是新法并沒有十分明確的規(guī)定破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，對于當事人的主觀意思是否作為撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之一并沒有做出很詳細的說明，這就造成了司法實踐中不可避免地發(fā)生同案不同判的情形。另外，條文的規(guī)定過于簡單，實際操作性差，不能很好的對債權(quán)人的利益進行保護。在審判中也為法官釋法帶來了難度，因為法官審案的過程就是解釋法律的過程，由于條文過于籠統(tǒng)，不同法官之間無法形成相對統(tǒng)一的法義解釋，容易造成司法尺度、裁判標準不統(tǒng)一。11

（二）我國破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件的構(gòu)建和完善

盡管我國的破產(chǎn)法在既有的基礎上已更進一步，可是相比美國、德國、日本等國家而言，我國的新法明顯還有諸多不足之處。而在破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件上問題尤為嚴重。筆者認為，我們應以新破產(chǎn)法為基礎，借鑒外國破產(chǎn)法的精華，提煉出適合我國國情的破產(chǎn)撤銷權(quán)的一般構(gòu)成要件。

1.客觀要件

（1） 債務人行使了有害于債權(quán)的行為

從理論上講，行使撤銷權(quán)的一個前提就是應有債權(quán)人利益因該行為收到損失的事實。這一構(gòu)成要件的提出著眼點在于行為的有害性，破產(chǎn)撤銷權(quán)設置的目的是為了保護債權(quán)人整體的最大利益，給每一個債權(quán)人提供均等的機會實現(xiàn)公平分配。若債務人行使的行為對債權(quán)不具備危害性，那么就無撤銷的必要。因此如何認定“行為有害“，就成為判斷這一構(gòu)成要件是否成立的關(guān)鍵。判斷行為有害主要有兩種標準：一是財產(chǎn)標準，即該行為的發(fā)生使債務人責任財產(chǎn)的總價值減少，全體債權(quán)人的利益都遭受損失；二是地位標準，即個別債權(quán)人因該行為獲得了更為有利的受償?shù)匚?，從而減少了其他債權(quán)人本可獲得的清償數(shù)額。12

（2） 行為發(fā)生在破產(chǎn)申請前的臨界期間

我國新破產(chǎn)法規(guī)定了兩個不同的臨界期間，即第31條規(guī)定的法院受理破產(chǎn)前1年內(nèi)和對2條規(guī)定的受理破產(chǎn)前6個月內(nèi)。超出該臨界期間所為的行為不在可撤銷之列。此即我國破產(chǎn)法上所采用的程序判斷標準，即所謂的建立嫌疑期制度。在立法規(guī)定的特定時間內(nèi)，債務人所為的惡意處分財產(chǎn)的行為是撤銷權(quán)的行使對象，而不再以該行為實施時是否實際損害到債權(quán)人的利益作實質(zhì)判斷。盡管實際判斷原則顯得更為公平，但在司法實踐中卻很難得到實行，程序判斷標準不僅可以解決舉證責任的問題，有利于維護債權(quán)人的利益，而且對違法行為的構(gòu)成期間加以適當限制，有利于維護交易安全，保障市場經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。

（3）存在基于可撤銷行為而實際獲益的人

正如前文提到的，撤銷行為只有在具備現(xiàn)實意義的情況下才有它行使的價值，若沒有基于該行為獲益的人，那么行使撤銷權(quán)的目的就無法實現(xiàn)，反而浪費了人力、物力和財力。一項本可撤銷的行為如果在管理人行使破產(chǎn)撤銷權(quán)時對債權(quán)人的利益損害已不存在了，或者撤銷該行為所花費的代價遠高于債權(quán)人所能得到利益，或者撤銷這一行為的結(jié)果仍不能提高債權(quán)人的受償金額，那么就沒有必要再去撤銷。

2.主觀要件：當事人主觀上存在惡意

主觀要件的設定與否在一定程度上反映出了一個國家的破產(chǎn)立法政策導向。美國側(cè)重于保護債權(quán)人的利益，因此美國破產(chǎn)法主要采取客觀主義標準，以方便破產(chǎn)管理人行使破產(chǎn)權(quán)。而德國、日本則側(cè)重于保護債務人的利益，破產(chǎn)法設定了可撤銷行為的主觀要件，加重了破產(chǎn)管理人的證明責任，從而保障債務人行為的有效性。

對行為人主觀惡意是否是可撤銷行為的一般構(gòu)成要件之一，法學理論界、實務界存在不同的看法和爭議，主要有以下四種觀點：

第一種觀點認為，對于欺詐性轉(zhuǎn)讓行為應采用主觀與客觀相結(jié)合的標準，將主觀要件作為破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件之一，對于偏頗性清償行為則采用客觀標準，主觀惡意不是其構(gòu)成要件。

第二種觀點認為，無論不當行為還是個別清償，均應采取客觀認定方法，而沒有必要探尋當事人的主觀意思。

第三種觀點認為，應當區(qū)分無償行為和有償行為，對有償行為應以行為人具有主觀惡意為要件，對于無償行為則只要形成損害債權(quán)人利益的事實即可撤銷。

第四種觀點認為，在有償行為中，債務人的惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)的成立要件，受益人惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使要件，即對有償行為必須具有債務人和受益人的雙重惡意才能被撤銷。

筆者認為，行為人主觀惡意只能是部分可撤銷行為的構(gòu)成要件之一，而不應當成為所有可撤銷行為 的一般構(gòu)成要件，對于無償行為，無論行為人的主觀意思如何，由于未支付合理對價，損害的利益只在債權(quán)人一方，故該種行為均應被撤銷而無需考慮行為人的主觀心態(tài)。對于有償行為，則需要具體問題具體分析。原因在于：（1）破產(chǎn)可撤銷行為多種多樣，行為的性質(zhì)也各不相同，若對所有的可撤銷行為都規(guī)定主觀要件，則不僅阻礙了訴訟的進度，也浪費了司法資源。而實際上，一些行為不需要主觀意圖也應予以撤銷，如顯失公平行為、缺乏合理對價的行為….13（2）對所有行為規(guī)定統(tǒng)一的主觀標準或客觀標準作為可撤銷依據(jù)都是片面的，各國實踐證明，對不同的行為應進行不同的性質(zhì)界定，為了保證破產(chǎn)撤銷權(quán)制度價值的實現(xiàn)，更好的平衡債務人、債權(quán)人和第三人之間的利益，宜采取客觀與主觀相結(jié)合的立法例。因此第一種觀點存在一定的合理性。（3）從利益平衡的角度來看，是否設定主觀要件，能更好的平衡債務人、債權(quán)人和第三人的利益。破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使涉及到兩方面的利益，一是破產(chǎn)債權(quán)人的利益，二是交易第三人的利益。若交易第三人是出于惡意，那么毫無疑問這項交易行為應當被撤銷，從而達到保護債權(quán)人的目的。但是若第三人是善意的呢？這就牽扯到市場交易中的交易安全及其公平原則的問題了，第三人在交易時是否有能力對交易安全和交易風險防范作出合理的預期和判斷，這一點我們無法強求。所以若對善意第三人所為的行為同樣予以撤銷而不給予任何補償，這將嚴重影響到交易安全，對經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定也勢必造成一定的危害。因此，對于有償行為，我們應該考慮行為人的主觀意圖。

從現(xiàn)實的法律規(guī)定分析，區(qū)分是否設定主觀要件，能較好的彌補破產(chǎn)立法的缺陷。我國新破產(chǎn)法第31條對破產(chǎn)撤銷權(quán)的規(guī)定明顯過于模糊、寬泛。筆者認為，在新破產(chǎn)法對第31條適用未規(guī)定例外的情況下，對有償行為的撤銷更有必要強調(diào)行為人具有主觀惡意，這樣有利于彌合立法的漏洞和維護市場交易安全。

五、結(jié)語

法國學者勒內(nèi)·達維指出，昨天的法律不能適應今天的社會，我們必須對我們法律思想的基礎本身予以重新考慮。14隨著社會的發(fā)展，破產(chǎn)撤銷權(quán)大致經(jīng)歷了從債權(quán)人本位——債權(quán)人與債務人的利益平衡本位——社會利益與債權(quán)人、債務人利益并重的蛻變過程。這種價值理念的變化不僅反映了作為上層建筑的法律必須適應經(jīng)濟基礎的變化這一基本規(guī)律，而且體現(xiàn)了人類意識的覺醒以及社會的不斷進步。為了進一步完善破產(chǎn)撤銷權(quán)制度，我們應以司法實踐環(huán)節(jié)暴露的問題為切入點，審視反思法律規(guī)定的疏漏，剖析辨明深層次的制度理念的定位，借助法學科學工具為推進制度完善提供路標。

參考文獻：

1 ：《對個別清償行為行使破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件》人民司法案例 06/20__

王東敏著：《新破產(chǎn)法疑難解讀與實務操作》，法律出版社20__年7月1日版，第198-199頁

2【羅馬】查士丁尼：《法學總論》，207頁，張企泰譯，北京，商務印書館，1989

3鄧小燕：《破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)成要件探析》，蘇州大學20__年碩士學位論文

4王新欣：《破產(chǎn)法》，中國人民大學出版社20__年9月第二版

5 韓長印：《破產(chǎn)撤銷權(quán)若干疑難問題研究》，月旦民商法雜志20__年12月第14期

6 李飛主編：《當代外國破產(chǎn)法》，中國法制出版社20__年7月第一版

7【日】石川明：《日本破產(chǎn)法》，何勤華、周桂秋譯，上海社會科學院出版社1995年版

8 謝芝玲：廈門大學法學院，《德國破產(chǎn)法撤銷權(quán)制度評述》，法政時評（二）

9潘琪：《美國破產(chǎn)法》，法律出版社19 99年1月第1版

10李永軍：《破產(chǎn)法律制度》，中國法制出版社20__年1月第1版

11 李建生：《析破產(chǎn)程序中的撤銷權(quán)》，載自法大民商經(jīng)濟法律網(wǎng)

12王新欣：《破產(chǎn)撤銷權(quán)研究》，載中國民商法律網(wǎng)

第9篇：經(jīng)濟法案例論文范文

在市場經(jīng)濟社會中，物權(quán)制度通過對財產(chǎn)的占有、利用等活動所產(chǎn)生的民事關(guān)系的規(guī)范與調(diào)整，為市場的形成和發(fā)展奠定必要的基礎，而所有權(quán)制度作為物權(quán)制度的核心，無疑是在其中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。在民法理論中，所有權(quán)被視為物權(quán)中最完整，最充分的權(quán)利，被稱為完全物權(quán)。它具有物權(quán)的一切法律特征：它是對世權(quán)，絕對權(quán)，具有獨占性和排他性，享有追及力和優(yōu)先力，以及由于它事關(guān)國家的根本經(jīng)濟制度，國家采取了廣泛多樣的方法進行保護等。與其他的民事權(quán)利相比，稱所有權(quán)為最充分、最完整的權(quán)利并非言過其實，正如學者指出的：“如果說民法是一部民事權(quán)利宣言書，那么所有權(quán)無疑是其中一個極其重要的篇章。全部財產(chǎn)法不過是圍繞所有權(quán)而規(guī)定和展開的?！盵1]然而，任何自由權(quán)利又都是有限制的。自由的確是可貴的，自由的條件性又是確定無疑的，任何自由權(quán)利都有一個相對的限制，離開了這種限制，基于這一權(quán)利的期待利益就不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實，所有權(quán)也不例外。

毫無疑問，對所有權(quán)最根本的限制來自于一國的經(jīng)濟制度。一國經(jīng)濟制度對所有權(quán)的限制集中表現(xiàn)為：所有制的性質(zhì)決定所有權(quán)的性質(zhì)，有什么樣的所有制，就有什么樣的所有權(quán)。歷史唯物主義認為，經(jīng)濟基礎決定上層建筑，上層建筑反作用于經(jīng)濟基礎，掌握國家政權(quán)的統(tǒng)治階級從維護自身利益出發(fā)，必然經(jīng)過手中的政權(quán)機器以立法形式確認其賴以生存的經(jīng)濟基礎的合法性，即以所有權(quán)法律制度確立并維護所有制，并按社會的發(fā)展變化對之進行不觸及根本的調(diào)整改革以實現(xiàn)其利益最大化。

我國自實行經(jīng)濟體制改革以來，在所有制改革方面的一個重大成果，就是打破了公有制大一統(tǒng)的傳統(tǒng)格局，形成了以公有制為主體，多種所有制并存和共同發(fā)展的結(jié)構(gòu)，由此決定我國的所有權(quán)法律制度也是以國有財產(chǎn)所有權(quán)，集體所有權(quán)、公民個人所有權(quán)、其他社會組織所有權(quán)共存的格局。認識所有制決定所有權(quán)的前提性限制條件，是探討在法律制度內(nèi)部對所有權(quán)施以限制的基礎。

一、所有權(quán)在公法上的限制

公法是強行法，干預法，基于公法的行為是為維護國家利益、社會公共利益而實施的，不以當事人的意思表示為要件。同樣地，公法對所有權(quán)的限制也是所有權(quán)受到的各種限制中最嚴格的。

公法對所有權(quán)的限制措施主要包括：國有化、征收、征用、沒收、罰款等強制措施。國有化、征收和征用是在承認原所有權(quán)的合法性前提下，對之實施的徹底限制，并一般對被征收、征用方給以適當?shù)难a償。國有化，征收和征用，這三種稱謂在本質(zhì)上并無差別，只是在習慣上我們一般將國有化和征收用于對我國境內(nèi)的外資企業(yè)和外國財產(chǎn)，將征用用于對集體土地或其他集體財產(chǎn)，并將國有化和征收作為建國之初國家所有權(quán)的主要取得方式，在和平時期，國有化和征收實際上專門適用于國際投資領(lǐng)域，即資本輸入國基于國家公共利益的需要而對外國投資企業(yè)資產(chǎn)的一部或全部實行征收，收歸國有，所以它是對外國資本所有權(quán)的一種限制。根據(jù)聯(lián)合國1974年通過的《各國經(jīng)濟權(quán)利和義務》的規(guī)定，每一個國家對自己的自然資源和一切經(jīng)濟活動擁有充分的永久，包括有權(quán)實行國有化或把所有權(quán)轉(zhuǎn)移給自己的國民，這種權(quán)利是國家充分的永久的一種表現(xiàn)。[2]國有化和征收曾經(jīng)在多數(shù)國家都普遍地進行過，但自二戰(zhàn)以來，特別是七十年代以來，資本輸入國對外國企業(yè)實行國有化和征收采取越來越謹慎的態(tài)度，因為很顯然它容易引起投資環(huán)境的惡化甚至雙邊關(guān)系的惡化。例如印度尼西亞1970年修訂的《外國投資法》規(guī)定：“除非國家利益確實需要并且合乎法律規(guī)定，政府不得全面地取消外資企業(yè)的所有權(quán)，不得采取國有化和限制該企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的措施?！痹诓扇∩鲜龃胧r，“政府有義務進行賠償，賠償金額、種類以及支付的方法，按國際法原則，在當事人之間協(xié)商解決?！盵3]我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第2條第3款規(guī)定：“國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應的補償?！北M管對外國資本實行國有化和征收的越來越少，但在法律上它仍是外國資本所有權(quán)限制的一種表現(xiàn)。

征用是指國家因經(jīng)濟、文化、國防建設或興辦公共利益的需要，依法征用集體所有的耕地、林地、荒地等土地或其他集體財產(chǎn)的行為。我國《憲法》第10條第2款規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征用”。通過征用，土地權(quán)屬由集體所有變?yōu)閲宜小Ｋ?，征用是集體土地所有權(quán)受到的最大的限制。需要引起注意的是，對集體土地的征用必須嚴格限定在“為國家利益、社會公共利益目的”的范圍內(nèi)，實踐中，一些國家土地管理機關(guān)利用行政權(quán)力征用集體土地后，轉(zhuǎn)手出讓給企業(yè)或個人作為以商業(yè)利益為目的投資開發(fā)，完全違反了憲法和土地管理法的原則和規(guī)定，是對集體土地所有權(quán)的違法限制，是對集體財產(chǎn)所有權(quán)的侵犯。

沒收、罰款是基于法律主體實施了違法行為而給予的強制性處罰，是對所有權(quán)的一種徹底的限制，即否定原所有權(quán)的合法性或剝奪原所有權(quán)。沒收、罰款主要適用于以下三種情形：（1）革命勝利后，奪取國家政權(quán)的一方將失敗一方的財產(chǎn)無償收歸為國有；（2）司法處罰，包括刑事處罰和民事處罰，前者如國家依法沒收犯罪分子的財產(chǎn)，后者如無效合同中的沒收財產(chǎn)；（3）行政處罰，如工商行政管理機關(guān)對違法經(jīng)營者實施的罰款以及沒收違法經(jīng)營所得。

二、所有權(quán)在私法上的限制

所有權(quán)屬于私法上的權(quán)利，是與民商法主體切身利益息息相關(guān)的最基本的財產(chǎn)權(quán)利，私法上對所有權(quán)加以限制的立法旨意主要是為協(xié)調(diào)民商法主體在生產(chǎn)生活、交易流通等方面產(chǎn)生的各種關(guān)系，以圖維護經(jīng)濟秩序和社會秩序的正常有序，最大限度發(fā)揮財產(chǎn)價值，提高經(jīng)濟效率，促進社會生產(chǎn)的發(fā)展。下面將從民法和商法兩方面對于所有權(quán)的限制分別論述：

（一）民法中所有權(quán)的限制

1．物權(quán)法基本原則對所有權(quán)設立與行使的限制。物權(quán)法定、一物一權(quán)、公示公信是物權(quán)法的基本原則，每一原則都是設立與行使所有權(quán)必須遵守的基本法則。首先，按物權(quán)法定原則，物權(quán)的類型、內(nèi)容、效力等必須由法律設定，而不能由當事人任意設定。所有權(quán)作為最基本的物權(quán)是必受物權(quán)法定原則約束的。所有權(quán)最直接地反映了一種社會制度的本質(zhì)，并服務于這一社會的經(jīng)濟制度，鑒于它直接關(guān)系到國家正常的經(jīng)濟秩序和社會秩序，同時由于所有權(quán)是對世權(quán)，有優(yōu)先效力和排他性，能對抗任何其他民事主體，所以通過物權(quán)法定原則排除了自由創(chuàng)設物權(quán)可能對他人和社會造成的危害。其次，按照一物一權(quán)原則，一個物上只能存在一個所有權(quán)，由于所有權(quán)包含最終的處分權(quán)，決定了所有權(quán)的規(guī)則只能是一物一權(quán)，不能多重所有，這有利于權(quán)屬界定，定紛止爭。再次，公示原則要求所有權(quán)的變動必須通過一定的方式向社會公開，以避免第三人因不知情而受損害，影響交易安全；依公信原則，一旦當事人一方變動所有權(quán)進行了公示，另一方依據(jù)對公示的信賴作出了決定，法律就保護這種信賴與決定。公信原則的功能在于即使公信的內(nèi)容是虛假的、有瑕疵的，第三人因信賴公示的內(nèi)容而從事交易，其從交易中所取得的權(quán)利仍受到法律的保護。[4]對所有權(quán)變動的公示公信要求，盡管增加了物權(quán)變動的程序與成本，限制了所有權(quán)人利用和支配所有物的自由與創(chuàng)造性，弱化了對物權(quán)人特別是所有權(quán)人的保護，卻綜合考慮到交易雙方及第三人的利益，維護了交易安全。正如學者指出的，“公示公信原則有時不免會犧牲真正權(quán)利享有人的利益，這是法律為促進社會經(jīng)濟發(fā)展，在權(quán)利享有人個人的利益與社會利益之間進行均衡、選擇的結(jié)果。”[5]

2．所有權(quán)法律關(guān)系主客體的限制。從我國《民法通則》的規(guī)定可以看出，所有權(quán)法律關(guān)系的主體有國家，集體經(jīng)濟組織，公民個人以及其他社會組織。由于各種所有權(quán)主體在社會經(jīng)濟關(guān)系所處地位不同，發(fā)揮作用各異，在各自的所有權(quán)領(lǐng)域所能支配的物的范圍是有嚴格限制的，由此導致不同的所有權(quán)主體具有不同的所有權(quán)客體。

首先，國家財產(chǎn)所有權(quán)的客體具有廣泛性，其種類之多，范圍之廣，價值之大是集體和個人財產(chǎn)所有權(quán)客體所無法比擬的。國家財產(chǎn)所有權(quán)客體在法律上是不受任何限制的。依照我國憲法和相關(guān)法律的規(guī)定，除國家專有的財產(chǎn)，如礦藏，水流，國防設施，尖端軍事科技設施外，集體和個人所有權(quán)客體都能成為國家所有權(quán)的客體。

其次是集體所有權(quán)的客體。集體所有權(quán)的客體沒有國家所有權(quán)客體那樣廣泛，具有限定性，《民法通則》第74條對集體所有權(quán)客體范圍做了具體規(guī)定。[6]屬于國家專有財產(chǎn)、專有資源以及涉及國計民生的財產(chǎn)不能成為集體所有權(quán)的客體。但是最近幾年來，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，國家逐漸放開了對一些原來只能由國家壟斷經(jīng)營行業(yè)的限制，這樣屬于這些行業(yè)部門、企事業(yè)單位專有的財產(chǎn)、設施也就成為集體所有權(quán)客體外延的一個組成部分。

再次是個人財產(chǎn)所有權(quán)的客體。我國憲法和法律在確認國家、集體所有權(quán)的同時，確認公民個人財產(chǎn)所有權(quán)受到同等保護，不受任何侵犯。但在客體方面，與國家、集體所有權(quán)比較，公民個人所有權(quán)的客體最為狹?。汗裆钯Y料所有權(quán)基本來源是勞動所得，主要有合法收入、房屋、儲蓄、文物圖書、牲畜以及其他生活用品；[7]公民生產(chǎn)資料所有權(quán)客體范圍隨著20年來個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟的迅速發(fā)展而不斷擴大，這是前所未有的，但有些生產(chǎn)資料如土地始終不能成為公民個人所有權(quán)的客體，至于國家專有專營的涉及國家安全重大利益的財產(chǎn)在現(xiàn)代社會的任何國家里都不能成為公民個人財產(chǎn)所有權(quán)的客體。

3．他物權(quán)對所有權(quán)的限制。他物權(quán)對所有權(quán)的限制實際上是不同物權(quán)種類之間的限制。自物權(quán)和他物權(quán)可以同時并存在同一物之上，但是由于同一物具有整體性，某種物權(quán)的行使一般會構(gòu)成設定在同一物上其他物權(quán)行使的抑制。與其他所有權(quán)限制的種類比較，他物權(quán)對所有權(quán)的限制往往是所有權(quán)人主動、自愿接受的限制，設定他物權(quán)的實質(zhì)就是所有權(quán)人行使所有權(quán)的具體表現(xiàn)。它通過所有權(quán)權(quán)能的分離與回復，適應民事活動需要，充分發(fā)揮財產(chǎn)的經(jīng)濟價值，從而實現(xiàn)經(jīng)濟效益和社會效益。

用益物權(quán)對所有權(quán)行使的限制較為明顯與深刻。用益物權(quán)的行使前提要在一定期間內(nèi)對標的物轉(zhuǎn)移占有，并由用益物權(quán)人使用、收益，所以自物權(quán)人實際上只保留對物的最終處分權(quán)，[8]用益物權(quán)作為相對獨立的他物權(quán)成為可以對抗所有權(quán)的物權(quán)。

擔保物權(quán)設立后，債務人或第三人（擔保人）對于擔保物的所有權(quán)受到了限制。由于擔保方式的不同，對所有權(quán)的限制程度也有差異：在設定抵押權(quán)情況下，抵押物所有人仍然保留物的占有、使用、收益權(quán)能，僅把物的交換價值提供給抵押權(quán)人，因此所受限制最少，最有利于發(fā)揮財產(chǎn)的價值；在以動產(chǎn)設質(zhì)的情況，由于必須轉(zhuǎn)移占有，所以出質(zhì)人動產(chǎn)的所有權(quán)受到嚴格的限制，占有、使用、收益諸權(quán)利均脫離己身而不能行使。留置權(quán)在此方面情況與質(zhì)權(quán)相似。

4．債權(quán)對所有權(quán)的限制。所有權(quán)與債權(quán)之間存在對立統(tǒng)一的關(guān)系，二者的對立表現(xiàn)在：就同一財產(chǎn)而言，所有權(quán)人要設立債權(quán)就必須轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的所有權(quán)或其部分權(quán)能，如果要保留完整的所有權(quán)，就不能就這一財產(chǎn)設定債權(quán)。二者統(tǒng)一性表現(xiàn)在：由于所有權(quán)制度的設立目的之一就是追求清晰的產(chǎn)權(quán)界定，為債權(quán)法律關(guān)系的實現(xiàn)即財產(chǎn)的交易流通、實現(xiàn)其經(jīng)濟價值創(chuàng)造先決條件，而債權(quán)的設定也是所有權(quán)人實現(xiàn)其財產(chǎn)價值的重要手段，財產(chǎn)只有在流通使用中才能保值增值。就債權(quán)對所有權(quán)的限制而言，二者間的對立關(guān)系突出表現(xiàn)了這一點。

債權(quán)對所有權(quán)的限制最典型的例證是租賃權(quán)。租賃權(quán)是承租人依照租賃合同請求出租人在合同期限內(nèi)交付出租財產(chǎn)，并對之占有、使用的權(quán)利。盡管在現(xiàn)代社會中，各國法律對租賃權(quán)的保護性規(guī)定已具有了物權(quán)特點，但租賃權(quán)仍然是基于租賃合同而產(chǎn)生的債權(quán)。租賃權(quán)對財產(chǎn)所有權(quán)的限制集中表現(xiàn)在“買賣不破租賃”和承租人享有“優(yōu)先購買權(quán)”兩個原則上，前者體現(xiàn)對房屋新所有人的所有權(quán)的限制，后者體現(xiàn)對房屋原所有人即出租人的限制?！百I賣不破租賃”原則的立法例在我國最早見諸于《經(jīng)濟合同法》第23條的規(guī)定：“如果出租方將財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人，租賃合同對財產(chǎn)新的所有方繼續(xù)有效?！毙骂C布的《中華人民共和國合同法》第229條對此作了更明確的規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。”從表面上看，租賃權(quán)對買賣合同的限制屬于對債權(quán)的限制，但在根本上租賃權(quán)的有效存在，構(gòu)成了出租方對其出租財產(chǎn)進行轉(zhuǎn)移必須慮及的一個限制因素，即應將出賣物已出租的事實明示給受讓方，受讓方在取得租賃物所有權(quán)后在原租賃合同期限內(nèi)不能妨礙承租人的租賃權(quán)，所以其已獲得的所有權(quán)并不能實際占有、使用，而處于抑制狀態(tài)，這便是租賃權(quán)對于新的所有人權(quán)利的限制。“優(yōu)先購買權(quán)”原則的依據(jù)最早來自于最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第118條的司法解釋：“出租人出賣出租房屋，應提前3個月通知承租人。承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)，出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效?！吨腥A人民共和國合同法》第330條則對此作了明確的立法規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！皟?yōu)先購買權(quán)對出賣人處分權(quán)的限制是植根于租賃權(quán)的，是租賃權(quán)的派生權(quán)利，體現(xiàn)了作為債權(quán)的租賃權(quán)對所有權(quán)的限制。

5．知識產(chǎn)權(quán)對所有權(quán)的限制。著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)在立法上的確認，極大地豐富了民事權(quán)利的類型，同時也對傳統(tǒng)民事權(quán)利尤其是所有權(quán)形成了若干新的限制。著作權(quán)由著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)兩部分組成，其中對人身權(quán)的保護是永久性的（發(fā)表權(quán)除外），當作品移轉(zhuǎn)給新的所有人時，只是轉(zhuǎn)讓了著作財產(chǎn)權(quán)而人身權(quán)仍專屬于作者。由于作品上附有人身權(quán)，就會對作品所有人行使所有權(quán)形成法律上的限制，這一點突出體現(xiàn)在美術(shù)作品及建筑藝術(shù)作品上，即未經(jīng)原作者同意，美術(shù)作品所有人以及建筑物所有人不能對其造型做修改，否則構(gòu)成侵害原作者著作修改權(quán)的行為；更改作品署名以及破壞作品的完整性自不必說，更是嚴重的侵權(quán)行為。著作人身權(quán)對于所有權(quán)人的對抗即在于此。在有些國家的著作權(quán)法中，還有關(guān)于收回權(quán)的規(guī)定，它是指作者以一定方式轉(zhuǎn)讓或許可他人使用其著作財產(chǎn)權(quán)，導致作品發(fā)表，嗣后，基于正當理由而收回已經(jīng)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的著作財產(chǎn)權(quán)，這種做法是符合《伯爾尼公約》有關(guān)規(guī)定的精神的。[9]這一做法無疑也構(gòu)成了對作品新所有人的所有權(quán)的限制。

專利權(quán)和商標權(quán)對所有權(quán)的限制具體表現(xiàn)在許可實施合同或許可使用合同對被許可方相關(guān)產(chǎn)品的銷售限制上。從經(jīng)濟角度講，就是限制其相關(guān)產(chǎn)品的市場；從法律角度講，則表現(xiàn)在對銷售的地域范圍的許可實施或使用的期限的限定上。被許可方相關(guān)產(chǎn)品的所有權(quán)是純屬于被許可方的，然而由于產(chǎn)品中蘊含了許可方的專利技術(shù)或分享了許可方的商譽（主要是商標負載的），所以許可合同中對被許可方產(chǎn)品處分權(quán)的有關(guān)限制規(guī)定便成了普遍的商業(yè)慣例。

6．占有作為類物權(quán)對所有權(quán)的限制。占有是權(quán)利主體對物的管理控制的事實狀態(tài)，當占有受法律保護時，就成為占有權(quán)，從而排除他人干涉。我國民法學界對占有制度的取舍尚無定論，立法上更無依據(jù)，但從占有制度的意義和重要性來看，確認占有制度實為必要。就法律性質(zhì)而言，占有是一種類似物權(quán)的相對獨立的法律制度。占有分為合法占有與非法占有，非法占有構(gòu)成對他人財產(chǎn)權(quán)利的侵害，不受法律保護，而合法占有構(gòu)成對他人財產(chǎn)的限制，合法占有又分為自意占有和他意占有，他意占有的占有權(quán)是他人授予的，能構(gòu)成對原所有權(quán)的限制，一般也即他物權(quán)。而自意占有是占有人主觀上自信其對占有財產(chǎn)享有所有權(quán)的占有，但事實上沒有合法根據(jù)。這當中善意占有制度對所有權(quán)的限制最為明顯。

善意占有制度，也稱善意取得制度、即時取得制度，指沒有讓與權(quán)的動產(chǎn)讓與人在不法將其占有的動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人后，如果第三人在取得該財產(chǎn)時系出于善意，即依法到得該財產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得要求善意受讓人返還財產(chǎn)的制度。在現(xiàn)代商品經(jīng)濟高度發(fā)展的社會，善意取得制度已被廣泛地確認為一項公平的交易規(guī)則，成為現(xiàn)代民法物權(quán)體系中的一項重要制度，它通過對原所有權(quán)人基于所有權(quán)而產(chǎn)生的物上請求權(quán)及追及力的限制達到保護善意受讓人的目的，從而有利于穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序，維護交易安全。

7．相鄰權(quán)對所有權(quán)的限制。由于不動產(chǎn)的相鄰各方在行使對不動產(chǎn)的占有、使用、收益以及處分權(quán)能時，可能給對方的權(quán)利和利益造成不利影響和有害侵擾，法律規(guī)定不動產(chǎn)的相鄰各方相互之間應給予便利或接受限制，形成相鄰各方的容忍義務。給予便利與接受限制是統(tǒng)一的：給予對方便利就要對自己的權(quán)利適當加以限制。相鄰關(guān)系中對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制，突出反映了民法謀求秩序的精神，不僅有利于發(fā)揮不動產(chǎn)的效益，而且有利于減少損害，防止糾紛，弘揚善良風俗。

8．建筑物區(qū)分所有法律關(guān)系對所有權(quán)的限制。依建筑物區(qū)分所有權(quán)理論，建筑物的共同所有人（區(qū)分所有人）依其應有份額對獨自占有部分享有專有所有權(quán)，對共同使用部分享有共有所有權(quán)。[10]由于建筑物區(qū)分所有法律關(guān)系的獨特性，專有權(quán)人盡管對專有部分享有所有權(quán)的一切權(quán)能，但專有權(quán)人行使專有權(quán)時必須接受如下限制：（1）按照專有部分的使用目的或規(guī)約規(guī)定使用專有部分，不得違背，否則為不當使用；（2）有維護建筑物牢固與完整的義務，不得在專有部分里加以改造，更換拆除，也不能增加超出建筑物負擔的添附；（3）不得隨意變動、撤換、毀損位于專用部分內(nèi)的共用部分，應負擔維護其完好的義務。

至于共有權(quán)，其性質(zhì)實為共同共有，且是不享有分割請求權(quán)的特殊的共同共有，共有權(quán)對所有權(quán)的限制非常明顯，即盡管各區(qū)分所有權(quán)人對共有部分都享有所有權(quán)，但任何區(qū)分所有人都只能維持現(xiàn)狀，不得請求分割，不得侵占，不得改變之，以穩(wěn)定發(fā)揮共有部之利用價值，維護區(qū)分所有人對共有部分的整體利益。在這一點上是與相鄰制度的價值取向基本一致的。

9．繼承權(quán)對所有權(quán)的限制。公民以遺囑處分自己的財產(chǎn)，是公民個人所有權(quán)行使的重要方式，遺囑自由實質(zhì)是所有權(quán)絕對原則的延伸，然而“遺囑自由”并非是無限制的，從民法公平、正義的精神出發(fā)，為防止遺囑自由被濫用，上溯至羅馬法，就已規(guī)定了“義務份”制度，也即現(xiàn)今世界各國繼承立法中通行的“特留份”制度。[11]這一制度的立法目的在于防止被繼承人排斥近親繼承，以確保對近親的慈愛義務和經(jīng)濟撫養(yǎng)，違反這一制度，近親屬可以提起侵權(quán)之訴以恢復其依法應繼承份額，我國立法也確立了這一制度：《繼承法》第19條規(guī)定：“遺囑應當為缺乏勞動能力，又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額”；第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應當保存胎兒的繼承份額?！崩^承法的這一特留份制度真切體現(xiàn)了民法對每個權(quán)利主體切身利益無微不至的關(guān)懷，同時也反映了繼承權(quán)對財產(chǎn)所有權(quán)處分行為的約束與限制。

此外，按我國繼承法確立的遺贈撫養(yǎng)協(xié)議制度，遺贈人與受遺贈人在協(xié)議中約定，受遺贈人在履行了對遺贈人的生養(yǎng)死葬義務后，就享有取得遺贈人贈與之財產(chǎn)的所有權(quán)，這樣在協(xié)議成立至遺贈人死亡的期間內(nèi)，遺贈人對遺贈物的所有權(quán)受到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的限制：如果遺贈標的是特定物，遺贈人不得再為有可能造成這一財產(chǎn)毀損或滅失的行為，如果是種類物則必須按協(xié)議的約定負有保值義務，盡管所有權(quán)仍歸屬于自己。

10．配偶權(quán)對個人財產(chǎn)所有權(quán)的限制。在婚姻關(guān)系中，基于夫妻間的配偶權(quán)，夫妻財產(chǎn)一般適用共同共有的有關(guān)法律規(guī)定。依照我國《婚姻法》規(guī)定，締結(jié)婚姻的雙方當事人有通過約定夫妻財產(chǎn)制而排斥夫妻共同財產(chǎn)制適用的權(quán)利，如果夫妻雙方未做出約定，則會發(fā)生因夫妻間的配偶權(quán)而對雙方個人財產(chǎn)所有權(quán)的限制，使原屬于個人所有的財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻共同所有。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割間題的若干具體意見》（1993年11月3日頒布）規(guī)定，某些婚前個人財產(chǎn)經(jīng)過適當時間的共同使用，共同管理，共同經(jīng)營，可以轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，如：房屋和其他價值較大的生產(chǎn)資料，婚后雙方共同經(jīng)營管理滿8年轉(zhuǎn)為共同財產(chǎn)；貴重的生活資料經(jīng)過4年轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)；在婚姻關(guān)系存續(xù)期內(nèi)，復員轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的轉(zhuǎn)業(yè)費、復員費，結(jié)婚時間10年以上的，轉(zhuǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。[12]

11．人格權(quán)對所有權(quán)的限制。人格權(quán)對所有權(quán)的限制僅表現(xiàn)在人格權(quán)中的肖像權(quán)對所有權(quán)的限制上。人格權(quán)中的肖像權(quán)對所有權(quán)的限制往往與著作權(quán)對所有權(quán)的限制形成交叉。例如；一張以某公民肖像為內(nèi)容的特寫攝影作品或人物畫像在經(jīng)作者轉(zhuǎn)讓給其他所有人后，作為肖像原型人享有的肖像權(quán)的內(nèi)容之一的肖像使用權(quán)，即決定是否使用、如何使用肖像的權(quán)利，就構(gòu)成對作品所有人所有權(quán)行使的限制，未經(jīng)本人同意，買受人不得以營利為目的使用其享有所有權(quán)的肖像作品。

12．取得時效制度對所有權(quán)的限制。我國民法尚未對取得時效作出規(guī)定，但這并不妨礙學理上對這一制度進行研究。取得時效制度是對所有權(quán)限制的一種消極方式，它是指財產(chǎn)的實際占有人對財產(chǎn)的占有狀態(tài)持續(xù)滿一定的法定期間，而真正的所有權(quán)人并不主張權(quán)利，則前者取得財產(chǎn)的所有權(quán)，后者喪失其所有權(quán)。取得時效制度使不穩(wěn)定的財產(chǎn)狀態(tài)歸于穩(wěn)定，有利交易流轉(zhuǎn)的開展，維護正常的經(jīng)濟秩序。

（二）商法中所有權(quán)的限制

商法與民法同屬私法，商法上特有的某些權(quán)利制度也對所有權(quán)形成不同類型的限制。

1.公司法中股權(quán)對所有權(quán)的限制。關(guān)于股東的性質(zhì)的討論尚無定論，但有一個不爭的事實是股東的出資交付給公司后，基于這一財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分諸項權(quán)能全部受到徹底限制，公司作為法人實體享有獨立的財產(chǎn)所有權(quán)，各股東的出資是法人財產(chǎn)的組成部分。這是現(xiàn)代法人制度要求法人人格與出資人人格相獨立的表現(xiàn)。股東只有依所有權(quán)置換而來的股權(quán)，行使受益權(quán)和對公司事務的管理參與權(quán)。所以股權(quán)的取得意味著所有權(quán)的同時喪失，股權(quán)對所有權(quán)的限制是根本性的。公司破產(chǎn)時，股東作為出資人可按持有股份的比例，分得公司的剩余資產(chǎn)，這非股東原所有權(quán)的恢復，而是股權(quán)中的剩余財產(chǎn)分割請求權(quán)的實現(xiàn)而已。

2．海商法中船舶優(yōu)先權(quán)對所有權(quán)的限制。船舶優(yōu)先權(quán)是海商法特有的法律制度，根據(jù)我國《海商法》第22條規(guī)定，具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求包括船員工資與勞保費用請求、人身傷亡賠償請求、各種稅費請求、海難救助費用請求以及營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。船舶優(yōu)先權(quán)是一種法定的擔保物權(quán)，[13]從海事請求產(chǎn)生之時起，就根據(jù)法律規(guī)定自動設定在產(chǎn)生海事請求的有關(guān)財產(chǎn)上，并無條件地始終依附于該財產(chǎn)。船舶優(yōu)先權(quán)隨財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，請求權(quán)人對這種法定擔保物權(quán)，無須登記也無須占有擔保物，誰擁有這一般舶的所有權(quán)，誰就要受到這一法定擔保物權(quán)的限制，直至請求權(quán)人的請求得到滿足為止。至于船舶抵押權(quán)，其對所有權(quán)限制的法理同民法中抵押權(quán)的情況類似。

3．信托制度中信托財產(chǎn)所有權(quán)的限制。信托是基于信任而由委托人（信托人）將其財產(chǎn)交由受托人以為信托人或受益人利益而進行管理或處分。由于受托人并非信托財產(chǎn)的所有人，但受托人又須以自己的名義使用、處分信托財產(chǎn)，而作為財產(chǎn)所有人的委托人反而喪失了對信托財產(chǎn)的所有權(quán)能（收益權(quán)除外），所以在信托法中受托人的信托權(quán)構(gòu)成了對委托人所有權(quán)的限制。

4．破產(chǎn)法對破產(chǎn)人財產(chǎn)所有權(quán)的限制。破產(chǎn)法對企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)的限制分為兩種情況，第一種情況是根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第35條的規(guī)定，人民法院在受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間，企業(yè)如果有隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，非正常壓價出售財產(chǎn)，對原無財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，對未到期債務提前清償，以及放棄自己的債權(quán)的行為，則這些處分行為歸于無效。上述諸項行為中，隱匿、私分、非正常壓價出售，即使在正常情況下也屬違反誠信原則的無效行為，而無償轉(zhuǎn)讓、對原無財產(chǎn)擔保的債務提供擔保、提前清償債務、放棄債權(quán)等行為則本屬企業(yè)自由處分自己財產(chǎn)的合法行為，而當企業(yè)進人破產(chǎn)程序后，這些行為便被禁止甚至追溯地歸于無效，企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)因之受到嚴格的限制。

結(jié)論

隨著社會經(jīng)濟法律制度的不斷發(fā)展完善，所有權(quán)從最初的“上至天空，下至地心”、“絕對任意的濫用權(quán)”逐漸走向受約束、受限制，至今已形成了一系列的所有權(quán)限制規(guī)則，這是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然結(jié)果，也是法律制度的創(chuàng)設越來越關(guān)注社會利益、公共利益和平衡、協(xié)調(diào)各方利益關(guān)系的結(jié)果。法律上所有權(quán)的諸種限制的意義體現(xiàn)在：（1）保障民法誠實信用、公序良俗原則的實行，防止所有權(quán)對其他民事權(quán)利的傷害，避免所有權(quán)濫用；（2）保障交易秩序的穩(wěn)定，建立市場信用；（3）最大限度地發(fā)揮物的使用價值和利用功能，防止社會資源與財富的閑置浪費；（4）以一定的限制為代價，為所有權(quán)人自身創(chuàng)造更多的利益。

必須指出，所有權(quán)的限制并非法律對所有權(quán)的任何輕視或貶低，而只是通過這些限制更好地實現(xiàn)所有權(quán)的制度價值。所有權(quán)仍然是民事主體各種權(quán)利的基石與核心。

【注釋】

*此文為向第二屆“羅馬法•中國法與民法法典化（物權(quán)與債權(quán)）”國際研討會提交的論文，與張海峽合著，載于楊振山主編：《羅馬法•中國法與民法法典化——物權(quán)和債權(quán)之研究》，中國政法大學出版社2001年版。

[1]張俊浩主編：《民法學原理》，中國政法大學出版社1991年版，第385頁。

[2]《中國大百科全書•法學》，中國大百科全書出版社1984年版，第256頁。

[3]余勁松、吳志攀主編：《國際經(jīng)濟法》，北京大學出版社、高等教育出版社2001年版，第239頁。

[4]王利明：《物權(quán)法論》，中國政法大學出版社1998年版，第136頁。

[5]錢明星：《物權(quán)法原理》，北京大學出版社1994年版，第42頁。

[6]《民法通則》第74條規(guī)定的集體所有權(quán)的客體范圍包括：（一）法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等；（二）集體經(jīng)濟組織的財產(chǎn)；（三）集體所有的建筑物、水庫、農(nóng)田水利設施和教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等設施；（四）集體所有的其他財產(chǎn)。由王利明教授主持的《中國物權(quán)法草案建議稿》第127條對集體所有權(quán)的客體也進行了列舉式規(guī)定，除照樣規(guī)定了《民法通則》的上述范圍外，還增加規(guī)定了以下類型：（一）集體組織從事生產(chǎn)經(jīng)營活動取得的財產(chǎn)；（二）國家資助給集體組織的財產(chǎn)；（三）集體所有財產(chǎn)被征用或者征收的補償。參見王利明主編：《中國物權(quán)法草案建議稿及說明》，中國法制出版社2001年版，第32－33頁。

[7]隨著社會的變遷和經(jīng)濟的發(fā)展，公民個人非勞動所得的合法收入將越來越普遍和重要，如通過繼承、贈與、保險、證券投資以及中獎等偶然所得獲得的收入在個人財產(chǎn)所占的比重正在增加。

[8]錢明星：《物權(quán)法原理》，北京大學出版社1994年版，第28－29頁；鄭立、王作堂：《民法學》，北京大學出版社1995年版，第201頁。

[9]鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法教程》，法律出版社1993年版，第60頁。

[10]參見陳華彬：《物權(quán)法原理》，國家行政學院出版社1998年版，第326－330頁。

[11]參見周枏：《羅馬法原論》（下冊），商務印書館1996年版，第485頁以下；王利明主編：《中國民法案例與學理研究——侵權(quán)行為篇親屬繼承篇》，法律出版社1998年版，第527頁。