婚姻家庭法論文精選(九篇)

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第1篇：婚姻家庭法論文范文

    論文關(guān)鍵詞 女性 權(quán)益保護(hù) 法律思考

    隨著社會的不斷發(fā)展,女性已成為推動人類社會發(fā)展的重要力量,在社會中的價值受到了越來越多人的肯定,女性群體在社會中的權(quán)益得到了逐步的建立并完善,建立了一系列的女性社會福利保障制度和合法權(quán)益的法律救濟(jì)制度。這些制度的建立既是由社會主義社會的本質(zhì)所決定的,也是我們建設(shè)社會主義和諧社會的必然要求。時至今日女性在社會中雖然擁有了和男子一樣的社會地位,但現(xiàn)實卻并非盡如人意,因此要加強(qiáng)對女性法律權(quán)益的保護(hù),社會才能更加和諧、進(jìn)步。本文所界定的女性權(quán)益是指女性作為社會上的人所應(yīng)當(dāng)享有的與其他主體(男性)一樣的平等自由的權(quán)利。下文主要對女性在婚姻家庭領(lǐng)域的權(quán)益保護(hù)進(jìn)行法律的分析與思考。

    一、現(xiàn)代女性在婚姻家庭方面享有的權(quán)益及其內(nèi)容

    在舊社會女性在婚姻家庭中的地位極其低下,她們被看成是男性的私有財產(chǎn),任由其處置,最終使女性從身體到精神都成為男性的附屬品,讓女性不僅在身體上而且精神上都遭受了許多的痛苦和折磨。不過隨著社會的不斷進(jìn)步,人們看待事物的觀點發(fā)生了變化,現(xiàn)在法律賦予了女性充分的權(quán)益。我國頒布了一系列保護(hù)女性在婚姻家庭中合法權(quán)益的法律法規(guī),現(xiàn)如今,法律賦予女性在婚姻家庭中的權(quán)益包括:(1)人身方面的權(quán)益;具體是:婚姻自由權(quán)(婚姻不受任何人的干涉,完全處于女性個人的意志)、生育自由(有可生育子女和不可生育子女的權(quán)利,不受任何人的威脅和干涉)、人身自由和不被虐待的權(quán)益、和男性享有一樣的家庭地位,不因收入的多少而受到歧視。(2)財產(chǎn)方面的權(quán)益;具體是:享有個人財產(chǎn)權(quán),不被剝奪,繼承權(quán)(繼承丈夫、父母等直系親屬財產(chǎn)的權(quán)利),獲得贍養(yǎng)的權(quán)利,離婚時獲得和男性平等分配夫妻共同財產(chǎn)的權(quán)利等。由此可見,我國法律賦予了女性這一系列的權(quán)益,說明在法律領(lǐng)域內(nèi)女性地位日益提高,女性權(quán)益保護(hù)問題已向著完善的目標(biāo)進(jìn)步。

    二、女性在婚姻家庭中權(quán)益保護(hù)的不足

    雖然國家規(guī)定了一系列的制度保障婦女在婚姻家庭中的權(quán)益不受侵犯,但是在實際生活中侵犯女性合法權(quán)益的事件仍舊存在。如:在離婚案件中,一些男性往往采取各種手段,限制或剝奪女性的財產(chǎn)權(quán)益,侵吞經(jīng)營收入或花錢買離婚。還有就是女性在家庭中的繼承權(quán)問題,我國《繼承法》明文規(guī)定了繼承權(quán)男女平等。在同一順序的法定繼承人中,不得歧視婦女;女性配偶可以繼承丈夫的財產(chǎn),不受任何人干擾。但在實際生活中,在我國城市地區(qū),女性與男性享有平等的繼承權(quán)幾乎沒什么障礙,但在一些農(nóng)村地區(qū)或邊遠(yuǎn)地區(qū),法律意識還不夠強(qiáng),其根深蒂固的重男輕女的思想使得那些地區(qū)的人認(rèn)為“嫁出去的女兒就是潑出去的水”不應(yīng)該再回來繼承父母的財產(chǎn),剝奪了女子繼承父母財產(chǎn)的權(quán)利。同時還存在一些阻礙女性繼承亡夫的財產(chǎn)和喪偶兒媳繼承公婆的財產(chǎn),以及阻礙其處分自己繼承的財產(chǎn)的行為。《繼承法》規(guī)定,妻子是丈夫的第一順序繼承人之一,與其他同一順序繼承人享有同樣的繼承權(quán)利;喪偶兒媳對公婆盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人。但是在一些法律比較落后的地區(qū)仍然存在剝奪女性繼承權(quán)和阻礙其處分自己財產(chǎn)的現(xiàn)象發(fā)生。如:女性繼承了亡夫的財產(chǎn),要再嫁就不能帶走她所繼承的財產(chǎn),必須留在婆家。造成這些現(xiàn)象的原因歸根結(jié)底還是由于法律可操作性不強(qiáng),存在許多的漏洞。在婚姻家庭中還存在一個非常嚴(yán)重的侵害女性權(quán)益的問題,就是現(xiàn)在討論的比較熱點的話題:家庭暴力問題。雖然目前我國政府和社會各界做出了積極的努力預(yù)防和懲治家庭暴力,也取得了一定的成績,但是現(xiàn)實狀況仍然不是很樂觀,還存在許多方面的問題和困難沒有得到解決。其中,規(guī)范家庭暴力的法律規(guī)定不夠完善,法律干預(yù)力度不夠突出就是其原因之一。同時還由于:(1)雖然現(xiàn)在是新時代了,但是在男權(quán)文化和夫權(quán)思想的影響,還是有一些人抱有“男尊女卑,夫為妻綱”的思想根深蒂固。(2)一些丈夫文化素質(zhì)低下,在社會中無法找到自己的價值,只能靠打罵自己的妻子來體現(xiàn)個人價值。(3)立法不完備和法律的可操性差。(4)社會對家庭暴力現(xiàn)象的漠視態(tài)度是家庭暴力產(chǎn)生的社會根源。(5)女性的懦弱是致使產(chǎn)生家庭暴力的自身原因,女性在遭受家庭暴力后,不懂得利用法律來保護(hù)自己的權(quán)利,使施暴者更加肆無忌憚,有恃無恐。

    三、女性在婚姻家庭中權(quán)益保護(hù)的完善建議

    目前雖然國家頒布了不少的法律制度來保護(hù)女性在婚姻家庭中的權(quán)益,但還存在一些漏洞,可操作性還是不強(qiáng)。本文認(rèn)為可從以下方面著手:

    (一)大力宣傳法律知識,增強(qiáng)大家的法律意識

    保護(hù)女性權(quán)益最主要是提高大家的法律意識,尤其是農(nóng)村和邊遠(yuǎn)地區(qū)的人們,加強(qiáng)法律的可操作性。在“3.15法制宣傳日”的時候,政府部門應(yīng)該在那些大型的活動地點:如中心廣場、商業(yè)街、購物廣場、商場等地進(jìn)行法律宣傳,提供免費的法律咨詢,同時可以通過配合演出一些有關(guān)法律方面的小品節(jié)目之類的,增強(qiáng)人們的法律意識。在“3.8婦女節(jié)”的時候在各個人員流動比較大的活動地點設(shè)置專門針對女性的法律知識宣傳,讓女性了解更多的法律知識,當(dāng)其合法權(quán)益受到侵害的時候懂得利用法律來保護(hù)自己。

    (二)設(shè)置一些免費的法律宣傳講座,讓更多的人能夠了解法律

    現(xiàn)在有些人對法律不是很了解,真正遇到問題的時候不知道該怎么做,尤其是女性在其權(quán)利受到侵害時更應(yīng)該利用法律來保護(hù)自己。在農(nóng)村各個村和鄉(xiāng)設(shè)置法律知識普及講座,讓各個村和鄉(xiāng)的政府部門組織大家去參加法律知識普及講座。農(nóng)村的人法律知識不夠全面,法律意識不夠強(qiáng),因此應(yīng)該在農(nóng)村做大力的宣傳。

    (三)加大懲罰力度

    嚴(yán)厲懲戒那些在婚姻家庭中侵害女性合法權(quán)益的行為,加大懲罰力度。當(dāng)女性的權(quán)益受到侵害時,男性應(yīng)賠償因此給女性造成的損失,而且賠償額應(yīng)比較大,是損失的雙倍。這樣男性就不會利用各種手段來剝奪女性的財產(chǎn)權(quán)利了。同時完善《婚姻法》和《繼承法》,讓女性的合法權(quán)益得到充分的保障,完善女性在婚姻家庭方面的法律保護(hù)。

    (四)完善家庭暴力方面的制度

第2篇：婚姻家庭法論文范文

近來，隨著一些電視劇《裸婚時代》、《閃婚》等的熱播，讓我們在娛樂消遣的同時也不得不注意到一個社會的主流型問題的存在，那就是現(xiàn)在中國的婚姻家庭制度的現(xiàn)狀，特別是其中的協(xié)議離婚制度，值得我們法律人進(jìn)行深入的研究和思考。

二、研究目的

選擇這個研究課題的目的就是通過對目前中國協(xié)議離婚制度進(jìn)行研究，更加深入的了解這種自由的婚姻解除方式，對其合理和文明的程度進(jìn)行充分的論證，并結(jié)合現(xiàn)階段中國的相關(guān)立法現(xiàn)狀，分析目前中國的協(xié)議離婚制度的待完善以及不足之處。

三、外國相關(guān)立法研究

協(xié)議離婚制度并不是中國的特產(chǎn)，外國也存在著諸多關(guān)于協(xié)議離婚制度的限制性規(guī)定。但與中國的到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理的制度不同的是，歐美國家大多采用的是法援協(xié)議離婚的制度。如《法國民法典》第230條規(guī)定：結(jié)婚最初 6 個月內(nèi)不得提出雙方同意的離婚。荷蘭離婚法、墨西哥民法均規(guī)定，結(jié)婚須滿 1 年后才能提出離婚。"英國《1996 年家庭法》規(guī)定，"為了申請離婚令，在結(jié)婚一周年紀(jì)念日之前所作的聲明無效。這屬于對協(xié)議離婚在時間上的限制。此外，許多國家還規(guī)定了協(xié)議離婚考慮期制度，如法國、英國、韓國等。以韓國為例，其法律規(guī)定的離婚考慮期，從聽取法院提供的有關(guān)離婚內(nèi)容的介紹之日起起算。法律規(guī)定的離婚考慮期具體為：有未成年子女(包括懷孕)的為3個月；有到成年未滿1個月至3個月的未成年子女時，為子女的成年日期;有到成年還有不到1個月的子女或沒有子女等其他情形時為1個月。而且還有"有未成年子女的，不能采用行政程序的協(xié)議離婚"的更加人性化的規(guī)定。如《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第 19 條規(guī)定，沒有共同的未成年子女的夫妻協(xié)議離婚時，在戶籍登記機(jī)關(guān)辦理。有未成年子女者須經(jīng)訴訟程序離婚?！赌鞲缑穹ǖ洹芬惨髤f(xié)議離婚的雙方須無共同的未成年子女。這些限制性措施的規(guī)定對于維護(hù)婚姻的穩(wěn)定性和婚姻的尊嚴(yán)起到了十分積極和重要的作用，值得我們借鑒和參考。

四、我國的婚姻家庭現(xiàn)狀

截止目前，中國總共已經(jīng)出現(xiàn)了四次大的離婚。第一次是大約從1950年開始，到1957年才平息，也就是1951年《婚姻法》頒布前后，這次離婚和政權(quán)的變化，被有些人生動的形容為"革命的需要"。第二次離婚浪潮是從1966年""開始到70年代末形成的，其原因大多是出自政治壓力和對政治扭曲了的婚姻現(xiàn)象的改變。很有悲劇色彩的是，仿佛是上次離婚浪潮中的女方報仇似的，這時的離婚大多卻出自女方，男方接受，雙方都別無選擇，是當(dāng)時的強(qiáng)權(quán)政治導(dǎo)致了心靈的扭曲，而非婚姻家庭本身存在問題，也就是一種戀態(tài)社會的政治壓力下形成的畸形的離婚現(xiàn)象。第三次離婚是在80年代初新《婚姻法》頒布不久后，出現(xiàn)了陳世美式的離婚，一開始這種離婚被禁止和唾棄，但是在1989年做高院出臺關(guān)于《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》，這種離婚開始被堂而皇之的搬上了桌面。對于現(xiàn)在目前的離婚業(yè)績第四次離婚，隨著2001年新的婚姻登記條例出臺，夫妻之間只要相互達(dá)成離婚協(xié)議，就可以登記離婚，可以說離婚也與時俱進(jìn)變得"方便快捷"。

五、我國的協(xié)議離婚制度簡介

到底何為協(xié)議離婚呢？當(dāng)夫妻雙方自愿離婚，并就離婚的法律后果如離婚后子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成協(xié)議。經(jīng)法定部門認(rèn)可即可解除婚姻關(guān)系，此即為協(xié)議離婚，習(xí)慣上通常又將其稱為自愿離婚、兩愿離婚。

從學(xué)理方面分析，由于婚姻是一種普通的民事行為，故目前我國的婚姻締結(jié)與解除程序都采用的是我國目前采用的是行政登記制度，我國《婚姻法》第31條規(guī)定："男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。離婚登記機(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。"《婚姻登記條例》也規(guī)定了我國的婚姻登記機(jī)關(guān)是縣級人民政府民政部門或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府。與此同時，世界上還存在著其他兩種不同的立法模式，其一是通過戶籍登記程序解除婚姻關(guān)系，如日本，其二是通過司法裁決程序?？梢?，我國目前對婚姻的解除采取的還是比較寬容和人性化的立法，在訴訟離婚之外規(guī)定了協(xié)議離婚制度，而且即使在訴訟離婚時往往也會先進(jìn)行訴訟調(diào)解離婚。而不是像奧地利的立法一樣，只有經(jīng)過法院判決加以批準(zhǔn)，自愿離婚的夫妻雙方的的離婚協(xié)議才能生效。這種相對自由的婚姻解除相關(guān)立法，雖然充分保證了公民的人權(quán)和婚姻自由，有利于進(jìn)一步改善婚姻家庭關(guān)系，促進(jìn)社會的穩(wěn)定與團(tuán)結(jié)，但不得不承認(rèn)的是也對婚姻的穩(wěn)定性造成了一定的潛在隱患，造成了人們因缺乏拘束而在締結(jié)婚姻時過于輕率和隨意，從而不利于社會的健康發(fā)展。

因此雖然我國現(xiàn)在實行的有協(xié)議離婚制度，但是這個婚一旦結(jié)了，想要離還是需要具備一系列的條件的。首先，協(xié)議離婚雙方但是人必須具有合法的夫妻關(guān)系。此外，離婚行為的強(qiáng)烈的人身性也決定了登記時必須是夫妻雙方本人前去而不能有任何第三人代替。其次，雙方當(dāng)事人還需具有完全民事行為能力。與結(jié)婚一樣，離婚作為一種重要的民事行為，需要雙方但是人具有完全的民事行為能力，否則其做出的離婚的意思表示將不具有法律上的效力。第三，雙方學(xué)位自愿離婚。不屬于真實意思的協(xié)議離婚，婚姻登記機(jī)關(guān)將有權(quán)不予受理。這就要求夫妻雙方都有離婚的意愿并達(dá)成了一致，而且該意思表示必須是真實自愿的，不能是由一方或第三方使用欺詐或脅迫等方式迫使其同意違背內(nèi)心真實意思表示的離婚協(xié)議，或是雙方為了某種不可告人的目的，惡意串通而為的假離婚。最后，《婚姻登記條例》第13條規(guī)定："當(dāng)事人明確自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。"這就要求協(xié)議離婚時雙方對子女的撫養(yǎng)問題、財產(chǎn)問題、債務(wù)問題達(dá)成了一致的意見，并登記備案，以便日后一方如有不履行協(xié)議的行為時另一方可向法院提訟。

六、協(xié)議離婚制度中的漏洞及先關(guān)思考

我國《婚姻法》第11條明文規(guī)定："因脅迫結(jié)婚，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫一方撤銷婚姻的請求應(yīng)當(dāng)至結(jié)婚登記之日起，一年內(nèi)提出。"這里就涉及到了一些問題，到底什么樣的行為屬于脅迫，脅迫的程度有多大才會構(gòu)成協(xié)議離婚的不被受理，有關(guān)脅迫行為的認(rèn)定應(yīng)該由哪些部門進(jìn)行審查，如何保證審查的全面性與完整性以及準(zhǔn)確性與及時性，以及日后發(fā)現(xiàn)脅迫的行為事實之后如何對受害方進(jìn)行救濟(jì)，都是需要我們認(rèn)真思考的地方。對于是否存在脅迫行為的相關(guān)事實的審查，的確是一個棘手的問題，因為這往往會涉及到公民的個人隱私問題，如何在公證有效審查相關(guān)事實與尊重保護(hù)公民基本人 身權(quán)利之間尋找到一個平衡點，是相關(guān)機(jī)關(guān)在實踐中需要特別注重經(jīng)驗積累的問題?；蛘呶覀円部梢詮牧⒎▽用嫔蠈で蠼鉀Q的出路。首先，可以適當(dāng)提高協(xié)議離婚的適用門檻，增加其必須要滿足的要求，從而縮小協(xié)議離婚的適用領(lǐng)域，從源頭上杜絕脅迫等非真實意思表示的協(xié)議離婚的發(fā)生。其次，加強(qiáng)婚姻登記機(jī)關(guān)審查不實或有誤時的處罰措施，以督促其更好的履行職責(zé)，從公權(quán)力一方減少不實的協(xié)議離婚的辦理。再者，相關(guān)立法應(yīng)進(jìn)一步完善對因脅迫等不法手段而形成的協(xié)議離婚的受害者的救濟(jì)措施，充分保障其人身權(quán)和訴訟權(quán)等權(quán)利的行駛以維護(hù)其合法權(quán)益的最終實現(xiàn)。

對于協(xié)議離婚的條件中的第二個，我還存在一些疑問。法律要求雙方都必須是有完全民事行為能力的人，這在普通情況下來看當(dāng)然是合理的。因為婚姻締結(jié)的前提就是雙方是完全民事行為能力人，這點要求看似根本不存在任何問題，但是現(xiàn)實生活中總是會存在在這樣那樣的意外，這就對法律規(guī)定的要求提出了挑戰(zhàn)。例如如果一對夫妻的一方在婚后患上神經(jīng)病，另一方感覺感情破裂婚姻生活沒有絲毫幸福感可言欲提出離婚，是否只有通過法院才能提起離婚？如果遇到無法為患病一方找到法定人的情況，到底該通過什么途徑解除婚姻關(guān)系、保障當(dāng)事人的離婚自由權(quán)呢？協(xié)議離婚制度在充分保障人們的婚姻自由權(quán)的同時，是不是該為一些通過司法訴訟無法有效解決的實踐性難題提供一個有效地解決途徑呢？我認(rèn)為協(xié)議離婚制度應(yīng)該在相關(guān)方面做出積極有效的改進(jìn)，這樣不僅可以極大地節(jié)約司法資源，減輕司法機(jī)關(guān)的壓力，而且可以更加方便的造福于廣大公民與整個社會。

與此同時，剛剛在武漢發(fā)生一件叫人哭笑不得的事情，讓我們不得不對婚姻登記機(jī)關(guān)的工作現(xiàn)狀和態(tài)度存在很大的疑問。據(jù)武漢晚報報道：10年前，不滿18歲的魯某某未婚先孕，匆忙結(jié)了婚。婚后為了給即將出生的孩子辦戶口，魯某某和丈夫林紅勝商量后，弄了個假身份證、以魯仙麗的名義登記結(jié)婚。如今魯某某遠(yuǎn)嫁湖南，但是她的前夫林紅勝沒法再娶，因為在法律上他還沒有離婚。一年多時間里，他跑接到、跑民政、跑法院，希望能與魯仙麗離婚。但是這個魯仙麗本身就是個不存在的人，這婚沒法離。"目前，婚姻登記機(jī)關(guān)審核結(jié)婚雙方的個人信息（包括身份證、戶口本等），只重形式、不重實質(zhì)，也就是只看證，而不管證件的真?zhèn)?，已?jīng)造成很多類似的復(fù)雜、疑難事情。事情是登記機(jī)關(guān)辦的，出了問題肯定是要負(fù)責(zé)任的。而出現(xiàn)這種民政無法終止、法院無法判決的離不了婚的事件，是法律滯后造成的。" 武漢大學(xué)法學(xué)院教授、博導(dǎo)秦前紅如是說。這就讓人不由的思考，婚姻登記機(jī)關(guān)到底應(yīng)該以一個什么樣的心態(tài)和態(tài)度去切實地真正的為人民服務(wù)，如此這樣就算再完善的制度、再精準(zhǔn)的立法，也無法阻止實踐中眾多紕漏的形成。相關(guān)部門必須一手抓立法，一手抓職業(yè)責(zé)任感，才能讓我國的婚姻制度更加完善。

七、結(jié)語

通過上述對我國協(xié)議離婚制度的研究和思考，我已經(jīng)對其有了一個比較全面的認(rèn)識。立足于我國現(xiàn)行的協(xié)議離婚的程序，對比與外國的相關(guān)立法，就暴露出其存在的眾多缺陷，例如程序過于簡便，不利離婚雙方冷靜地思考，表達(dá)自己的真實意思，也不便于婚姻登記機(jī)關(guān)審查。隨著社會的發(fā)展，婚姻家庭關(guān)系也必然變得越來越復(fù)雜。再加之法律制度本身就存在很大的滯后性，不及時對其進(jìn)行完善和補(bǔ)充，必然會在調(diào)整公民之間的法律關(guān)系時遇到瓶頸。在社會這個大環(huán)境中，我們每個人都無法與婚姻家庭關(guān)系隔絕，本文筆者希望對我國協(xié)議離婚制度中的缺陷提出一些完善措施和個人建議，以期能夠為我國婚姻家庭制度的進(jìn)一步完善貢獻(xiàn)出自己的微薄之力。一部好的婚姻家庭法不僅可以造福于整個社會，而且會給我們每個社會成員帶來福音。相信一套完善的婚姻家庭制度立法可以締結(jié)出更多的幸福家庭，并能更好的結(jié)束那些不幸的家庭，為人民樹立正確的婚姻家庭觀念，以使全社會的人民生活更加幸福安康。

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第3篇：婚姻家庭法論文范文

    論文關(guān)鍵詞 婚姻家庭 財產(chǎn)權(quán) 維權(quán)

    婚姻家庭關(guān)系統(tǒng)一了夫妻雙方的財產(chǎn)與身份關(guān)系,而財產(chǎn)關(guān)系又是促進(jìn)婚姻家庭持續(xù)發(fā)展的根本。夫妻財產(chǎn)關(guān)系的主要內(nèi)容則是雙方都享有財產(chǎn)的權(quán)益與復(fù)旦的義務(wù)。而在時代的發(fā)展進(jìn)程中,人身關(guān)系正隨著財產(chǎn)關(guān)系的加強(qiáng)而被弱化,人民生活在不斷豐富的同時,其財產(chǎn)的來源和性質(zhì)也在悄然發(fā)生變化,尤其是市場經(jīng)濟(jì)契約自由化、人人樹立本位思想,對婚姻家庭的發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響,導(dǎo)致婚姻家庭在財產(chǎn)關(guān)系方面面臨著諸多新問題和新考驗,進(jìn)而影響到夫妻對財產(chǎn)權(quán)的行使。

    一、現(xiàn)行《婚姻法》視角下財產(chǎn)權(quán)維權(quán)難點

    (一)夫妻關(guān)系存續(xù)期期間的知識產(chǎn)權(quán)收益問題我國婚姻法中明確規(guī)定,婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的“知識產(chǎn)權(quán)的收益”歸夫妻共同所有。司法解釋中又將知識產(chǎn)權(quán)的收益進(jìn)一步明確為婚姻關(guān)系存續(xù)期間,實際取得已明確可以取得的財產(chǎn)性收益。但是,這些都只強(qiáng)調(diào)了知識產(chǎn)權(quán)的收益所得時間,而忽略了其取得時間。因此有可能出現(xiàn)不公平的現(xiàn)象:一方婚前取得的知識產(chǎn)權(quán),婚后獲得收益則歸夫妻共同所有;或是一方婚后創(chuàng)作取得的知識產(chǎn)權(quán),在離婚前尚未取得或未明確可能取得收益,離婚后取得的收益卻又只歸一方所有。顯而易見,前者對取得知識產(chǎn)權(quán)的一方不利;后者則對取得知識產(chǎn)權(quán)的配偶方不公。

    (二)一方無償受贈、繼承的財產(chǎn)的歸屬現(xiàn)行婚姻法明確規(guī)定繼承或贈予財產(chǎn)為夫妻共同所有。這種規(guī)定有失妥當(dāng)。理由有二:

    其一,把通過法定繼承的財產(chǎn)視為夫妻共同財產(chǎn),與《繼承法》“保護(hù)公民私有財產(chǎn)的繼承權(quán)”的原則相違背。以致把個人權(quán)利變?yōu)槭聦嵣系墓餐瑱?quán)利。如《繼承法》規(guī)定,法定繼承人限于被繼承人的配偶和其直系血親以及最近的旁系血親。作為被繼承人的姻親,只有對被繼承人盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的兒媳和女婿,才能成為第一順序法定繼承人。其條件相當(dāng)嚴(yán)格。如果確定繼承財產(chǎn)為夫妻共同所有,等于法定繼承人的配偶無條件的繼承財產(chǎn)。這與《繼承法》的立法精神是矛盾的。

    其二,任何遺囑和贈與,其財產(chǎn)承受人都明確的,即財產(chǎn)承受人為原財產(chǎn)人指定的,并且遺囑和贈與都是單方、無償?shù)姆尚袨?體現(xiàn)了原財產(chǎn)所有人處理財產(chǎn)的自由權(quán)利。如把應(yīng)有個人承受的財產(chǎn)變?yōu)榉蚱薰灿?有悖于遺贈人的意志,不符合保護(hù)公平合法財產(chǎn)所有權(quán)的原則。

    (三)夫妻分居期間財產(chǎn)享有權(quán)利的問題我國現(xiàn)行《婚姻法》未對夫妻分居期間的婚姻當(dāng)事人各方所得財產(chǎn)的所有權(quán)作出規(guī)定,但根據(jù)《婚姻法》第9條的立法精神,夫妻分居期間各方所得歸夫妻共有。對此,我國許多學(xué)者有不同意見。其理由如下:

    其一,在理論上難以立足。一些長期分居的夫妻在分居期間或離婚訴訟期間,盡管形式上還保持著夫妻關(guān)系,其實質(zhì)上已經(jīng)中斷。他們以自己的合法收入,購置一些財產(chǎn),并對其占有、使用、管理、收益和處分。在與他人經(jīng)濟(jì)交往中,也以個人名義進(jìn)行?？陀^上形成兩個獨立的經(jīng)濟(jì)單位。此時,他們之間僅存的是一種純身份關(guān)系。在此情況下,將分居所得,納入夫妻共同財產(chǎn)范圍,由夫妻共同行使財產(chǎn)權(quán)。是有悖于民法物權(quán)的取得原理。

    其二,有悖于公平合理原則。夫妻關(guān)系人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的統(tǒng)一,在夫妻關(guān)系中,權(quán)利的享有和義務(wù)的承擔(dān)是對等的。分居期間雙方互不履行義務(wù),如將分居前的權(quán)利認(rèn)定為夫妻共有,有權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一相違背。

    (四)農(nóng)村已婚女性離婚時土地權(quán)益的保護(hù)土地權(quán)益主要指農(nóng)村宅基地及房屋所有權(quán)、土地承包經(jīng)營、草場牧地。根據(jù)現(xiàn)行立法規(guī)定這些土地權(quán)益存在使用權(quán)與所有權(quán)的沖突是問題產(chǎn)生的主要原因,而草場權(quán)利侵害大部分來自家庭內(nèi)部,使問題更難解決。目前的訴訟程序無法對已婚女性土地權(quán)益進(jìn)行適當(dāng)?shù)木葷?jì),尤其是判決的不能執(zhí)行。通過對農(nóng)村婦女土地承包權(quán)的解決現(xiàn)狀進(jìn)行的實證研究表明:80%的領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)不了,起訴后50%不受理,在受理后有50%被駁回,而50%的勝訴判決卻一起都執(zhí)行不了。根據(jù)這些數(shù)據(jù),建議在民事訴訟法的修改中要專門為強(qiáng)制執(zhí)行立法,便于以后的執(zhí)行。

    二、對我國現(xiàn)行的夫妻財產(chǎn)制度完善的幾點構(gòu)思與設(shè)想

    由于我國市場經(jīng)濟(jì)在不斷的發(fā)展和完善,因而立法的重心應(yīng)從傳統(tǒng)的注重身份關(guān)系轉(zhuǎn)移到財產(chǎn)關(guān)系和夫妻財產(chǎn)權(quán)的重心上來,這是由于在當(dāng)前的新時期背景下,夫妻財產(chǎn)權(quán)能否及時有效的形式對我國市場經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展有著決定性的影響,甚至對婚姻家庭的和睦和穩(wěn)定有著重大影響。因而為有效地維護(hù)婚姻家庭,就應(yīng)對社會主義的市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行有效的調(diào)節(jié),盡快完善有關(guān)夫妻財產(chǎn)權(quán)方面的立法,加快對我國法律的完善,為婚姻家庭的財產(chǎn)維權(quán)提供更多科學(xué)規(guī)范的依據(jù)。基于此,筆者以下就我國現(xiàn)行的夫妻財產(chǎn)制度完善提出以下幾點構(gòu)思與設(shè)想。

    (一)以取得的所有權(quán)作為標(biāo)準(zhǔn),確保知識產(chǎn)權(quán)可期待利益得以有效的明確在知識產(chǎn)權(quán)可期待利益的屬性問題方面,在司法解釋二明確規(guī)定,只要夫妻雙方的婚姻關(guān)系存續(xù),那么實際已取得或者對于取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)收益已明確取得,那么這部分的財產(chǎn)收益就歸屬夫妻雙方共同所有。但在夫妻的混勻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)沒有取得的實際性的知識產(chǎn)權(quán)期待利益卻缺乏明確的規(guī)定。真對此,筆者提出以下幾點建議:一是夫妻雙方在婚前明確取得的知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)以及婚后實際得到的財產(chǎn)性收益,應(yīng)歸屬于個人的婚前財產(chǎn);二是夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的明確性的知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán),不論其財產(chǎn)性的收益是否處于夫妻雙方的婚姻存續(xù)期間,這段收益應(yīng)歸屬放棄雙方共同所有;三是若夫妻雙方解除了婚姻關(guān)系,且對所取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性所有權(quán)已經(jīng)被明確的情況下所取得的實際財產(chǎn)效益,那么此收益則歸屬于個人財產(chǎn)。

    (二)完善夫妻財產(chǎn)相關(guān)制度1.明確婚前個人財產(chǎn)孳息歸屬夫妻個人所有就夫妻婚前的個人財產(chǎn)孳息歸屬性來看,不能將其根據(jù)婚前與特有財產(chǎn)進(jìn)行劃分,這就需要結(jié)合孳息的特點針對性的劃分,若屬于天然孳息,只要是具有原物所有權(quán)、使用權(quán)和租賃權(quán)的法人,則具有孳息收取的權(quán)利,一般為共同財產(chǎn),若屬于法定孳息,其權(quán)利應(yīng)歸屬原物的所有人,換言之,債權(quán)人獲得離去、出租人獲得租金,例如最為常見的利息和股權(quán)分紅均屬于夫妻的個人財產(chǎn),但如果是婚前的個人財產(chǎn)在婚后通過生產(chǎn)經(jīng)營等活動取得的增加部分,則與婚姻法中從事生產(chǎn)經(jīng)營的收益的規(guī)定相符,屬于夫妻雙方共同的財產(chǎn)。因而必須在婚姻家庭立法過程中對婚前個人財產(chǎn)的孳息歸屬應(yīng)明確的規(guī)定出來。

    2.進(jìn)一步完善和健全夫妻共同財產(chǎn)制在認(rèn)真財產(chǎn)是否歸屬于夫妻共同財產(chǎn)時,應(yīng)將夫妻關(guān)系存在的形式作為標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上,還應(yīng)將夫妻雙方是否有效履行權(quán)利與義務(wù)作為標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)夫妻某方在權(quán)利義務(wù)方面履行不當(dāng)或不履行,導(dǎo)致夫妻關(guān)系狀態(tài)不正常時,應(yīng)把其一方或雙方所得的認(rèn)證是夫妻的溝通財產(chǎn),則是理論根據(jù)缺乏的表現(xiàn),同時也不符合公平合理與權(quán)利義務(wù)一致性的根本原則,尤其是實際過程中糾紛也難以得到有效的解決。因此,我國在夫妻共同財產(chǎn)制完善過程中,應(yīng)參考和借鑒西方發(fā)達(dá)國家成功做法,以達(dá)到進(jìn)一步完善的目的。

第4篇：婚姻家庭法論文范文

關(guān)鍵詞：親屬法；婚姻家庭；倫理性；人性論；同構(gòu)化

中圖分類號：DF55文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：10085831（2013）05012609《婚姻法解釋（三）》出臺至今，備受爭議。最高人民法院在新婚姻法頒行后的三次司法解釋實質(zhì)上是不斷朝著摧毀“家產(chǎn)制”這一維持家庭穩(wěn)定的財產(chǎn)紐帶方向邁進(jìn)，不斷朝著將家庭推向貨幣化、資本化的“合伙投資企業(yè)”方向發(fā)展。試想，如果親屬法（包括《婚姻法解釋（三）》在內(nèi)）過多地用市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則處理婚姻家庭問題，忽視夫妻財產(chǎn)對夫妻人身關(guān)系的依附性、忽視婚姻家庭是一個倫理實體的特殊性，用物權(quán)法的普遍性替代親屬法的特殊性，其必然會飽受爭議。所有這些，無論是婚姻功利化爭議，抑或是對弱者的人文關(guān)懷，無不涉及到親屬法的定性問題。因此，對親屬法的定性及其深層闡釋，將有利于解釋并解決《婚姻法解釋（三）》飽受爭議之根源問題。

一、倫理性：親屬法本質(zhì)論

何謂親屬法的性質(zhì)？對此問題的回答，可以展現(xiàn)學(xué)者們對親屬法的正當(dāng)性問題的基本認(rèn)定。目前，婚姻法學(xué)界的學(xué)者們在他們的專著或主編的教材中就親屬法正當(dāng)性問題都有大致的描述。不過，學(xué)者們并不都是以法哲學(xué)的角度來探討這一問題，而是在親屬法的特點、特征、特質(zhì)或性質(zhì)這一層面來認(rèn)識這一問題。他們認(rèn)為，親屬法具有習(xí)俗性、倫理性、團(tuán)體性、要式性[1]5 ；具有“適用范圍的廣泛性、顯明的倫理性以及要式、強(qiáng)制性” [2]；具有調(diào)整對象的普遍性、調(diào)整對象的身份性、調(diào)整內(nèi)容的倫理性、法律規(guī)定的強(qiáng)制性[3] ；具有適用上的極大廣泛性、內(nèi)容上的強(qiáng)烈倫理性、規(guī)范上的強(qiáng)行性[4]；具有習(xí)俗性、差異性、倫理性、團(tuán)體性、強(qiáng)行性、身份法性[5]2-4；是具有習(xí)俗性、倫理性、親屬團(tuán)體性的強(qiáng)行法、普通法[6]。從學(xué)者們所提煉的親屬法性質(zhì)（或特征）看，“倫理性”是一致的結(jié)論。學(xué)者們在論及親屬法的倫理性時，寫道：“夫妻、親子等相互之關(guān)系，倫理的色彩特別濃厚，親屬法之規(guī)定，須以合于倫理的規(guī)范為適宜，而且有其必要。”[1]5“在婚姻家庭問題中，道德是基礎(chǔ)，法律是保證?；橐龇ǖ闹饕厣唬驮谟谒哂絮r明的倫理性。法律上的每項規(guī)定，也是道德要求”[2]18?！坝捎谝詢尚躁P(guān)系和血緣聯(lián)系為特征的婚姻家庭關(guān)系的實質(zhì)是一種倫理關(guān)系，具有深刻的倫理性，這種法律與道德的一致性在婚姻家庭法中就得到了突出的體現(xiàn)” [2]56，因而“在一定意義上說親屬法堪稱道德化的法律或法律化的道德，古今中外概莫能外。從歷史上看，中國古代親屬法以儒家的倫理觀為其思想基礎(chǔ)，歐洲中世紀(jì)的親屬法則以基督教的道德為其精神支柱” [7]?？梢姡瑢W(xué)者們在認(rèn)識親屬法倫理性質(zhì)的角度上雖有所不同，但殊途同歸。學(xué)者們所提煉的親屬法性質(zhì)（或特征）除“倫理性”外，還體現(xiàn)在兩個方面：一是法律形式規(guī)范上的特性，如適用上的廣泛性（或稱普遍性）、調(diào)整對象的團(tuán)體性和身份性、規(guī)范本身的要式性和強(qiáng)行性；二是法律形式規(guī)范以外的特性，如習(xí)俗性、差異性（或稱民族性、地域性）。依筆者愚見，這些所謂的親屬法性質(zhì)（或特征）有待于重新認(rèn)定。

（一）親屬法的性質(zhì)要從“形式”與“實質(zhì)”這一范疇來進(jìn)行思考和認(rèn)定

從法律形式看，“廣泛性或普遍性并非是親屬法的特性，因為作為普通法的民法的其他組成部分如物權(quán)法、債法、繼承法亦具有適用上的廣泛性或普遍性的特點”，“要式性”也“并非親屬法的特點，而是身份行為的特征” [5]4。另外，即使親屬法具有團(tuán)體性、身份性以及強(qiáng)行性，也只是其表面特質(zhì)而已，其深層的原因在于親屬法調(diào)整對象和調(diào)整內(nèi)容的倫理性，即婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系的倫理實質(zhì)。也就是說，親屬法具有的形式特征是其倫理實質(zhì)的表征。至于親屬法的習(xí)俗性，也與親屬法的倫理性存在千絲萬縷的聯(lián)系?；橐黾彝チ?xí)俗是人們在日常生活中創(chuàng)造、積累并共同享有的，它可以反映出一定社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展形態(tài)、民族心理特征、倫理道德、宗教觀念等多種因素?；橐黾彝サ赖乱?guī)范大都以風(fēng)俗習(xí)慣的形式出現(xiàn)，并以社會輿論作為其強(qiáng)制手段。馬克斯?韋伯也在很大程度上將習(xí)慣和慣例等同于道德，他認(rèn)為“在社會學(xué)的意義上，每一個倫理體系的有效性在很大程度上都依賴于慣例的支持，也就是說，違背道德的行為將受到譴責(zé)” [8]。伯特蘭?羅素在論及道德、習(xí)俗和法律的關(guān)系時寫道：“積極的道德（指類乎法律的道德――筆者注）比個人的道德出現(xiàn)得早，或許比法律和政府也早。它最初是部落的習(xí)俗，法律就是從這些習(xí)俗中逐步發(fā)展起來的。試想一下如今在極原始的野蠻人中還可看見的關(guān)于誰能與誰結(jié)婚的特別詳細(xì)的規(guī)則……這同我們的禁止結(jié)合的規(guī)則使我們感到的道德上的強(qiáng)制力一樣。”[9]因此，從“形式”與“實質(zhì)”這一對范疇來進(jìn)行思考和認(rèn)定親屬法的性質(zhì)，當(dāng)屬倫理性無疑。

（二）親屬法的性質(zhì)要從親屬法的正當(dāng)性這一角度來思考和認(rèn)定

1重慶大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）2013年第19卷第5期

曹賢信親屬法倫理本質(zhì)的人性之維――由婚姻法司法解釋（三）引發(fā)的思考

法的正當(dāng)性問題是法律秩序乃至法哲學(xué)的核心問題。法哲學(xué)關(guān)于法律正當(dāng)性的論爭主要圍繞三個問題展開：“問題之一，法律存在于何種類型之實體之中，以及，此種實體通過何種方式聯(lián)結(jié)成為我們所謂的‘法律’這一核心實體？答案是，法律是由作為意義承載物的規(guī)范組成的一個規(guī)范體系。問題之二，法規(guī)范作為意義的承載物如何與現(xiàn)實世界相關(guān)聯(lián)？此種關(guān)聯(lián)可通過‘權(quán)威的頒布’和‘社會實效’得到理解，當(dāng)然，就后者而言，強(qiáng)制或強(qiáng)力也是不可或缺的。問題之三，是關(guān)于法的正確性或合法性的，此處又涉及法律與道德的關(guān)系?！盵10]

在西方哲學(xué)上，各種法學(xué)流派都對法律的正當(dāng)性有不同的論述。上述第一個問題涉及規(guī)范和規(guī)范體系這兩個概念，各法學(xué)派都展開過本體論上的論述；第二個問題屬于法律實證主義和社會法學(xué)派的領(lǐng)域；第三個問題則是自然法所主導(dǎo)的核心命題。各法學(xué)流派由此形成了不同的正當(dāng)性概念，如自然法學(xué)派主張倫理正當(dāng)性，實證主義法學(xué)派主張的法的有效性（合法性），歷史法學(xué)派提出法的“民族精神”，社會法學(xué)派提出的法的“合理性”等。一如有學(xué)者指出的，正當(dāng)性問題涉及一個“問題束”，就是以法的正當(dāng)性、有效性、權(quán)威性的基礎(chǔ)、根據(jù)、淵源為核心的一組問題，具體包括：（1）法的合法性；（2）法的證成；（3）法的合理性；（4）法的有效性與實效性；（5）法的權(quán)威性與服從法律的義務(wù)等。按照自然法學(xué)的觀點，這些問題說到底都是以“正當(dāng)性”為軸心或者具有某種“家族相似性”的問題[11]。

一般公認(rèn)社會學(xué)家馬克斯?韋伯是對“正當(dāng)性”問題作出系統(tǒng)闡述的第一人。經(jīng)他所闡釋的“理想類型”和“統(tǒng)治形態(tài)論”之后，各法學(xué)派在尋求法的正當(dāng)性時基本圍繞經(jīng)驗和理性這兩個維度進(jìn)行。其中，最值得注意的是法律實證主義和新自然法學(xué)這兩大主流學(xué)派所展開的“正當(dāng)性”的論辯。概而言之，法律實證主義堅持純粹的形式合法性，視法律為政治權(quán)威中占優(yōu)勢地位的意志之具約束力的表達(dá)，拒絕承認(rèn)任何對于實質(zhì)合法性之訴求超過對于法律效力的追求；而自然權(quán)利理論則將實在法之實質(zhì)合法性直接溯源于更高之道德律令[12]。比較而言，自然法的倫理正當(dāng)性理論有助于解決的問題有二：其一，為法律正當(dāng)性提供一個評價性或規(guī)范性的基礎(chǔ)；其二，法律的正當(dāng)性對法律創(chuàng)制和適用的意義。同時，自然法的倫理正當(dāng)性理論也面臨一個問題：法律的界限何在？這也正是法律實證主義為何拋出分離命題、批判自然法理論的原因所在。事實上，如果堅持以法律實證主義所主張的“合法性”來證明法律的合法性（正當(dāng)性），則勢必會出現(xiàn)這樣的情況：法律本身是一種秩序，被證明“合法性”的法律就應(yīng)當(dāng)是一種好秩序。那么，這種“好”又如何證明呢？只能得出一個答案：好秩序意味著一種符合正義、道德的秩序。在任何社會，任何成員都必須向他人履行道德義務(wù)。當(dāng)這些義務(wù)獲得一定程度的重要地位時，就會具有一種法律性質(zhì)。因此，法的倫理正當(dāng)性是闡釋法律正當(dāng)性的較為理想的模式，而自然法理論無疑為制定法提供一種價值理性的正當(dāng)性證明，同時自然法的規(guī)范作用也為制定法提供一種倫理基礎(chǔ)，并指導(dǎo)和約束法律的制定和實施。法律既然可以以自然法理論論證其正當(dāng)性，那么具有特殊性質(zhì)且不含純技術(shù)因素的親屬法概莫能外。

親屬法的正當(dāng)性的論證進(jìn)路有二：一是從親屬法形式證成“合法性”；二是從親屬法實質(zhì)證成“正當(dāng)性”。這兩條進(jìn)路的選擇，實際上是事實判斷還是價值判斷的選擇。如選前者，必然會造成法律與道德的分離。由于法律具有“合法性”，守法的道德義務(wù)則無必要，因為法律本身已被視為是正當(dāng)?shù)?。如選后者，倫理道德就是法律價值判斷的依據(jù)。筆者持后種立場，并認(rèn)為親屬法的性質(zhì)與其價值判斷是一個問題的兩個方面。我們知道，親屬法規(guī)范的是婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系。婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系是一種特殊的社會關(guān)系，它與一切其他的社會關(guān)系一樣要受到社會道德規(guī)范的制約。那么，親屬法的價值判斷依據(jù)何在？對此，中國有學(xué)者進(jìn)一步提出，婚姻家庭法的道德基礎(chǔ)，本人認(rèn)為，也可以稱其為基本價值，就是要討論婚姻家庭法的正當(dāng)性是什么？人們?yōu)槭裁锤敢馓幱谟苫橐黾彝シㄕ{(diào)整所確認(rèn)的社會狀態(tài)之下，而不是處于無這類法律的狀態(tài)之下……婚姻家庭實踐是否應(yīng)該受法律保護(hù)？或者人們是否應(yīng)該被合法迫使或受到法律鼓勵去組織家庭[13]？“親屬的身分關(guān)系，是法律以前關(guān)系，乃是人倫秩序，唯因外在必要，而被法律秩序化以后，則變?yōu)橛H屬的身分法關(guān)系，但其有人倫秩序本質(zhì)，并不因而有所改變”[14]。其根源在于，“無論在邏輯體系還是歷史體系中，家庭都在深層次上關(guān)聯(lián)著道德與法律，構(gòu)成二者關(guān)系的價值資源及其難題”[15]。

基于以上認(rèn)識，筆者認(rèn)為，親屬法的本質(zhì)是其倫理性，其他特征是其倫理性的表征。

二、人性論：親屬法倫理本質(zhì)的邏輯起點

研究親屬法的倫理本質(zhì)有現(xiàn)時性、歷時性兩種角度。從現(xiàn)時性角度研究親屬法的倫理本質(zhì)，需要回答的問題是：民眾為什么要遵守現(xiàn)行親屬法？現(xiàn)行親屬法的效力和權(quán)威源于何處？如果純粹以婚姻家庭倫理分析親屬法的倫理性，一般只能很好地說明這些規(guī)則是如何維持的，卻無法解釋這些規(guī)則是如何產(chǎn)生的，更無法解釋親屬法正當(dāng)性的根源。正如涂爾干所言，“要想深刻地理解一種規(guī)矩或一種制度，一種法律準(zhǔn)則或一種道德準(zhǔn)則，就必須盡可能地揭示出它的最初起源；因為在現(xiàn)實和過去之間，存在著密不可分的關(guān)聯(lián)”[16]3。筆者認(rèn)為，上述問題應(yīng)當(dāng)從人性與道德的關(guān)系這一倫理學(xué)基本范疇著手分析，即應(yīng)當(dāng)從歷時性角度研究親屬法的倫理本質(zhì)，其中關(guān)鍵在于厘清親屬法與其倫理的共同的出發(fā)點源于何處。

（一）親屬法倫理正當(dāng)性的根源

自然法論者認(rèn)為實在法根源于自然法，并竭力從人的“本性”中說明自然法，乃至于一切法現(xiàn)象，因而一些自然法學(xué)家建議把他們視為實在法之基礎(chǔ)和本源的“自然法”一詞改為“人性法”[17]。是故，法律根源于人性和法律必須具有倫理性是一回事。正因如此，自然法學(xué)家視法律與道德在本質(zhì)上是統(tǒng)一的，認(rèn)為法律是一種特殊的道德，一種實現(xiàn)道德的必不可少的手段[18]。同樣，親屬法也以人性為基礎(chǔ)和出發(fā)點。但人性為什么是親屬法乃至整個法律的基礎(chǔ)和出發(fā)點呢？學(xué)者們一旦涉及這一問題時，幾乎所有的回答或假定便是“因為人性是惡的”。其實，這一假設(shè)的根基非常脆弱。如果人性是善的，就不需要法了；如果人性是惡的，法也無能為力。因為如果人的本性是邪惡的，那法也無法引導(dǎo)人向善，也無法讓人去惡，除非把人性連根鏟除。但那樣一來，人性也就不再是人性，人也就不成其為人了。對人性的規(guī)范或引導(dǎo)，需要婚姻家庭倫理，但只靠婚姻家庭倫理肯定有限。只有將婚姻家庭倫理上升為親屬法，以其合規(guī)律性、價值性、明確性、具體性和強(qiáng)制性來發(fā)揮對人性的引導(dǎo)、調(diào)控與提升功能，才可言人性是親屬法的基礎(chǔ)和出發(fā)點。人們之所以需要親屬法，很大程度上是一種精神需求，是希望婚姻家庭關(guān)系有序、和諧穩(wěn)定，以增強(qiáng)人們行為的可預(yù)期性。

只有基于婚姻家庭倫理上的正當(dāng)性才是親屬法正當(dāng)性的本源含義，而提供這種正當(dāng)性的恰恰是根植于人性深處的一種理性本能。因為“人生來就具有關(guān)于正當(dāng)和不正當(dāng)?shù)挠^念，法律就其本質(zhì)而言，其依據(jù)不是某個統(tǒng)治者專斷的意志，也不是多數(shù)人的命令，而是自然，也即以先天的理念為基礎(chǔ)”[19]。一如有學(xué)者指出的那樣，“法律是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器，它的著眼點是人，如果法律自身不體現(xiàn)一定的道德要求，不體現(xiàn)一定的人權(quán)精神，不考慮人的最基本的價值需求（生命、自由、榮譽(yù)、幸福），不反映基本的人道主義內(nèi)容，那么它不僅違反人性和道德，而且，甚至?xí)兂缮鐣邮幍闹苯釉颉？梢哉f，法律本身也存在著合理性，即法律應(yīng)當(dāng)被人們在內(nèi)心里得到認(rèn)同”[20]。

基于上述分析，筆者認(rèn)為，親屬法是婚姻家庭倫理在法律上的體現(xiàn)形式，也是發(fā)展婚姻家庭倫理的法律基礎(chǔ)，親屬法的正當(dāng)性來源于婚姻家庭倫理的人性基礎(chǔ)。質(zhì)言之，人性基礎(chǔ)是親屬法倫理本質(zhì)的邏輯起點。

（二）親屬法倫理正當(dāng)性下的人性論

1.人性的構(gòu)造因素

所謂人性，也就是一切人與生俱來、生而固有的普遍屬性[21]。人生而固有的本性并不僅指人的自然屬性，同樣也包括人的社會屬性。人生而固有的普遍屬性也并不是一成不變的。從每一種人性的內(nèi)部結(jié)構(gòu)看，人性有質(zhì)與量的區(qū)分。人性的質(zhì)是普遍的、必然的、一成不變的；人性的量則是特殊的、偶然的、可變的。人的本質(zhì)是社會本性，但人的本質(zhì)與人性是兩個概念，人性是一個外延大于人的本質(zhì)的概念。人不僅是人，而且是生物，是動物。人與其他動物相比，人具有特性，但也具有動物性。人的特性是使人與其他動物區(qū)別開來而所特有的普遍屬性，即人所具有的特殊的、高級的屬性，如能夠生產(chǎn)勞動、有語言、有意識、有情感、有理性等。人的動物性是人具有的基本的、低級的屬性，是人與其他動物所具有的共同性，如能夠自由活動、有食欲和等。然而，人的動物性是不是人性呢？這是兩千年來人性概念的爭論焦點。以孟子為代表的主流觀點認(rèn)為人的動物性不是人性，而以告子為代表的非主流觀點則認(rèn)為人生而固有的任何本性都是人性。孟子和告子曾有過一場辯論：“告子曰：‘生之謂性?！献釉唬骸^性也，猶白之謂白與？’曰：‘然?！子鹬滓玻q白雪之白，白雪之白猶白玉之白與？’曰：‘然。’‘然則犬之性猶牛之性，牛之性猶人之性與？’告子曰：‘食色，性也’”《孟子?告子上》。 確實，狗性、牛性與人性不同，但孟子的錯誤在于將人的特性視為人性，而無視人的動物性。人性與狗性、牛性相比，既有相同的屬性，也有不同的屬性。也就是說，人性包括人的特性和人的動物性這兩種類型。

人的動物性不但是人性，而且與人的特性相比，乃是更為重要的人性[22]。人從遺傳上講是動物，從特性上講是人，所以他既具有生物的需要，也具有人的需求[23]。現(xiàn)代心理學(xué)也證明了這一點。美國著名人本主義心理學(xué)家馬斯洛把人的基本需要分為生理需要、安全需要、歸屬與愛的需要、自尊需要和自我實現(xiàn)的需要五類，依次由較低層次到較高層次。由此可見，人類存在兩類不同的需要，一類是沿生物譜系上升方向逐漸變?nèi)醯谋灸芑驔_動，被稱為“生理需要”；另一類是超越生物性而逐漸顯現(xiàn)的潛能或需要，被稱為“精神需要”。生理需要，是指人類維持自身生存的最基本要求，包括衣、食、住、性方面的要求?！拔阌怪靡?，這些生理需要在所有需要中占絕對優(yōu)勢”[24]。如果這些需要得不到滿足，人類的生存就成了問題。在這個意義上說，生理需要是推動人類行為的最強(qiáng)大的動力，人的一切需要都始源于人的食欲、等生理需要，亦即人最為基本、最為重要的本性是人的諸如食欲、等與其他動物共同的屬性――人的動物性。正如告子所說：“食色，性也。”精神需要，是指人需要舒適、安逸，以便生活得好，具體包括情感、心理、認(rèn)識、判斷、理性、理想、信仰等方面的需要。

基于上述分析，筆者采人性無善惡的立場，認(rèn)同對人性作出“人的動物性”和“人的特性”兩重屬性的劃分，認(rèn)為與之對應(yīng)的是人的生理需要和精神需要。概言之，筆者所謂的人性，是指人生而固有的普遍屬性，涵蓋“人的動物性”和“人的特性”兩重性，統(tǒng)攝人的生理需要和精神需要兩層次。

2.人性的道德規(guī)制

人性與道德是兩個不同的概念。納入道德評價對象的是那些以利害為中介的人與人之間、人與社會之間的行為以及為此類行為的心理。行為是外在表現(xiàn)，其心理是內(nèi)在因素。人性中的“人的特性”或“人的動物性”本身無法作善惡判斷，其善或惡指的是一種道德的評價結(jié)論。道德就是從人性的規(guī)制需要，特別是從行為的利益關(guān)系中引伸出來的。也就是說，道德是以人性為基礎(chǔ)的調(diào)整人與人之間、人與社會之間利益關(guān)系的規(guī)范體系。道德使人以人的方式而不是以動物的方式存在著，這就意味著道德是對人的動物性的克服與超越，或者說道德標(biāo)識著人超越其動物性的努力及其結(jié)晶。同時，道德也使人以社會性的人的方式而不是單個個體的方式存在著，這就意味著道德使人的特性有了行為內(nèi)容的內(nèi)在規(guī)定性。因此，無論人是以人的動物性還是以人的特性所為的那些受利害意識支配的與他人、與社會之間的行為，都是以人性為基礎(chǔ)的，其中介是利害關(guān)系。此種利害關(guān)系體現(xiàn)的是人與人之間、人與社會之間的利益關(guān)系。利益，并不以物質(zhì)利益為限，所有人類的價值感情的滿足，尤其是對正義感情的滿足等，都可納入利益的范疇。利益的內(nèi)涵雖是隨著社會變化而有所不同，但都受各時代社會倫理道德所認(rèn)定的人類價值觀念的調(diào)整。簡言之，利益就是用來衡量客體對象能否滿足主體需要及其滿足程度的工具。人類基于利益而行為，于是人的動物性和人的特性就通過利益而得以體現(xiàn)?！袄妗边@種起中介作用的工具性價值如何，則直接體現(xiàn)在其行為的道德評價上。

無論是人的動物性衍生出的生理需要，還是從人的特性衍生出的精神需要，道德在某種意義上就是以人的特性不斷提升人的動物性并使之得到合理滿足。這里所謂的“合理”是指它反映了人的正當(dāng)利益。人性的現(xiàn)實生成和完善，需要通過道德規(guī)范的引導(dǎo)和塑造才有可能，而為了人性的不斷完善，任何既有的道德規(guī)范，也應(yīng)當(dāng)隨著歷史生活的發(fā)展而調(diào)整和變革自身[25]。每個人都具有利己、利他、害己、害他四種行為目的，利己是必然的，利他、害己、害他是偶爾的。費爾巴哈認(rèn)為，合理的利己主義是道德的基礎(chǔ)，因為“本人的利己主義的滿足也是同別人的利己主義的滿足有關(guān)聯(lián)性的”[26]。由此可見，利害意識對人性基礎(chǔ)上的行為價值認(rèn)同是有影響的，因而得以推衍成道德善惡判斷，由此進(jìn)一步衍生出正義與非正義、勇敢與懦弱、榮與辱、福與禍等道德觀念。道德的目的，從其社會意義上看，就是要通過減少過分自私的影響范圍、減少對他人的有害行為、消除兩敗俱傷的爭斗以及社會生活中其他潛在的分裂力量而加強(qiáng)社會和諧[27]30。

任何道德都起源于人性基礎(chǔ)上的利益共同體的存在與發(fā)展之需要，而道德的終極目的是增進(jìn)道德共同體中每一個人的利益。當(dāng)今社會提倡“以人為本”構(gòu)建“和諧社會”，而人性與道德的關(guān)系理論應(yīng)當(dāng)是這些理念形成的較為重要的理性基礎(chǔ)。在婚姻家庭領(lǐng)域，我們更應(yīng)提倡這些理念。家庭是構(gòu)成社會的基本單位，社會是擴(kuò)大了的家庭。和諧家庭是和諧社會的前提和基礎(chǔ)，是對家庭范圍內(nèi)的親屬之間的關(guān)系狀態(tài)的一種要求。

三、同構(gòu)化：人性對親屬法倫理本質(zhì)的作用機(jī)理

如前所述，婚姻家庭倫理是基于規(guī)制人性而產(chǎn)生和發(fā)展的，人性基礎(chǔ)是親屬法倫理本質(zhì)的邏輯起點。然而，從人性上升為親屬法規(guī)范并不是單一、直接的，而是復(fù)雜、間接的同構(gòu)化過程。

（一）從人性到婚姻家庭倫理

1.從人性到婚姻倫理

人是社會性的動物。每一個人是這個社會利益共同體的成員，也是道德共同體的成員。人要結(jié)成社會，必須意識到結(jié)成社會所帶來的益處。促使人意識到這種益處的最原始的原則是兩性之間自然的望。在羅素看來，人類的一切活動都發(fā)生于兩個來源：沖動和愿望。沖動，是人類本性中偏重本能的部分，本能則是一切人與其他動物共有的生存和發(fā)展的需要，但沖動對人有著至關(guān)重要的意義，促使人做出吃喝、等行為的不是目的，而是沖動。恩格斯在論及人類兩性關(guān)系的歷史發(fā)展時曾說過：“我們所知道的群婚形式都伴有特殊的復(fù)雜情況，以致必然使我們追溯到各種更早、更簡單的關(guān)系的形式，從而歸根結(jié)底使我們追溯到一個從動物狀態(tài)向人類狀態(tài)的過渡相適應(yīng)的雜亂的關(guān)系時期?！盵28]這種雜亂的關(guān)系時期的存在，說明人在從動物界升華的過程中，存在一個過渡時期，期間不可避免地會存在動物似的，任何一個人的性沖動隨時都可能得到滿足和宣泄，根本不存在滿足的羞恥心理，當(dāng)然無性倫理可言。

隨著勞動創(chuàng)造了人本身，促使人類意識和思維的產(chǎn)生之后，人的特性這一人性屬性才得以形成，因而人類兩性就有了個體性和社會性的沖突。也就是說，兩性的社會性帶來了個人利益與群體利益的矛盾，有必要解決由帶來的精神需要的滿足問題。早期人類認(rèn)識到性雜亂會產(chǎn)生嚴(yán)重的消極后果，于是對原本純屬于動物本能的人類兩性性沖動有了要受制于社會性的愿望。這種社會性的愿望表現(xiàn)為對個體之間后果的社會共同利益的理性訴求。正因為人性不完全是社會性的，我們才需要有道德規(guī)則來教誨行為[29]11。因此，判斷人類兩性是非善惡的調(diào)整個人與群體利益矛盾的性倫理便應(yīng)運(yùn)而生了：凡符合社會群體利益的就是善的，而違群體利益的就是惡的。自人類產(chǎn)生了第一個有組織的社會即血緣家庭之后，人類便告別了兩性雜交的無道德狀態(tài)。規(guī)范兩性性關(guān)系的某些通行禁忌在長期的實踐中被固定下來，成為了調(diào)整兩性性關(guān)系的性倫理規(guī)范。

無禁忌便無婚姻，更無婚姻倫理。性觀念之中必然包括婚姻觀念，因而性倫理必然要轉(zhuǎn)化為婚姻倫理?；橐鰝惱硎且?guī)范男女兩性婚姻關(guān)系的行為體系和評價體系，并且對人的動物性和人的特性有著不同的規(guī)制目的。

第一，婚姻倫理對人的動物性的規(guī)制目的?！啊笔侨诵灾腥说膭游镄缘捏w現(xiàn)，是生理需要。不同社會或其不同時期，婚姻倫理都明確限定了的對象范圍，抑制了人的動物性的隨意發(fā)揮。可以說，婚姻倫理的發(fā)展史在一定意義上就是一部關(guān)于規(guī)范人的動物性的歷史。從起源看，婚姻倫理是在性禁忌特別是性禁忌的基礎(chǔ)上形成和發(fā)展的?；橐鰝惱淼难葑冞^程大致分為三個階段：（1）群婚倫理。群婚倫理，以群婚禁忌為核心，而群婚禁忌主要表現(xiàn)為禁忌[29]16。群婚經(jīng)歷了兄妹婚（即血緣群婚）和伙婚（即亞血緣群婚、普那路亞群婚）兩種形式。這兩種形式恰恰代表了禁忌的兩個連續(xù)階段。兄妹婚時期，禁止直系血親之間的交合；伙婚時期，則禁止兄弟姐妹之間同代交合，但堂兄弟姐妹或表兄弟姐妹可以婚配。（2）對偶婚倫理。對偶婚倫理的內(nèi)涵主要有：分屬不同氏族的成對男女在一定時間內(nèi)穩(wěn)定地實行婚配，從而排除了群婚制下“共妻”或“共夫”的混亂性關(guān)系。這只是相對的。一個女子雖有“主夫”，但不排除她同時與其他男子保持兩性關(guān)系，從而擁有幾個甚至十幾個“次夫”。反之亦然。（3）單偶婚倫理，又稱一夫一妻婚倫理或個體婚倫理。隨著母系氏族向父系氏族的演變以及財產(chǎn)私有制的出現(xiàn)，一夫一妻制應(yīng)運(yùn)而生。在一夫一妻婚姻模式下，倫理規(guī)范集中表現(xiàn)為：婚姻不自由、男尊女卑、夫權(quán)統(tǒng)治、片面要求女性的觀[27]78-79?？v觀婚姻倫理的演變過程，我們可以發(fā)現(xiàn)始終有一因素在起作用，即男女兩性的性禁忌。只是在不同時期，男女兩性性禁忌的對象和目的有所不同而已。原始社會的性禁忌平等適用于男女兩性，其主要目的在于規(guī)制基于人的動物性而產(chǎn)生的性自然本能和性生理需要，使之秩序化，以符合群體的生存與發(fā)展利益。階級社會的性禁忌則對男女兩性分別適用，其主要目的在于維護(hù)業(yè)已形成的性社會關(guān)系的秩序，實現(xiàn)血統(tǒng)的純正和財產(chǎn)的繼承，以穩(wěn)定男尊女卑的婚姻關(guān)系的目的。

第二，婚姻倫理對人的特性的規(guī)制目的?！啊笔侨诵灾腥说奶匦缘捏w現(xiàn)，是超越和升華了“”的人類所特有的一種感情，即精神需要?；橐鰝惱黼m以規(guī)范人的動物性的性禁忌為基礎(chǔ)，以規(guī)范體現(xiàn)包括情感、意識在內(nèi)的人的特性的性禁忌為最終目的，但其內(nèi)涵已遠(yuǎn)非性禁忌本身。它是通過道德感、品行規(guī)約、責(zé)任感、義務(wù)感、羞恥感、貞節(jié)感而調(diào)整婚姻關(guān)系締結(jié)、維系、解除行為的規(guī)范體系。不同社會或其不同時期，男女兩性“”的內(nèi)涵不同。原始社會的“”反應(yīng)了氏族生存發(fā)展的利益，階級社會的“”在于物質(zhì)利益的占有和感官欲望的滿足。無論社會如何變遷，只要還存在著由兩性構(gòu)成的人類，就會有人類對“”精神的不懈追求，因而才使這種規(guī)范“”的婚姻倫理具有文化傳承性?，F(xiàn)代社會的婚姻倫理與舊時相比，其內(nèi)涵已有所變化。恩格斯曾指出，“如果說只有以愛情為基礎(chǔ)的婚姻才是合乎道德的，那么也只有繼續(xù)保持愛情的婚姻才合乎道德”[29]18。因而現(xiàn)代社會純粹的、真正的“”（即愛情）作為兩性結(jié)合的基礎(chǔ)，才符合人的特性，才可言道德。就歷史發(fā)展作用而言，中國有學(xué)者指出，婚姻倫理實現(xiàn)了“由逐步剔除貶低人性的惡劣道德向張揚(yáng)人性的優(yōu)良道德前行”[30]。

2.從人性到家庭倫理

當(dāng)人類的兩性結(jié)合擺脫了完全自然的形態(tài)而被人為限制、固定時，家庭便產(chǎn)生了。更確切地說，家庭是在原始社會末期，隨著私有制的產(chǎn)生和母系制的瓦解、父系制的確立而逐漸形成的。它是基于人類的兩性結(jié)合和血緣關(guān)系等形成的具有特定社會功能的關(guān)系形態(tài)，是人性的直接產(chǎn)物，也是人類社會最早、最基本、最自然的社會細(xì)胞。盧梭認(rèn)為，一切社會之中最古老且唯一自然的社會，就是家庭[31]。恩格斯曾指出，“每日都在重新生產(chǎn)自己生活的人們開始生產(chǎn)另外一些人，即增殖。這就是夫妻之間的關(guān)系，父母和子女之間的關(guān)系，也就是家庭?！盵32]從人性的角度來說，家庭是情愛、、占有欲、嫉妒心、義務(wù)感、責(zé)任心共同作用的產(chǎn)物[16]11-12。家庭倫理是在一定的社會歷史條件下形成起來的處理家庭成員之間關(guān)系的行為準(zhǔn)則。這種行為準(zhǔn)則，并不是人們?nèi)藶槎抛鰜淼?，而是一定社會里共同家庭生活需要的體現(xiàn)。然而，家庭何以產(chǎn)生有規(guī)范親屬關(guān)系的家庭倫理呢？這可得從人性的兩個相應(yīng)升華層面即家庭的生物目的和社會目的進(jìn)行闡釋。

（1）從家庭的生物目的到家庭倫理。

家庭產(chǎn)生和存在的自然條件是人類生理意義上的兩性差別和生物學(xué)意義上的血緣關(guān)系。男女兩性的結(jié)合是家庭形成的前提，而家庭又是繁衍后代和養(yǎng)育子女的基本單位，這些即是家庭產(chǎn)生與存在的生物目的。由于道德觀念上需要對家庭以其成員之共同人性為基礎(chǔ)的這些生物目的進(jìn)行規(guī)制，因而家庭倫理成為必要。

首先，家庭倫理是使夫妻性結(jié)合的利益與家庭利益相一致的決定因素，使夫妻秩序納入了家庭秩序，并把家庭道德本性中的某些東西強(qiáng)加給了婚姻。這種道德本性的約束體現(xiàn)在兩個方面：一方面，家庭倫理將夫妻的性關(guān)系限制在家庭范圍內(nèi)；另一方面，家庭倫理又禁止。就前者而言，如果母親成性，父親的身份就會難以確定。如果真的出現(xiàn)這種情況，它必然會使人們的心理發(fā)生深刻的變化，可以說后果嚴(yán)重：它將使人類兩性變得無足輕重；它將使人類對自己死后的未來事情難以產(chǎn)生興趣；它將消除人類對自己歷史傳統(tǒng)的延續(xù)感。就后者而言，如果允許，那么婚姻也就不再是婚姻，家庭也就不再是家庭了。涂爾干在論及禁忌與親屬關(guān)系問題時指出：“任何對的壓制，其前提條件都是家庭關(guān)系要得到社會的承認(rèn)，并被社會組織起來。只有當(dāng)社會把一種社會性賦予了這種親屬關(guān)系以后，它才能夠去阻止親屬間的性結(jié)合；否則，這對社會就沒有什么意義了。而氏族正是在社會的意義上建立起來的最早的一種家庭?！盵33]122在涂爾干看來，禁忌應(yīng)該是社會規(guī)制的最初形式，是具有氏族關(guān)系意義的家庭最早產(chǎn)生了對的壓制規(guī)則。由此可見，家庭生活對有著天然的道德反感。

其次，家庭倫理是規(guī)范人類自身生產(chǎn)行為的需要。自從文明社會以來，家庭便是人類繁衍的規(guī)范形式。人類選擇家庭作為族類繁衍的形式，家庭便作為穩(wěn)定的社會組織承擔(dān)了養(yǎng)育后代的責(zé)任?！凹彝ゴ嬖诘睦碛桑谏矸矫婵磥?，是因為在母親懷孕和哺乳期間父親的幫助是孩子得以生存的必備條件”[33]130-131。孩子出生后，其生存和成長都要依賴于父母，需要父母為其提供必要的生活保障。傳統(tǒng)中國的舊式家庭側(cè)重于父母子女關(guān)系，在家庭的組建和變動中以父母子女取向為主，它反映了傳宗接代、生育至上的家庭倫理要求，看重父母與子女間的撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的相互義務(wù)，父母的終生心愿是養(yǎng)兒防老，子女的最大愿望是延續(xù)香火，因而家庭的這種生物目的本身就成為了較為合理的追求。當(dāng)今中國雖提倡男女平等，但傳統(tǒng)家庭的這種生物目的對人們的道德影響仍然存在。

（2）從家庭的社會目的到家庭倫理。

家庭的社會目的是由家庭成員以生產(chǎn)勞動和情感交流等人類所具有的特性為基礎(chǔ)抽象出來而形成的社會性所決定的。家庭是社會生產(chǎn)和生活的基本單位，其成員是具有感情的人，并有彼此滿足情感的需要。因而從家庭的社會目的看，家庭倫理在某種程度上是家庭成員滿足精神需要的必要和必然。

家庭之所以重要，主要在于它能使親屬之間獲得情感，尤其是它能使夫妻之間、親子之間獲得情感，這種自然的情感是社會任何其他群體所沒有的。無論對于男人還是對于女人（人自降臨人世，首先都是個孩子），父母的情感恐怕都是最重要的東西，因為它最能影響人類的行為。父母的感情是無私的。父母通常都是根據(jù)孩子來規(guī)劃他們的生活，而且孩子最能使普通夫妻變得無私，特別是經(jīng)濟(jì)上的無私付出。這就使得父母為了孩子和家庭的發(fā)展會積累物質(zhì)財富，從而在“他們有孩子以后比有孩子以前還貪婪得多。通俗一點說，這種結(jié)果是屬于本能，這就是說，它是自發(fā)的，是從潛意識中產(chǎn)生的”[34]，是由情感來決定的。同樣，父母對于孩子的身心發(fā)展極為重要，父母要傳授作為一名合格的社會成員的一切知識和技能，完成從生物人向社會人的轉(zhuǎn)變。一對夫妻真正形成一個家庭以后，特別是有了孩子以后，家庭就變得完滿，能夠讓人感覺到家庭的道德影響，才使婚姻這種性別社會中最美好、最道德的形式有了家庭情感的特征?；橐鰪亩簿妥兂闪思彝サ囊粋€特定側(cè)面，與家庭密不可分。

親屬間的情感往往能被愛罩上一種相互尊敬的色彩。愛，不僅僅是親屬間的自然情感，在一定程度上也是一種親屬間的倫理情感。家庭使所有這些情感關(guān)系帶上了獨特的道德印記，提升到了家庭倫理的高度。人類所規(guī)范的家庭成員情感的一套行為模式和評價方式，則是家庭倫理最為重要的內(nèi)容。家庭倫理要求家庭成員愛自己的親人，家庭成了他們愛與被愛的統(tǒng)一體。“作為精神的直接實體性的家庭”，其成員由于意識到自己是愛的倫理性“統(tǒng)一中，即在自在自為地存在的實質(zhì)中的個體性，從而使自己在其中不是一個獨立的人，而成為一個成員”[35]。

基于上述分析，我們可以說，有關(guān)家庭生活的一切以及親屬關(guān)系的狀態(tài)均受家庭道德觀念的支配，家庭成員的關(guān)系全都由一種道德觀念組成的義務(wù)之網(wǎng)加以嚴(yán)密規(guī)定，因而家庭倫理難免會強(qiáng)加給親屬間一些強(qiáng)制性的道德義務(wù)，而這正是道德法則的特征所在。值得注意的是，家庭倫理也不是一成不變的，它會伴隨著父權(quán)家庭、夫權(quán)家庭、平權(quán)家庭等家庭形態(tài)的變化而變化；同時，婚姻倫理的變化也會不可避免地影響到家庭倫理，使家庭關(guān)系發(fā)生或大或小的變化。但家庭倫理的傳承性不會改變，原因在于導(dǎo)致家庭倫理產(chǎn)生和發(fā)展的根本因素不會根本改變，那就是由家庭成員個體人性集合而抽象出來的家庭之生物目的和社會目的。

（二）從婚姻家庭倫理到親屬法

親屬法是真善美的結(jié)合。親屬法之真強(qiáng)調(diào)的是合規(guī)律性，體現(xiàn)的是婚姻家庭的人際關(guān)系和生物學(xué)的規(guī)律，其自身的規(guī)律則是通過外部形式的特征表現(xiàn)出來，如公開性、明確性、可行性、相對穩(wěn)定性、可預(yù)測性、邏輯性等特征。親屬法之善強(qiáng)調(diào)的是合目的性，其具體表現(xiàn)和實現(xiàn)形態(tài)主要包括正義、平等、自由、人道。而正義大抵可以涵蓋平等、自由、人道。在確定親屬法是否合目的性上，則要求我們以抽象的思維進(jìn)行價值判斷。親屬法之美是在克服了親屬法之真、善的各自片面性而達(dá)到了真與善、合規(guī)律性和合目的性的統(tǒng)一，以權(quán)利義務(wù)的配置使婚姻家庭關(guān)系變得清晰和協(xié)調(diào)，為和諧之美。而親屬法這種真善美的結(jié)合基礎(chǔ)就在于其基于人性基礎(chǔ)上的倫理本質(zhì)。

親屬法離不開現(xiàn)實的婚姻家庭道德秩序，或者說親屬法是在與其有一種內(nèi)在關(guān)系的婚姻家庭道德秩序基礎(chǔ)上建立的。雖然親屬法的倫理本質(zhì)與婚姻家庭倫理不具有同質(zhì)性，但二者在價值目標(biāo)、行為規(guī)范等方面存在著某種程度的同構(gòu)性。黑格爾認(rèn)為，“在中國人那里，道德義務(wù)的本身就是法律、規(guī)律、命令的規(guī)定……這道德包含有臣對君的義務(wù)，子對父、父對子的義務(wù)以及兄弟姐妹間的義務(wù)”。這從一個側(cè)面表明了婚姻家庭倫理與親屬法同構(gòu)的關(guān)系。二者雖然在發(fā)生機(jī)理上明顯不同構(gòu)，即為異質(zhì)性，但在人性兩重性上則是同源的，這也決定了親屬法和婚姻家庭倫理同構(gòu)化的必然。

親屬法作為一種行為規(guī)范，其本身受婚姻家庭倫理的指引和制約。在婚姻家庭倫理對親屬法的同構(gòu)化過程中，人性兩重性是考察親屬法是否具有倫理本質(zhì)以及如何體現(xiàn)倫理本質(zhì)的切入點，旨在描述現(xiàn)行親屬法的倫理本質(zhì)、倫理價值、倫理規(guī)范等實存狀態(tài)。無論社會如何變遷，人生而存在一些固有的普遍性（即人性）則是永恒的。婚姻家庭倫理是規(guī)范人性的必然和必要。親屬法的正當(dāng)性來源于婚姻家庭倫理的人性基礎(chǔ)。由于親屬法的倫理目的在于建立和睦、穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系，因而依其目的，應(yīng)確立平等、自由、人道原則，這些倫理原則進(jìn)而轉(zhuǎn)化為立法原則，并在此基礎(chǔ)上，具體化為親屬法的行為規(guī)范，如在婚姻法上體現(xiàn)為倫理契約、倫理能力、倫理禁忌與倫理程序，在夫妻關(guān)系法上體現(xiàn)為人身與財產(chǎn)的倫理，在親子法上體現(xiàn)為權(quán)責(zé)倫理，在離婚法上體現(xiàn)為倫理調(diào)適與倫理關(guān)懷。這就是婚姻家庭倫理對親屬法的同構(gòu)化。

四、結(jié)論

誠如論文伊始所指出的那樣，《婚姻法解釋（三）》出臺以來，質(zhì)疑不斷?！巴庸藏敗北緫?yīng)是夫妻共同財產(chǎn)制的倫理基礎(chǔ)，體現(xiàn)的是包括房產(chǎn)在內(nèi)的夫妻共同財產(chǎn)在人性精神需要層面（即人的特性層面）對夫妻感情需求的滿足。然而，《婚姻法解釋（三）》恰恰沒有注意到此點，完全無視夫妻財產(chǎn)的倫理屬性，看到的只是房產(chǎn)在衣食住行層面對夫妻個人生理需要的滿足，盲目導(dǎo)入個人主義及權(quán)利本位的思想，必然會使夫妻關(guān)系面臨理性的物質(zhì)計算，使婚姻呈現(xiàn)日趨功利化的現(xiàn)象。司法解釋如果繼續(xù)剪切婚姻意義及“同居共財”之理念并不斷擴(kuò)大“個人財產(chǎn)”，忽略其所造成家人之間情感的疏離，強(qiáng)調(diào)所謂的個人自由，必然會影響家庭穩(wěn)定和諧的實現(xiàn)。

夫妻關(guān)系在本質(zhì)上具有人倫的情感因素，往往存在其內(nèi)發(fā)的倫理秩序，重在維護(hù)家庭的穩(wěn)定與和諧。因此，我們必須矯正現(xiàn)代社會對家庭功能的扭曲，親屬法應(yīng)當(dāng)糾正家庭財產(chǎn)資本化的傾向，防止家庭成為物質(zhì)計算單位，發(fā)揮次級規(guī)范體系的作用，擴(kuò)大親屬團(tuán)體的自治空間，同時不應(yīng)只注重個人的權(quán)利、平等、自由以及個人的長進(jìn)，還應(yīng)提升家庭團(tuán)體的精神價值。

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第5篇：婚姻家庭法論文范文

論文關(guān)鍵詞　房屋權(quán)屬　夫妻財產(chǎn)制　女性　離婚

一、問題的提出

2011年7月4日，最高人民法院審判委員會第1525次會議通過了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（下稱《解釋三》），并自2011年8月13日起開始實施。該司法解釋共19條，涉及親子鑒定、婚內(nèi)財產(chǎn)分割、妻子單方面中止妊娠等多個方面的內(nèi)容，其中，有關(guān)房產(chǎn)問題的兩條規(guī)定所引起的關(guān)注與爭議最多?！督忉屓返?條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。”第10條規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，離婚時應(yīng)根據(jù)《婚姻法》第三十九條第一款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償。”

媒體和學(xué)界對《解釋三》有關(guān)離婚房產(chǎn)之規(guī)定的批評不絕于耳，究其緣由，擔(dān)憂這兩條規(guī)定弱化了法律對家庭中的弱者（主要為女方）的保護(hù)，進(jìn)而將擴(kuò)大男女兩性之間在實質(zhì)上的不平等，可謂是其成為眾矢之的主要原因。有論者認(rèn)為，這種“公婆買房、兒媳沒份”的現(xiàn)象違反我國傳統(tǒng)的婚姻倫理，破壞了“修齊治平”的家國文化，它勢必將嚴(yán)重沖擊甚至于摧毀為國人奉行千年之久的婚姻倫理價值。摒棄特殊的國情和傳統(tǒng)文化對婚姻家庭關(guān)系的影響，違反“筑巢引鳳”的生物定律和性別分工的社會定律，一味地推行“誰投資誰受益”現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的理念，“司法的社會認(rèn)可程度將會大打折扣，司法的實際功效將無從產(chǎn)生，司法的權(quán)威將逐漸損減殆盡”?！∵€有學(xué)者甚至稱其為“吹響了‘中國家庭資本主義化的號角’”，認(rèn)為這樣的規(guī)定是“以個人主義壓倒家庭價值，使得涵養(yǎng)道德、培養(yǎng)善良風(fēng)俗和民情的家庭細(xì)胞，感染上個人理性算計的病毒，父慈子孝傳統(tǒng)將煙消云散”。若將這一資本主義的個人財產(chǎn)原則引入中國的婚姻實踐，“破壞的就不僅是婚姻，還有人心”。

然而，這些口誅筆伐也引發(fā)了人們的思考：《解釋三》的改弦更張是否意味著我國的婚姻家庭法對女性和婚姻的立法理念發(fā)生了轉(zhuǎn)向？是否真如學(xué)者所說，是一個“調(diào)撥婚姻家庭關(guān)系、敗壞人倫親情”的“離間者”？

二、離婚房產(chǎn)規(guī)定的法律述評

《解釋三》的進(jìn)步意義不言而喻。無論是從理論體系的厘清還是在司法實務(wù)的操作上，離婚房產(chǎn)規(guī)定的立法設(shè)計都是進(jìn)步得，其積極意義體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）符合《婚姻法》夫妻財產(chǎn)制的發(fā)展趨勢

建國以來的《婚姻法》在夫妻財產(chǎn)制的問題上經(jīng)歷了一個從“夫妻一體主義”向“夫妻別體主義”轉(zhuǎn)變的趨勢。“一體主義”的財產(chǎn)立法傾向于將婚前和婚后的財產(chǎn)盡量納入夫妻共有財產(chǎn)。1984年《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》第12條規(guī)定：“雖屬婚前個人財產(chǎn)，但已結(jié)婚多年，由雙方長期共同使用、經(jīng)營、管理的，均可視為夫妻共同財產(chǎn)”。1993年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第6條規(guī)定：“一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的，房屋和其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過8年，貴重的生活資料經(jīng)過4年，可視為夫妻共同財產(chǎn)。”而“別體主義”的財產(chǎn)立法則會盡可能增加夫妻個人財產(chǎn)的范圍?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》一改先前的慣例，明確規(guī)定一方的婚前財產(chǎn)不會因為婚姻的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為共有財產(chǎn)?！督忉屓犯菍⒒楹笕〉玫馁浥c房屋和獲得產(chǎn)權(quán)的按揭房屋從共同財產(chǎn)的范圍中劃分出來?？梢姡覈姆芍贫葘ε缘谋Ｗo(hù)卻是越來越全面的，并沒有隨著財產(chǎn)制的變化而減弱?！督忉屓酚嘘P(guān)離婚房產(chǎn)的法律規(guī)定恰符合現(xiàn)代家庭立法從“一體主義”向“別體主義”的發(fā)展軌跡，更側(cè)重于對女性的財產(chǎn)獨立與人格獨立予以雙重保障，不僅回應(yīng)了新時代的性別平等訴求，也實現(xiàn)了立法理念的更新。

（二）符合《物權(quán)法》與《合同法》的基礎(chǔ)原理

依據(jù)“物權(quán)性的期待”理論，在物權(quán)合意做出后，獲得產(chǎn)權(quán)前，買受人享有物權(quán)期待，此時的債權(quán)具有物權(quán)的屬性。　買受人財產(chǎn)形式從債權(quán)到物權(quán)的變化都僅圍繞其自身為主體而發(fā)生，在買受人簽訂房屋買賣合同到獲得房屋產(chǎn)權(quán)證期間，插入一個結(jié)婚法律行為也不能改變按揭房屋為婚前個人財產(chǎn)的權(quán)屬界定。在“物權(quán)公示原則”下，按揭房產(chǎn)的取得與變更皆以權(quán)屬登記為依據(jù)，締結(jié)婚姻關(guān)系不能產(chǎn)生所有權(quán)變動的法律效力。

從合同的“相對性”理論出發(fā)，僅在買受人和銀行之間存在的債權(quán)債務(wù)關(guān)系既無需公示，也沒有因婚姻關(guān)系的變化而當(dāng)然地將所欠貸款從個人債務(wù)轉(zhuǎn)化成為夫妻共同債務(wù)。“婚后以夫妻共同財產(chǎn)還貸，相當(dāng)于買受人的配偶以默示的方式自愿償還他人債務(wù)，是典型的債務(wù)承擔(dān)行為”?！∷荒茉陔p方之間產(chǎn)生債權(quán)返還請求權(quán)，而不是共有關(guān)系。值得注意的是，《解釋三》明確規(guī)定按揭房屋的首付方必須對另一方婚后還貸的款項及其相應(yīng)的財產(chǎn)增值給予補(bǔ)償，此處實為新司法解釋的閃光點。

（三）符合民法的基本原則

父母出資為子女購房所形成的是民法上的贈與法律關(guān)系。在此問題上，原權(quán)利人（出資父母）的意思表示對于財產(chǎn)的移轉(zhuǎn)起決定性的作用。從尊重現(xiàn)實的角度出發(fā)，由法律明確規(guī)定獲贈房產(chǎn)僅登記在出資父母的子女名下，即視為父母做出僅將房屋贈與自己子女而不包括其配偶的意思表示，也是最具有可信性、最接近贈與人真實意思和最符合民法意思自治之基本原則的法律推定。將獲贈房屋一概認(rèn)定為夫妻共有財產(chǎn)很可能導(dǎo)致出資父母用大半生積蓄為子女買房但其子女在離婚時卻沒分得房子的不幸結(jié)果，這將嚴(yán)重違背贈與人的意愿和利益，完全違背民法的意思自治原則。如此一來，夫妻雙方的“財產(chǎn)自治”就被架空，意思自治的民法基本原則也將嚴(yán)重減損?！督忉屓酚嘘P(guān)離婚房產(chǎn)的法律規(guī)定正是從民事法律關(guān)系的角度出發(fā)所做出的修正，明確承認(rèn)了父母贈送房產(chǎn)的真實意思表示是對自己兒女做出的這一“利己”的事實，使得贈與合同的標(biāo)的不會因為離婚析產(chǎn)而“改名易主”。

三、離婚房產(chǎn)規(guī)定的助推效能

將《解釋三》有關(guān)離婚房產(chǎn)的法律規(guī)定放到更加寬闊的視野中，它將對現(xiàn)存法律體系將產(chǎn)生怎樣的影響，對此，我們不妨大膽的預(yù)測一下。筆者認(rèn)為，它的助推效能至少體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）訴訟模式的轉(zhuǎn)變和契約精神的弘揚(yáng)

從事司法實務(wù)工作的同仁反映，簽訂婚前協(xié)議的情況悄然增多，極具可能性的一個后果便是，以后離婚訴訟的模式或?qū)⒂兴淖?mdash;—不僅僅是在法庭上進(jìn)行博弈，還有簽訂婚前協(xié)議時的較量，其所帶來的積極影響中最直接的便是司法成本的節(jié)約和訴訟效率的提升。加之，雙方當(dāng)事人于擇偶時、結(jié)婚時就已經(jīng)明確了各自的權(quán)利義務(wù)，那隨后一系列的行為也將不再盲目，整個社會活動的成本也將隨之降低。另外，在個人財產(chǎn)權(quán)利優(yōu)先原則確立后，當(dāng)事人對雙方財產(chǎn)關(guān)系的自我治理將得到增進(jìn)，進(jìn)而，社會整體的契約精神也將得到推進(jìn)。這種重視契約精神的私法理念既是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的結(jié)果，也會反過來促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，它對市民社會的形成、私法體系的完善和法治國家的建設(shè)都至關(guān)重要。

（二）傾向性立法的重視

有學(xué)者一言蔽之的指出，對離婚房產(chǎn)問題的爭議“實質(zhì)上可以歸結(jié)為到底要用夫妻財產(chǎn)共有制還是用夫妻財產(chǎn)分別制來實現(xiàn)男女平等的問題”?！〉聡⒂?、瑞士以及中國臺灣等絕大多數(shù)的國家和地區(qū)所采取的夫妻財產(chǎn)分別制在實際操作上的方法對保護(hù)女性、實現(xiàn)兩性平等這一立法目標(biāo)有著異曲同工、殊途同歸的效果。在分別財產(chǎn)制下，女性擁有獨立的財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)，其實際上的劣勢可以通過規(guī)定家庭共同生活費用主要由男方承擔(dān)、增加離婚扶養(yǎng)費的數(shù)額、或者男方對女方做出補(bǔ)償?shù)鹊戎贫葋韽浹a(bǔ)?！‘吘?，法律對權(quán)利的保護(hù)遵循的是其特有的發(fā)展規(guī)律，即“無財產(chǎn)即無人格”。

（三）婚姻家庭法多元化發(fā)展進(jìn)程的開啟

較之于《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》有關(guān)父母婚后贈房的法律規(guī)定，離婚房產(chǎn)的權(quán)屬界定使得女性從婚姻中得到的利益卻不如前，其婚姻投資的熱情也有所降減。在女性經(jīng)濟(jì)地位普遍提升、社會保障制度日益健全、職業(yè)發(fā)展限制減少、教育年限不斷延長等諸多復(fù)雜的社會背景之下，國人的婚戀行為表現(xiàn)出初婚年齡推遲、離婚率攀升、非婚同居悄然增多等現(xiàn)象。婚姻對女性的吸引力降低了，非傳統(tǒng)家庭的不斷涌現(xiàn)給婚姻家庭法的適用情形提出了新的挑戰(zhàn)。新司法解釋的規(guī)定使得回歸家庭與發(fā)展事業(yè)的選擇會導(dǎo)致女性在離婚時將面臨截然不同的財產(chǎn)境遇。家庭形態(tài)的推陳出新必將促使“婚姻”一統(tǒng)天下時代的結(jié)束，而家庭法多元化發(fā)展的進(jìn)程也將隨之開啟。

第6篇：婚姻家庭法論文范文

    夫妻財產(chǎn)制度是規(guī)定夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律制度。夫妻財產(chǎn)制的主要類型包括：古代的妝奩制，早期資本主義的“統(tǒng)一財產(chǎn)制”，近代的共同財產(chǎn)制，分別財產(chǎn)制，聯(lián)合財產(chǎn)制。我國夫妻財產(chǎn)制立法經(jīng)歷了較長時期，2001年新《婚姻法》頒布實施。新《婚姻法》較1980年舊《婚姻法》有很大進(jìn)步性：明確了共同財產(chǎn)范圍，構(gòu)建了夫妻專有財產(chǎn)制度，健全了夫妻約定財產(chǎn)制度。同時新《婚姻法》具有顯著的合理性，表現(xiàn)在其完成了以下三個過程的轉(zhuǎn)變：從家庭本位到個人本位，從法定財產(chǎn)制到約定財產(chǎn)制，從靜態(tài)財產(chǎn)制到動態(tài)財產(chǎn)制。新《婚姻法》在某些方面仍存在部分缺陷，主要表現(xiàn)在共同財產(chǎn)規(guī)定得很不周延；夫妻財產(chǎn)制度的約定缺乏公示程序的規(guī)定；夫妻財產(chǎn)制度缺乏協(xié)議變更程序；未規(guī)定別居制度等方面。筆者針對上述缺陷，提出了相關(guān)的完善建議。

    關(guān)鍵詞：夫妻財產(chǎn)制度 夫妻共同財產(chǎn)制 夫妻專有財產(chǎn)制 夫妻約定財產(chǎn)制

    abstract

    couple property system is made to regulate couple legal system of property relation. the main type of the matrimonial regime concludes the ancient absorption property system, early" unify property system" of capitalism, modern common property system, the separate system of the property and unify system of the property. the matrimonial regime of our country’s legislation has gone through relatively over a long time. the new marriage law is issued and implement in 2001. it makes very great progress in defining common property range, constructing exclusive property systems of couple and perfecting the system of the couple property agreement. and it has remarkable rationality at the same time such as from family standard to personal standard, from legal property system to agreement property system and from dynamic property system to static property system. also the new marriage law has two defects. display and stipulate very undistributedly in the common property mainly; the agreement of property systems of couple lacks the regulation of the announcement procedure ; property systems of couple lack the agreement and alter the procedure ; have not stipulated that does not occupy such respects as the system ,etc. . the writer accordingly puts forward the legislative suggestion.

    keyword: property system of couple. couple common property system. couple exclusive property system. couple agreement property system.

    引言

    家庭作為社會組織中最基本的單位，它的內(nèi)部關(guān)系的變遷在很大程度上反映著人們之間社會關(guān)系的嬗變過程。家庭制度因此也就成為社會制度基本的組成部分。就家庭制度的構(gòu)造而言，它在總體上可以分成兩部分，家庭人身關(guān)系和家庭財產(chǎn)關(guān)系。由于進(jìn)入近代以來，夫妻之間的人身關(guān)系已逐漸拋棄了我國傳統(tǒng)中陳舊的內(nèi)容而逐步吸納世界文明中的先進(jìn)理念，并最終形成了比較固定的模式，因此夫妻之間的人身關(guān)系已步入了一種比較穩(wěn)定的也可以說是比較成熟的階段。相比之下，夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系則活躍得多，隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，這種財產(chǎn)制度也必然會相應(yīng)地做出種種變化。

    一 夫妻財產(chǎn)制概說

    （一）夫妻財產(chǎn)制釋義

    財產(chǎn)關(guān)系是夫妻關(guān)系的重要內(nèi)容，是實現(xiàn)家庭經(jīng)濟(jì)職能的基礎(chǔ)性要素。夫妻財產(chǎn)關(guān)系包括夫妻的財產(chǎn)所有權(quán)，夫妻間的扶養(yǎng)關(guān)系和夫妻財產(chǎn)繼承權(quán)等。其中，夫妻的財產(chǎn)所有權(quán)是夫妻關(guān)系存續(xù)期間財產(chǎn)關(guān)系的核心，因其涉及雙方各自的，共同的以及第三人的權(quán)益而受到各國法律的普遍重視。

    夫妻財產(chǎn)制又稱婚姻財產(chǎn)制，是規(guī)定夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律制度，內(nèi)容包括夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益和處分；家庭生活費用的負(fù)擔(dān)；夫妻債務(wù)的清償；婚姻關(guān)系終止時夫妻財產(chǎn)的清算和分割等。其核心是夫妻婚前和婚后所得財產(chǎn)的所有權(quán)問題，某一個國家采用什么的夫妻財產(chǎn)制，既取決于它本身的社會制度，又受著立法傳統(tǒng)，風(fēng)俗習(xí)慣以及其他思想，文化因素的重要影響。[1]因此，一個國家不同歷史時期可能采用殊不相同的財產(chǎn)制度；社會制度相同的國家也可能存在著夫妻財產(chǎn)制度的明顯差異。

    （二）世界各國及我國夫妻財產(chǎn)制的類型

    1、統(tǒng)一財產(chǎn)制：即在婚姻關(guān)系成立后，妻將婚前財產(chǎn)的所有權(quán)交夫享有，僅保留返還請求權(quán)，在婚姻關(guān)系終止時，夫應(yīng)當(dāng)將妻之婚前財產(chǎn)或財產(chǎn)折價金額，返還給妻。如《瑞士民法典》第199條規(guī)定，在聯(lián)合財產(chǎn)制中，作繭自縛約定財產(chǎn)制度的一種。我國臺灣民法第1042條規(guī)定，“夫妻得以契約約定將妻之財產(chǎn)除特有財產(chǎn)外，估計價額轉(zhuǎn)移給其所有權(quán)于夫，而取得該估定價格之返還請求權(quán)”（該條圩1985年6月3日被刪除）。

    2、聯(lián)合財產(chǎn)制：指夫妻雙方結(jié)婚后，條自所有的財產(chǎn)合并為夫妻財產(chǎn)，由夫管理，夫?qū)ζ薜呢敭a(chǎn)享受占有權(quán)、用益權(quán)甚至是處分權(quán)，其代償是夫應(yīng)負(fù)擔(dān)婚姻生活費；當(dāng)夫妻關(guān)系終止時，妻的原有財產(chǎn)由其本人收回或由其繼承人繼承。聯(lián)合財產(chǎn)制在瑞士民法典上也稱為夫妻財產(chǎn)合并制。如《瑞士民法典》178條規(guī)定，“配偶人相互間，如在夫妻財產(chǎn)契約中未有另行約定或未受特別財產(chǎn)制支配的，財產(chǎn)之支配應(yīng)依財產(chǎn)依合并制的規(guī)定”；第179條規(guī)定，“夫妻財產(chǎn)合并制，系指配偶雙方在結(jié)婚時各自所有的財產(chǎn)以及在婚姻存續(xù)期間繼承或通過其他方式取得的財產(chǎn)，合并為夫妻財產(chǎn)?！?[2]

    3、分別財產(chǎn)制：指夫妻雙方婚前財產(chǎn)及婚后所得財產(chǎn)全部歸各自所有，并各自實行管理、使用、收益和處分權(quán)的夫妻財產(chǎn)制度。這種財產(chǎn)制是建立在夫妻別體主義的理論基礎(chǔ)之上，充分肯定了夫妻是各自不同的獨立之人，承認(rèn)了已婚婦女具有獨立的人格和財產(chǎn)權(quán)利。英美法系的國家和地區(qū)，包括美國的絕大多數(shù)的州、加拿大、大洋洲各國以及一些屬于大陸法系的國家都采用分別財產(chǎn)制。美國從19世紀(jì)開始進(jìn)行了改善已婚婦女的運(yùn)動，絕大多數(shù)州通過了《已婚婦女財產(chǎn)法》。該法律規(guī)定丈夫和妻子實行分別財產(chǎn)制。

    4、共同財產(chǎn)制：指夫妻的全部財產(chǎn)或部分財產(chǎn)依法合并為夫妻共同共有財產(chǎn)，按共同共有原則行使有關(guān)權(quán)利，承擔(dān)相關(guān)義務(wù)，婚姻關(guān)系終止時加以分割的夫妻財產(chǎn)制度。實行夫妻共同財產(chǎn)制的國家有巴西、德國、瑞士、法國等國家。

    5、妝奩制：妝奩又稱“嫁資”，即婦女因結(jié)婚而陪嫁到夫家的財產(chǎn)，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)。妝奩制是關(guān)于奩產(chǎn)的提供、所有、管理、處分、收益及返還的法律制度。裝奩制起源古羅馬前期，近現(xiàn)代許多資本主義國家都曾或仍在法律規(guī)定中規(guī)定這種制度，如法國、德國、意大利、巴西、葡萄牙等。

    我國2001年修訂后的《婚姻法》明確了夫妻共同財產(chǎn)的范圍，完善了夫妻的約定財產(chǎn)制，增設(shè)了夫妻的個人財產(chǎn)制度。根據(jù)《婚姻法》第17、18、19條的規(guī)定，我國夫妻財產(chǎn)制從其產(chǎn)生形式來看,有法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制兩種。法定財產(chǎn)制有共同財產(chǎn)制、個人財產(chǎn)制和混合財產(chǎn)制三種。我國婚姻法學(xué)界普遍將夫妻財產(chǎn)制分為共同財產(chǎn)制、個人財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制三種。

    二 我國現(xiàn)行婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定評析

    （一）現(xiàn)行婚姻法較舊婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制度規(guī)定的比較與進(jìn)步

    修訂后的《婚姻法》，明確規(guī)定了夫妻財產(chǎn)的三個部分：即夫妻約定財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、夫妻個人財產(chǎn)，彌補(bǔ)了我國原有的婚姻法對夫妻財產(chǎn)界定上的一些漏洞，增強(qiáng)了法律的可操作性，具有一定的進(jìn)步性。新《婚姻法》具有顯著的合理性，表現(xiàn)在其完成了以下三個過程的轉(zhuǎn)變：從家庭本位到個人本位，從法定財產(chǎn)制到約定財產(chǎn)制，從靜態(tài)財產(chǎn)制到動態(tài)財產(chǎn)制。具體表現(xiàn)在：

    1、夫妻之間可約定財產(chǎn)。新婚姻法新增加一條作為第十九條規(guī)定了約定財產(chǎn)的相關(guān)內(nèi)容，即夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分共同所有、部分各自所有等。此項規(guī)定充分反映了對民事權(quán)利主體意愿的尊重，體現(xiàn)了當(dāng)事人之意思自治，符合私法自治的基本精神。

    修訂后的《婚姻法》對夫妻之間可約定財產(chǎn)的規(guī)定，反映了以人為本的立法價值取向，符合世界各國民事法律發(fā)展之潮流，但對此規(guī)定也有些學(xué)者不甚贊成，認(rèn)為“它是無異于對離婚訴訟的一種引誘”. [3]對此觀點筆者不敢茍同，夫妻關(guān)系的建立除了感情基礎(chǔ)外，更需要物質(zhì)作后盾。正是由于有了事先的財產(chǎn)約定，才會為日后可能產(chǎn)生之摩擦提供了劑，更能消弭雙方可能產(chǎn)生的不快，增加夫妻關(guān)系之間的向心力，又有何不可？再說我們經(jīng)常說“親兄弟明算帳”，難道能說是對兄弟反目的一種引誘嗎？答案顯然是否定的。

    2、完善了我國的物權(quán)制度，體現(xiàn)了物權(quán)法定原則。我國民法中未規(guī)定物權(quán)的取得時效制度，而婚姻法修訂以前出臺的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中卻規(guī)定：“一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的房屋及其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過8年，貴重的生活資料經(jīng)過4年，同樣可視為共同財產(chǎn)?！痹撍痉ń忉屍鋵崉?chuàng)造了物權(quán)的時效取得制度，實際是典型的法官造法，這種造法并不符合立法法的規(guī)定，是對物權(quán)法定主義的違背，實有檢討之必要。此次《婚姻法》的修訂，對夫妻財產(chǎn)作了明確的規(guī)定，即除當(dāng)事人之間另有約定外，依法屬于個人財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，從而解決了我國以前婚姻立法中的這塊硬傷。

    3、規(guī)定夫妻個人財產(chǎn)制度，有利于提高婚姻當(dāng)事人創(chuàng)造財富的積極性。我國原有的“夫妻共同財產(chǎn)”范圍規(guī)定過于寬泛，特別是隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立，個體業(yè)主、私營企業(yè)主大量出現(xiàn)，而他們的財產(chǎn)數(shù)額巨大，一旦發(fā)生繼承或贈與，將其個人財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn)，會挫傷他們創(chuàng)造財富的積極性。司法實踐中，有人正是利用這種法律規(guī)定，通過不正當(dāng)結(jié)婚、離婚等手段來斂富聚財，因此這種擴(kuò)大夫妻共同財產(chǎn)的做法已證明是行不通的，甚至?xí)l(fā)道德災(zāi)難。修訂后的《婚姻法》規(guī)定了夫妻個人財產(chǎn)制度，即新增加了一條作為第十八條，規(guī)定有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（1）一方的婚前財產(chǎn)；（2）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補(bǔ)助費等費用；（3）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（4）一方專用的生活用品；（5）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。這樣就免除了婚姻雙方當(dāng)事人的后顧之憂。由于夫妻財產(chǎn)關(guān)系明確，也排除了第三人的交易顧慮，有利于推動整個社會資源的最有效利用。

    4、夫妻財產(chǎn)內(nèi)容進(jìn)一步充實，反映了社會發(fā)展的要求。[5]我國原有的夫妻財產(chǎn)制度為婚后所得共同所有制，但這種制度的內(nèi)容卻幾乎一片空白。事實上此制度的核心是夫妻財產(chǎn)本身。我們知道財產(chǎn)包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)（知識產(chǎn)權(quán)等），原來的夫妻財產(chǎn)制度對無形財產(chǎn)未加規(guī)定，修訂后的《婚姻法》對此作了完善。如第十七條對夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)列為共有財產(chǎn)，增加了“知識產(chǎn)權(quán)的收益”。

    5、體現(xiàn)了對弱者的保護(hù)，更好的反映了私法本質(zhì)——實質(zhì)正義。修改后的《婚姻法》體現(xiàn)了對弱者的保護(hù)，反映了社會主義新型夫妻關(guān)系的要求。比如說第四十條規(guī)定了“一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償”；還有對婦女兒童有特殊的保護(hù)，比如說離婚時貫徹“兒童優(yōu)先”原則等。

    （二）現(xiàn)行婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定存在的缺陷與不足

    我國現(xiàn)行婚姻法在夫妻財產(chǎn)制度方面作了不少努力，為解決夫妻財產(chǎn)方面的爭議提供了有效的法律依據(jù)，有助于建立穩(wěn)定的社會主義家庭關(guān)系。但筆者認(rèn)為現(xiàn)行婚姻法仍存在許多缺陷，現(xiàn)略述如下：

    1、共同財產(chǎn)規(guī)定得很不周延.婚姻法第十九條規(guī)定：沒有約定或約定不明確的適用本法第十七條或第十八條的規(guī)定。而第十七條和第十八條分別規(guī)定的是共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)，在此兩者并不兼容，更嚴(yán)重的是，第十七條第五款規(guī)定：其它應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)；第十八條第五款規(guī)定：其它應(yīng)當(dāng)歸一方所有的財產(chǎn)。兩者都是“口袋型”條款，都可以作擴(kuò)張解釋，當(dāng)二者發(fā)生沖突時，如何處理？立法者本意可能是避免不能窮盡共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的范圍而有意為之，但卻留下更大的法律空子，甚至可能引起法律適用混亂。在這方面，日本的婚姻家庭法規(guī)定得比我們清楚得多，也爽快得多：“夫妻間歸屬不明的財產(chǎn)，推定為共有?！狈▏穹ǖ浜偷聡穹ǖ湟灿蓄愃频囊?guī)定。

    2、夫妻財產(chǎn)契約的簽訂必須遵守誠信原則，不得有違社會之公序良俗，婚姻法對此有所疏漏。實踐中，夫妻之間的一方可能憑借其優(yōu)勢地位，或者誘使、利用對方的無經(jīng)驗，簽訂不公平之協(xié)議；或借財產(chǎn)協(xié)議規(guī)避債務(wù)。法律在這方面應(yīng)作出規(guī)定和限制，而我國法律恰恰缺乏相應(yīng)的規(guī)定。或許立法者以為這是不言而喻的，但往往是一些社會常理，法律不規(guī)定就會產(chǎn)生歧義，比如說關(guān)于丈夫是否享有生育權(quán)以及配偶權(quán)等問題的爭論，就是因為法律規(guī)定不明或者缺乏規(guī)定而產(chǎn)生。[7]

    3、夫妻財產(chǎn)制度的約定缺乏公示程序的規(guī)定，令該約定缺乏公信力。我國婚姻法第十九條規(guī)定：夫妻可約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。共同所有或部分各自所有、部分共同所有。雖然該規(guī)定約定必須采用書面形式。但是筆者以為，該約定毫無公信力，根本不足以對抗第三人。由于書面約定，乃是夫妻之間的合意，無公證機(jī)關(guān)的介入，其約定勢必可任意曲解，第三人根本不可能知情。于此，善意第三人利益不應(yīng)因此受損，根據(jù)法律最終之價值取向，將不得不以犧牲該約定的公信力為代價，在與夫妻任何一方發(fā)生交易之時，第三人的債權(quán)可向夫妻任何一方主張債權(quán)。在這方面，許多發(fā)達(dá)國家法典比我們規(guī)定得明確：法國民法典規(guī)定夫妻所有財產(chǎn)協(xié)議，均應(yīng)有公證人在場，當(dāng)事人對此協(xié)定均表同意并且必須有公證人在契約上簽字，該證書必須指明在舉行結(jié)婚前交至身份官員，德國法也有類似之規(guī)定.筆者認(rèn)為，這些規(guī)定固然會增加財產(chǎn)約定的成本，但考慮到約定可能涉及第三人的利益，我們?nèi)匀粦?yīng)當(dāng)借鑒。[8]

    4、與前一問題相關(guān)，夫妻財產(chǎn)制度缺乏協(xié)議變更程序。由于夫妻財產(chǎn)協(xié)議是夫妻雙方意思一致達(dá)成的結(jié)果，是其意思自治的反映，那么，當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)利對夫妻財產(chǎn)協(xié)議進(jìn)行變更。遺憾的是，我國婚姻法對此卻沒有作出相應(yīng)的規(guī)定。相比較而言，西方發(fā)達(dá)國家的婚姻家庭法對夫妻財產(chǎn)的協(xié)議變更有明確的規(guī)定，如法國民法典規(guī)定：夫妻之間對財產(chǎn)契約作任何更改，須具備前述簽訂財產(chǎn)契約的條件，并且必須以書寫在婚姻財產(chǎn)契約的原本之后，才能對抗第三人。這些都是值得我們學(xué)習(xí)和借鑒的。

    5、婚姻法未規(guī)定別居制度，造成夫妻在關(guān)系存續(xù)期間難以對財產(chǎn)進(jìn)行分割。我國現(xiàn)行婚姻法規(guī)定，夫妻的財產(chǎn)分割必須是以婚姻關(guān)系破裂為代價，這就掐斷了當(dāng)事人選擇的余地。實踐中，有的夫妻僅只想進(jìn)行財產(chǎn)方面的分割，而不想婚姻關(guān)系破裂，走向離婚之路的情況也是普遍存在的。事實上，正是沒有規(guī)定別居制度，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方當(dāng)事人對個人財產(chǎn)行使完整的物權(quán)也顯得困難重重。

    三 如何完善我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度

    完善我國的夫妻財產(chǎn)制，需要對許多方面進(jìn)行認(rèn)真而詳盡的研究。筆者試從我國夫妻財產(chǎn)制的立法宗旨、夫妻法定財產(chǎn)制、夫妻約定財產(chǎn)制、夫妻個人特有財產(chǎn)制幾個方面進(jìn)行探討。

    (一)明確我國夫妻財產(chǎn)制的立法宗旨

    保護(hù)婚姻和家庭，保障公民在婚姻家庭中的合法權(quán)益，是我國憲法所規(guī)定的調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則。在步入社會主義市場經(jīng)濟(jì)的今天，根據(jù)憲法的規(guī)定明確我國夫妻財產(chǎn)制的立法宗旨，對重新構(gòu)建夫妻財產(chǎn)制具有特別重要的意義。我認(rèn)為，關(guān)于夫妻財產(chǎn)制的立法設(shè)計，應(yīng)當(dāng)遵循以下三項立法宗旨：

    1、夫妻財產(chǎn)制必須緊緊地同我國的社會經(jīng)濟(jì)制度和社會保障制度相聯(lián)系。中國現(xiàn)行的社會經(jīng)濟(jì)制度和社會保障制度，深刻地影響著夫妻財產(chǎn)制，因此，夫妻財產(chǎn)制的設(shè)計如果離開中國現(xiàn)行的經(jīng)濟(jì)制度和社會保障制度，這種設(shè)計是空洞的，對社會現(xiàn)實生活中夫妻財產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整不會產(chǎn)生實際的意義。目前，我國絕大部分公民的物質(zhì)生活保障還離不開婚姻家庭，而要滿足婚姻家庭物質(zhì)生活的需求，在夫妻財產(chǎn)制的設(shè)計方面必須強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的強(qiáng)制性；另一方面，在當(dāng)代社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系多元化的情況下，還要尊重當(dāng)事人在法律允許范圍內(nèi)的意思自治。

    2、夫妻財產(chǎn)制的制度設(shè)計必須同我國的物權(quán)立法相統(tǒng)一。有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定，離不開民法中物權(quán)法的基本規(guī)則。我國物權(quán)法正在起草擬定之中，如果將來公布的物權(quán)法與婚姻法規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制有矛盾的話，將會造成我國民事立法的沖突，妨礙到法制的統(tǒng)一。

    3、堅持男女平等原則與婚姻家庭觀念現(xiàn)代化的結(jié)合。在婚姻家庭領(lǐng)域中，我們一方面必須遵循男女平等原則，另一方面還要適應(yīng)社會的進(jìn)步，用現(xiàn)代化的婚姻家庭觀念引導(dǎo)人們建立互愛、平等、和睦的婚姻家庭關(guān)系。在夫妻財產(chǎn)制方面，我們應(yīng)當(dāng)鼓勵婚姻家庭成員從事創(chuàng)造性的勞動，否定不勞而獲的觀念。同時，我們要承認(rèn)家務(wù)勞動在夫妻財產(chǎn)價值構(gòu)成中的貢獻(xiàn)，這是與勞動創(chuàng)造財富的時代精神相配套的一個價值觀念。效率優(yōu)先、兼顧公平是現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟(jì)制度下的一個定律，在我們的婚姻立法中也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出來。

    (二)完善對共同財產(chǎn)，專有財產(chǎn)的規(guī)定

    新婚姻法在第十七條、第十八條規(guī)定了在沒有約定情況下夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的劃分；在第四十一條規(guī)定了離婚時有關(guān)債務(wù)的清償；還在第四十六條、第四十七條規(guī)定了過錯責(zé)任。以上構(gòu)成了我國的婚姻關(guān)系中的法定財產(chǎn)制。與舊的婚姻法相比，新的規(guī)定更為具體，例如，第十八條明確列舉了歸夫妻一方所有的財產(chǎn)。但原有的一些問題在新的法律中并沒有得到解決，有的甚至變得更加復(fù)雜。

     1、分居期間的財產(chǎn)歸屬

     “夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)”，這是我國婚姻法的一項原則。依照這一原則，因為分居期間夫妻關(guān)系依舊存在，其間所得的財產(chǎn)理應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)。（這是多數(shù)學(xué)者的觀點，司法實踐中也是這樣做的）在新婚姻法中，法定財產(chǎn)制的這一原則并沒有改變，但在有關(guān)離婚的規(guī)定中，明確的增加了一條“因感情不和分居滿二年的”，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這樣一來，我們是否可以做如下理解：婚姻法將分居作為婚姻關(guān)系解除的“預(yù)備期”，是婚姻關(guān)系存續(xù)過程中的一個特殊階段，對于這個階段一方取得的財產(chǎn)也應(yīng)該特殊處理。這就使有關(guān)分居期間財產(chǎn)歸屬的問題更為復(fù)雜。

     筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系應(yīng)該允許存在特殊階段，特殊階段的財產(chǎn)問題應(yīng)該特殊處理。夫妻財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)是夫妻身分關(guān)系?；橐龇ù_定法定財產(chǎn)制度本質(zhì)上是在雙方?jīng)]有約定的情況下，推定雙方基于夫妻的身分關(guān)系愿意對財產(chǎn)進(jìn)行共同的管理、使用、收益、處分，并愿意對婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而在分居、離婚訴訟進(jìn)行等特殊時期，夫妻雙方的身份關(guān)系處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，在這種時期內(nèi)仍然按照一般的原則推定雙方默認(rèn)財產(chǎn)權(quán)的混同，明顯違背了財產(chǎn)取得方的真正意愿，是不合適的。[9]如果我們承認(rèn)婚姻關(guān)系存在特殊階段，那么我們同樣應(yīng)該承認(rèn)，在特殊階段，夫妻之間的某些權(quán)利義務(wù)是中止的，這其中包括部分的身份權(quán)和部分的財產(chǎn)權(quán)。在這一問題上，我們的立法可以借鑒國外法有關(guān)“分居制度”的規(guī)定。法國民法典就規(guī)定：“分居效力及于夫妻財產(chǎn)，因分居當(dāng)然成為分別財產(chǎn)，夫喪失妻的財產(chǎn)管理權(quán)。”實行分居制度意味著夫妻一旦分居，夫妻財產(chǎn)即采用分別財產(chǎn)制。即在分居的期間，夫妻各自所得的財產(chǎn)歸各自所有。

    2、無形財產(chǎn)的問題

     無形財產(chǎn)是指以權(quán)利形式存在的財產(chǎn)利益，主要是知識產(chǎn)權(quán)。隨著社會生產(chǎn)力水平的提高，無形財產(chǎn)進(jìn)入家庭，在家庭財產(chǎn)中所占的份額也越來越大，有關(guān)無形財產(chǎn)的爭議也越來越多。新婚姻法在第十七條（三）中規(guī)定：夫妻關(guān)系存續(xù)期間的知識產(chǎn)權(quán)收益歸夫妻共同所有。這主要解決的是知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)財產(chǎn)權(quán)部分的問題。而知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)部分，因其基于智力成果創(chuàng)造人的特定身份，與智力成果創(chuàng)造人人身不可分離，爭議也不大。目前，主要問題集中在“知識產(chǎn)權(quán)還未曾實現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益”，即所謂的財產(chǎn)期待權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)利益是需要一定時間的，并且利益能否實現(xiàn)還要受到諸多因素的影響，存在一定風(fēng)險。一項專利，一個商標(biāo)，一本書稿，一幅畫，將來可能價值巨大，也可能一文不值。 創(chuàng)造者或許愿意實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)利益，但也有可能他根本就不想讓自己的研究成果進(jìn)入流通領(lǐng)域。這樣，無形財產(chǎn)是否有期待利益，這種期待利益到底有多大，就缺少衡量的標(biāo)準(zhǔn)。正常情況下，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方知識產(chǎn)權(quán)的取得，離不開另一方的支持，進(jìn)行研究的投入往往包含了大量的夫妻共同財產(chǎn)。從某種意義上講，一項知識產(chǎn)權(quán)的取得是夫妻雙方共同努力的結(jié)果。如果僅僅規(guī)定既得知識產(chǎn)權(quán)收益為夫妻共同財產(chǎn)，而對期待利益沒有一個明確合理的說法，對當(dāng)事人中的一方是不公平的。[10]在這個問題上，各國婚姻法都給了法官較大的自由裁量權(quán)。由于無形財產(chǎn)的特殊性，我國在修改婚姻法的過程中也沒有涉及這個問題。在今后的司法解釋中應(yīng)該會有相關(guān)規(guī)定出臺。

    3、有關(guān)“過錯責(zé)任”

     新婚姻法中增加了關(guān)于“過錯責(zé)任”的規(guī)定?！坝邢铝星樾沃唬瑢?dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(1) 重婚的；(2) 有配偶者與他人同居的；(3) 實施家庭暴力的；(4) 虐待、遺棄家庭成員的?！边@是我國婚姻法的一大突破，旨在懲罰婚姻關(guān)系中的過錯方，保護(hù)弱者的合法利益。出發(fā)點是好的，但還在可操作性上存在一定缺陷，下面介紹兩宗具有代表性的離婚訴訟案件，一宗是劉某訴王某離婚訴訟案，該案中，王某長期對劉某實施家庭暴力，給劉某造成了嚴(yán)重的精神傷害，王某在請求損害賠償時要求了精神損害賠償，而法院認(rèn)為對于損害賠償請求權(quán)的范圍是否包括精神損害賠償新婚姻法尚無明確規(guī)定；另一宗是佟某訴曲某離婚訴訟案，佟某追加了明知曲某已結(jié)婚而與其重婚的方某為共同侵權(quán)人，要求其共同承擔(dān)賠償責(zé)任，此案涉及第三者是否能作為共同侵權(quán)人等比較尖銳的問題。（上述兩則案例引自于《婚姻家庭繼承法案例——百姓法律通叢書》.）畢竟，“過錯責(zé)任”的規(guī)定是我們的一次嘗試，有關(guān)這一規(guī)定的利弊還要由實踐來檢驗，這項制度也還是需要不斷完善的。

    4、有關(guān)期待利益問題

    遼寧省大連市司法實踐中出現(xiàn)了這樣一個案件：2002年2月，于某（女，帶有一子）與楊某（男）登記結(jié)婚，結(jié)婚三個月后，于某經(jīng)楊某同意使用楊某婚前個人財產(chǎn)15萬元購買了一投資性保險，受益人為其子，該保險協(xié)議約定，15年后，投保人可全額取回15萬元保險金，另外保險公司每年向受益人支付1萬元，該保險協(xié)議為不可撤銷協(xié)議。結(jié)婚一年后，于某向法院起訴離婚，于某與楊某在分配上述財產(chǎn)時發(fā)生爭議。法院在處理該案時，認(rèn)為無明確法律依據(jù)可以遵循。（該案例為大連市甘井子區(qū)人民法院受理的民事案件，曾被大連海事大學(xué)法學(xué)院翟云嶺教授多次引用。）該案爭議財產(chǎn)分為15年后可以取回的保險費用15萬元以及因此產(chǎn)生的保險收益每年一萬元兩部分，都屬于期待財產(chǎn)利益，應(yīng)如何處理，修改的婚姻法沒有涉及這個問題，在今后的司法解釋中應(yīng)有相關(guān)規(guī)定予以明確。

    （三）其它相關(guān)立法建議

    由于《婚姻法》剛修改不久，再行對其修改的可能性已經(jīng)不大，但卻可通過與之不相沖突的婚姻法實施細(xì)則或在以后民法典親屬篇的制訂中加以完善，就夫妻財產(chǎn)制度方面，具體說來可以作以下幾方面的完善：

    1、法律中明確規(guī)定：夫妻財產(chǎn)約定不明或未加約定的，推定為共同共有。這樣規(guī)定可以明確夫妻雙方新增的但尚未約定權(quán)利歸屬財產(chǎn)的權(quán)利歸屬，有利于減少雙方因此發(fā)生的爭議。

    2、夫妻財產(chǎn)協(xié)議應(yīng)遵守誠信原則、公平原則、合法原則、不違背公序良俗等民法基本原則。即使是制訂民法典，仍然應(yīng)當(dāng)對夫妻財產(chǎn)協(xié)議應(yīng)遵行上述原則作出特別規(guī)定，因為夫妻財產(chǎn)協(xié)議制度屬于民法中的一項特殊制度，無論從立法習(xí)慣還是守法意識方面講，這種規(guī)定都是必要的。

    3、規(guī)范夫妻財產(chǎn)協(xié)議，規(guī)定登記公示程序，未經(jīng)公示程序不得對抗第三人。這樣規(guī)定可以避免夫妻通過財產(chǎn)協(xié)議制度來逃避債務(wù)，甚至可以避免當(dāng)事人利用現(xiàn)行《婚姻法》第三十九條規(guī)定規(guī)避對第三人所負(fù)債務(wù)。對于夫妻財產(chǎn)協(xié)議的公示程序，可借鑒法國民法典的一些做法。

    4、建議增加財產(chǎn)協(xié)議變更程序，規(guī)定夫妻雙方對財產(chǎn)協(xié)議變更重新達(dá)成一致時，可以按法定的程序進(jìn)行變更。但同時，為了確保協(xié)議的公信力，應(yīng)當(dāng)對夫妻財產(chǎn)協(xié)議的變更次數(shù)和條件作出必要限制，這也是對夫妻的財產(chǎn)協(xié)議變更沖動和輕率作出的必要規(guī)制。至于限制的方法，筆者認(rèn)為不能簡單的規(guī)定變更的次數(shù)，而應(yīng)當(dāng)將變更條件和次數(shù)綜合考慮，針對夫妻制度的總體特點作出必要限制。

    5、增設(shè)夫妻關(guān)系存續(xù)期間財產(chǎn)分割制度，既為更好地體現(xiàn)民事權(quán)利主體之意愿，也為挽救更多的婚姻。

    6、法律應(yīng)明確規(guī)定：破壞他人婚姻（即通常所稱的“第三者”），情節(jié)嚴(yán)重的，無過錯方可以將其列為共同侵權(quán)人，要求賠償。這樣既可以加大對破壞他人家庭幸福不以為然者的約束力度，也可以適當(dāng)減輕無過錯方的精神痛苦。筆者認(rèn)為，在離婚損害賠償中，第三者可以被列為賠償請求的對象。如果第三者明知婚姻一方有配偶，仍故意或放任自己的感情，與婚姻一方同居、結(jié)婚，以至婚姻方離婚，那么，第三者就具備了所有離婚賠償?shù)臈l件，應(yīng)該對婚姻的另一方作出賠償。但在離婚損害賠償中，配偶一方的故意往往是明顯的，應(yīng)該注意的是第三者的主觀故意和過失，若第三者不知道婚姻一方已有婚姻事實，她（他）自己本身也處于蒙蔽、受害地位，那么就不存在主觀上的過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

  

    獨立見解：

    由于夫妻財產(chǎn)協(xié)議是夫妻雙方意思一致達(dá)成的結(jié)果，是其意思自治的反映，那么，當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)利對夫妻財產(chǎn)協(xié)議進(jìn)行變更。遺憾的是，我國婚姻法對此卻沒有作出相應(yīng)的規(guī)定。因此建議增加財產(chǎn)協(xié)議變更程序，規(guī)定夫妻雙方對財產(chǎn)協(xié)議變更重新達(dá)成一致時，可以按法定的程序進(jìn)行變更。但同時，為了確保協(xié)議的公信力，應(yīng)當(dāng)對夫妻財產(chǎn)協(xié)議的變更次數(shù)和條件作出必要限制，這也是對夫妻的財產(chǎn)協(xié)議變更沖動和輕率作出的必要規(guī)制。

    法律應(yīng)明確規(guī)定：破壞他人婚姻（即通常所稱的“第三者”），情節(jié)嚴(yán)重的，無過錯方可以將其列為共同侵權(quán)人，要求賠償。這樣既可以加大對破壞他人家庭幸福不以為然者的約束力度和懲戒力度，也可以適當(dāng)減輕無過錯方的精神痛苦。

   

    結(jié) 語

    新婚姻法對我國夫妻財產(chǎn)制度進(jìn)行了一定程度上的完善，原有的規(guī)定變得更加具體，同時還做出了很多新的規(guī)定，這些新規(guī)定對社會上普遍爭論的焦點問題做出了較為明確合理的回答，順應(yīng)了社會發(fā)展的需要。但是，不可否認(rèn)，新的婚姻法依舊存在規(guī)定過于抽象、寬泛的老問題，想用幾條規(guī)定就涵蓋夫妻財產(chǎn)制度的所有方面是不現(xiàn)實的。我們在立法時經(jīng)常有意的回避某些尖銳矛盾，把一些難度較大的規(guī)定留給司法機(jī)關(guān)去解釋，這或許才是更值得我們反思的問題。

    致謝

    在撰寫這篇畢業(yè)論文的過程中，我有幸得到了法學(xué)院老師的大力支持和幫助。各位老師在百忙之中不辭辛勞，多次為論文的修改提出寶貴意見。各位老師學(xué)識之淵博、治學(xué)之嚴(yán)謹(jǐn)，堪稱為學(xué)之楷模；其人格之高潔、待人之寬厚，更可謂為人之典范。老師的言傳身教，使我感悟甚多。高山仰止，景行行止，雖不能致，心向往之。

    感謝老師您的精心培養(yǎng)和耐心指導(dǎo)。

  

      參 考 文 獻(xiàn)

[1]馬憶南.婚姻法修改中幾個爭議問題的探討[j]中國法學(xué)2001（1）

[2] 李明舜《民法典的制定與結(jié)婚、夫妻法律制度的完善》，《民商法學(xué)》2003年第1期。

[3]陶毅.新編婚姻家庭繼承家庭法[m] 高等教育出版社2002.7

[4]龍陳.試論我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度法學(xué)論壇[m]2004.7

[5] （德）迪特爾•梅迪庫斯著，邵建東譯《德國民法總論》，法律出版社2000年11月第一版第710頁。

[6]蔣月.夫妻財產(chǎn)制分民事交晚安全若干問題[j] 法學(xué)2002

[7]王利明.婚姻法修改中的若干問題[j]法學(xué)2001.5

[8]金天星. 中國當(dāng)代婚姻法學(xué)[m]湖南師范大學(xué)出版社1992.145

第7篇：婚姻家庭法論文范文

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)學(xué)，結(jié)婚，離婚

 

從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，離婚與結(jié)婚本質(zhì)都是一種經(jīng)濟(jì)均衡。

1981年，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家Becker首次把經(jīng)濟(jì)學(xué)方法引入對婚姻行為的分析，貝克爾認(rèn)為，結(jié)婚的目的在于想從婚姻中得到最大化的收入。

人們選擇結(jié)婚或離婚，不僅取決于收入因素，還取決于生理、物質(zhì)和心理等方面的總收益與總成本的比較。

婚姻所產(chǎn)生的生理收益主要是獲得性滿足。康德認(rèn)為，婚姻的意義在于“合法使用對方的性器官”。研究表明，性是僅次于提供的生理?；橐鍪归L期化、穩(wěn)定化，性生活安全化。特別在艾滋病威脅人類的今天，穩(wěn)定健康的對誰都有好處。在性滿足方面，婚姻使男女雙方實現(xiàn)了消費與被消費的有機(jī)統(tǒng)一。

婚姻所產(chǎn)生的物質(zhì)收益主要是：一是生產(chǎn)的分工效益。具有不同專業(yè)化優(yōu)勢的男女，通過婚姻形式可以使雙方的收益達(dá)到最大，婚姻是一個互補(bǔ)雙贏的方案。二是生產(chǎn)的規(guī)模效益。通過男女互補(bǔ)，促進(jìn)資源的充分利用，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，獲取規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。三是消費的規(guī)模效益。在家庭耐用消費品方面，婚姻的這種規(guī)模效益表現(xiàn)得更為明顯。住房和家具，一人生活用一套，兩人一起生活也是用一套。四是孩子所產(chǎn)生的物質(zhì)收益。孩子也可為家庭創(chuàng)造收入，來自孩子的收益主要是一種未來收益。

婚姻所產(chǎn)生的心理收益主要是給人以心理寄托和安全感。一是婚姻為人們提供了一種躲避生產(chǎn)和生活風(fēng)險的有效形式?；橐鍪且环N風(fēng)險削減機(jī)制。婚后，夫婦之間同舟共濟(jì)、相互扶持抵抗各種不利的人生變故。二是婚姻為人們提供了一個感情交流的平臺。夫妻間良好的日常交流，可緩解社會造成的壓力。三是孩子帶來的精神快樂。孩子既能為大人帶來直接的精神愉悅；同時，大人也得到了對生命延續(xù)的寄托感；四是美好婚姻所帶給人的社會形象收益。

婚姻的成本也包括三個方面：生理成本、物質(zhì)成本和心理成本。

生理成本主要是在性方面的付出。從婚姻的角度看，性既是一種權(quán)利，也是一種義務(wù)。權(quán)利是一種收益，而義務(wù)則是一種成本。

物質(zhì)方面的成本主要有：一是找對象時期的物質(zhì)投入。由于信息的不對稱，婚姻也是一種風(fēng)險投資。為了減少由不確定性所帶來的損失，在婚姻關(guān)系確定前，人們總是要盡可能多地了解一些對方的信息。這種了解過程就需要時間和金錢的投入。二是在婚姻期間為維持婚姻所需要的物質(zhì)投入。一個人在結(jié)婚后，為了維持婚姻的美滿，仍需要對另一方不斷進(jìn)行一些物質(zhì)方面的投入。三是由孩子帶來的物質(zhì)損失。孩子從出生到培養(yǎng)成人，這中間需要大量時間和金錢的投入。當(dāng)然，如果結(jié)婚雙方傾向于“丁克”，則此項投入可不在考慮之列。

心理方面的成本主要有：一是找對象時期的感情投入。在找對象時，有時一方不得不忍受另一方有意或無意的感情傷害。二是婚姻期間的心理成本。結(jié)婚后，雙方的選擇自由將會減少。錢鐘書有個很好的比喻，婚姻是“圍城”，站在城外的人想進(jìn)來，城里的人想出去。這“圍城”就是一種對自由選擇的限制。另外，一方將有可能時常遭受到另一方的心理傷害。如男人需忍受女人的嘮叨，女人需忍受男人的粗魯?shù)鹊?。三是由孩子帶來的心理損失。孩子是婚姻的果實。孩子既能為大人帶來快樂，也會招致許多煩惱。

在現(xiàn)實中，一個人是結(jié)婚，或者是離婚，取決于上述總收益與總成本的比較。當(dāng)上述結(jié)婚的總收益大于總成本時，理性的人就會選擇結(jié)婚；當(dāng)總收益小于總成本時，就會選擇不結(jié)婚。科技論文。從前曾普遍流傳一句話:有錢沒錢,找個老婆過年。這里反映的就是一個人娶老婆過年，不僅僅是有沒有錢的問題，還有其它一些需要考慮的因素在里面，這里就取決于生理、物質(zhì)、心理等方面的總收益與總成本的比較，而不僅僅取決于錢的有無和多少?？萍颊撐摹?/p>

對社會而言，離婚會產(chǎn)生雙重作用，這里既會產(chǎn)生一些社會經(jīng)濟(jì)收益，也會產(chǎn)生一些社會經(jīng)濟(jì)成本。

離婚產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)收益主要有：一是可以催生一些服務(wù)產(chǎn)業(yè)。科技論文。如婚姻介紹所、婚姻咨詢公司等業(yè)務(wù)量就會增加。二是對消費需求有一定刺激，如住房、家電、家具等方面的需求會有一些增加。三是對社會生產(chǎn)方式會產(chǎn)生一些反作用?；橐鼋Y(jié)構(gòu)與社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)是一對互動的范疇。一方面，社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)要求與其相適應(yīng)的婚姻家庭結(jié)構(gòu)。而社會分工的深化和工業(yè)文明的發(fā)展則對家庭結(jié)構(gòu)提出了新要求。另一方面，婚姻家庭結(jié)構(gòu)對社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和社會生產(chǎn)方式也有一定反作用。隨著社會離婚人數(shù)的增加，社會的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和企業(yè)的生產(chǎn)行為也會有一些調(diào)整和變化，如圍繞婚姻的服務(wù)產(chǎn)業(yè)比重就有可能增加等。四是離婚減少了一些社會成員的心理苦悶，從而增加了一些社會成員的精神收益。

離婚對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展也會產(chǎn)生許多成本，主要有：一是離婚會影響個人情緒，進(jìn)而可影響工作效率。二是離婚過程需要時間，這對社會發(fā)展也是一種浪費。三是離婚對子女成長和發(fā)展會產(chǎn)生許多不利的影響。四是離婚會增加社會秩序的建設(shè)成本，如有可能引致倫理道德方面的變遷，而這種變遷往往需要社會支付一些物質(zhì)和精神方面的成本。五是離婚本身需要支付相當(dāng)高的經(jīng)濟(jì)成本，如訴訟費等，這對社會而言，也是一種資源損失。六是離婚雖然能減少一些人的心理苦悶，但也會增加另一些人的心理苦悶，這種苦悶就是一種精神損失。

近年來，我國社會上出現(xiàn)一個新說法：由于離婚率的上升，萌發(fā)并帶動了“離婚經(jīng)濟(jì)”，如離婚調(diào)查、離婚咨詢、離婚訴訟等。對此筆者認(rèn)為，對“離婚經(jīng)濟(jì)”我們應(yīng)正確看待，婚姻問題與社會經(jīng)濟(jì)問題是密切相關(guān)的，“離婚經(jīng)濟(jì)”的背后是社會經(jīng)濟(jì)問題。

對“離婚經(jīng)濟(jì)”我們應(yīng)正確對待。一是要防止人口性別比例的失調(diào)，實行科學(xué)的人口政策。這里既要保證人口性別比例在空間維度上的合理配比，也要保證人口性別比例在時間維度上的合理配比。二是要防止社會財富的兩極分化。三是要在制度創(chuàng)新上做好文章，要著力建立和諧、公平、人本、競爭的制度體系。四是社會要加大對弱勢群體的保護(hù)力度。五是要進(jìn)行文化觀念創(chuàng)新，要提倡更加健康、文明、理性和更加人性化的生活方式。六是要盡可能健全完善婚姻市場的信息公開機(jī)制，完善法制，堅決制止婚姻欺詐行為。

第8篇：婚姻家庭法論文范文

摘 要：家庭是構(gòu)成社會最基本的單位，卻主要依靠婚姻關(guān)系來維系。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，信息產(chǎn)業(yè)技術(shù)的不斷進(jìn)步，現(xiàn)在農(nóng)村的青年接觸外界機(jī)會不斷增多，視野也不斷開闊，人們的生活觀和價值觀及婚姻觀正在發(fā)生翻天覆地般的變化，離婚的現(xiàn)象也越來越多，但作為婦女在離婚時卻不能得到合理的賠償，是以本論文針對農(nóng)村地區(qū)離婚家庭婦女得到賠償?shù)那闆r進(jìn)行了了解與分析，并給出些參考與意見，希望對農(nóng)村離婚家庭的婦女有所幫助。

關(guān)鍵詞：農(nóng)村；離婚家庭；婦女；賠償情況

一、前言

構(gòu)建和諧社會的基礎(chǔ)就是構(gòu)建和諧家庭。我國自從改革開放以來，基于種種原因“全國離婚的絕對數(shù)字越來越高，尤其是近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，信息產(chǎn)業(yè)技術(shù)的不斷進(jìn)步，現(xiàn)在農(nóng)村的青年接觸外界機(jī)會不斷增多，視野也不斷開闊，人們的生活觀和價值觀及婚姻觀正在發(fā)生翻天覆地般的變化。特別是勞務(wù)輸出已成為諸多農(nóng)村家庭增收致富的重要途徑，外出務(wù)工人員不斷增多，造成夫妻長期兩地分居，缺乏必要的溝通，共同語言減少，久而久之感情疏遠(yuǎn)，很難經(jīng)得起沖擊。是以離婚率也越來越高，那么作為離婚家庭的夫婦雙方賠償問題也成了主要問題。那么處于農(nóng)村地區(qū)的離婚家庭由于受環(huán)境、教育等方面的因素，離婚家庭婦女在賠償方面要維護(hù)自己的合法權(quán)益也就更難上加難。本論文就從關(guān)于農(nóng)村離婚家庭賠償問題情況進(jìn)行了了解與分析，并根據(jù)《婚姻法》對維護(hù)其婦女賠償問題提出些觀點與建議，可以對處在農(nóng)村地區(qū)的離婚婦女有所幫助和提供一些參考價值。

二、農(nóng)村離婚家庭賠償情況的現(xiàn)狀

隨著社會發(fā)展，家庭離婚情況越來越多，但就家庭賠償情況在不同的地域內(nèi)也不相同，尤其是處在城市生活的家庭，在離婚時婦女能更好的維護(hù)自己的權(quán)益，而在農(nóng)村地區(qū)，婦女在離婚時并不能的到合理的賠償，有的地方甚至沒有給予賠償。尤其是在這次社會調(diào)查中，我發(fā)現(xiàn)農(nóng)村地區(qū)的離婚案件極少附帶離婚損害賠償請求。大多數(shù)是由于其他的原因提出離婚，但并沒有提出要對方就離婚問題去給自己一定賠償或有要求的賠償也是低的可憐，并不能在離婚中去維護(hù)自己的利益和自己應(yīng)得的賠償。

三、農(nóng)村離婚家庭關(guān)于賠償問題的分析

1、人們認(rèn)識觀念上不足，對《婚姻法》法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定所知甚少。很多農(nóng)村婦女在離婚時，受地方傳統(tǒng)觀念的影響，離婚時不得得到任何財產(chǎn)的賠償，是以對離婚時很少要求給予合理的補(bǔ)償。最主要的是大多數(shù)婦女根本就不知道利用法律來維護(hù)自己的合法權(quán)益，由于受地域壞境、教育等的影響，根本不知道在離婚時，國家的《婚姻法》中早就對離婚時自己應(yīng)得到什么樣的賠償都給予了一定的規(guī)定。

2、提供證據(jù)比較困難，很難有充足的證據(jù)來為自己得到合理的賠償。我國民事訴訟法的舉證原則是“誰主張，誰舉證”，這就意味著婚姻中受到侵害的一方在提起離婚損害賠償請求時必須擔(dān)負(fù)起舉證的責(zé)任。在農(nóng)村，由于婦女的社會地位、經(jīng)濟(jì)地位均低于男性，在發(fā)生婚外戀或家庭暴力時，女方往往無力舉證。由此喪失了提出了離婚損害賠償?shù)臋C(jī)會。尤其是在農(nóng)村地區(qū)現(xiàn)在的中國農(nóng)村還沒有完全擺脫傳統(tǒng)宗族思想的影響，在婚姻家庭問題上，他們下意識地認(rèn)為這僅僅是他們自己的私事，和政策、法律的規(guī)定聯(lián)系不大。何況農(nóng)村婦女離婚時若想從鄰居處得到幫助，鄰居很可能不愿干涉別人的“家務(wù)事”或受到男方的警告而不愿為離婚案件做證，這都為婦女離婚時根據(jù)舉證得到賠償增大了難度。

3、農(nóng)村地區(qū)法律制度不夠完善，大多數(shù)法官不能夠依法辦事。為我國國情所制約，司法機(jī)構(gòu)往往人員配置緊湊、來自上級的劃撥經(jīng)費有限而要處理的案件卻數(shù)量不小，局促的物質(zhì)條件往往對基層法院形成制約，使法官們不斷提高辦案效率，加快結(jié)案速度，是以很多時候法官們就形成了一套自己的辦案方法，并不是依照法律法規(guī)來為農(nóng)民解決問題。有的法官甚至收取“黑錢”，法官和律師相互勾結(jié)，利用農(nóng)村婦女很少知道和了解法律知識，在法庭上進(jìn)行審判時并不能給予公平的判決。

4、《婚姻法》規(guī)定條款條例并不完善，很多地方并沒有能對受害婦女提供合理的賠償。尤其是《婚姻法》對家庭暴力的規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)，而《刑法》中雖然規(guī)定了“虐待家庭成員罪”但是其公訴條件相當(dāng)苛刻，假如沒有造成被害人重傷以上的嚴(yán)重后果，國家都不會主動進(jìn)行追究。在農(nóng)村很多地方都會出現(xiàn)家庭暴力的情況，而遭到暴力侵害的婦女或因受到脅迫或因經(jīng)濟(jì)、醫(yī)療條件的限制無法及時做鑒定，從而無法獲得遭受侵害的證據(jù)。何況從維護(hù)婦女權(quán)益的角度出發(fā)，《婚姻法》規(guī)定損害賠償只能在離婚時方可提起，在婚姻存續(xù)期間的侵權(quán)行為在此條規(guī)定的“保護(hù)”下豈不是正好利用了法律的空白而不受懲戒，這些都為婦女應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償給予了漏洞。

四、建議

1、加強(qiáng)對公民自身權(quán)益保護(hù)的宣傳教育工作，力求深入基層，起到實效。司法部門要不定期的進(jìn)行法律宣傳教育活動，深入農(nóng)村，以案講法，有針對性地為弱勢群體提供法律咨詢和法律幫助，以切實維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。同時鼓勵人們積極主動的去觀看一些法律知識，提高法律意識。

2、要做到“防患于未然”，在婚姻家庭中要加強(qiáng)溝通，當(dāng)無法溝通而男方采取極端措施時，要合理的維護(hù)自己的權(quán)益，避免在以后的離婚過程中由于舉證困難而不能得到合理的補(bǔ)償。

3、完善地方法律制度，嚴(yán)格要求法官堅持公平、公正的原則。把法律條文和實際情況的有機(jī)結(jié)合，根據(jù)各地具體情況對婦女權(quán)益的完整保護(hù)進(jìn)行合理的評判，使法律規(guī)定的應(yīng)有權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)閷嵱袡?quán)利，從而使農(nóng)村離婚家庭婦女得到合理的賠償。

4、進(jìn)一步完善《婚姻法》的法律法規(guī)，使廣大農(nóng)村婦女在家庭中能夠得到足夠的保障，針對不同的情況都給予明確的指示，并不能只僅僅只針對離婚時才給予合理的賠償。尤其是家庭暴力往往具有隱秘性，除關(guān)系親近的人以外很難為他人所知，而且由于暴力的種類、實施的程度等對精神上的折磨等均不利于取證，面對這樣的新問題，條文的規(guī)定應(yīng)該更加具體明確。

五、結(jié)語

隨著我國社會主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外界誘惑率的增大，離婚情況也會越來越多，那么在農(nóng)村離婚訴訟中涉及賠償?shù)膯栴}也勢必不斷增多，這就迫切要求有關(guān)立法部門不斷摸索總結(jié)經(jīng)驗成果，不斷鞏固完善相關(guān)法律法規(guī)，使相關(guān)法律更加規(guī)范，更加成熟，也使法律真正成為懲治惡者，維護(hù)善者，使廣大群眾在法律面前都能夠得到合理的保障。同時廣大人民群眾也要加大法律意識，在以后的社會生活中能更好的利用法律武器來保障自己的權(quán)益。（作者單位：佛山市邁雷特數(shù)控技術(shù)有限公司）

參考文獻(xiàn)

[1] ，最高人民法院婚姻司法解釋（二）的理解和適用[M].人民法院出版社，2004.

第9篇：婚姻家庭法論文范文

尹齡穎

（中國政法大學(xué)研究生院   北京  100088    ）

摘 要：離異單親家庭中的兒童是兒童中的一類特殊群體，由于父母的離異，該類兒童在生活狀態(tài)和身心發(fā)展方面相較之完整家庭兒童而言，具有更為明顯的脆弱性，極易因為家庭環(huán)境的變故而受傷害，因此，無論是國際社會還是國內(nèi)社會，對該類特殊兒童群體都應(yīng)當(dāng)予以特別關(guān)注。父母作為首要責(zé)任人應(yīng)當(dāng)盡量減少因離異而給兒童造成的傷害，國家則應(yīng)當(dāng)從立法、行政、司法等各個方面入手，為離異單親家庭兒童權(quán)利的實現(xiàn)創(chuàng)造平等而良好的條件。

關(guān)鍵字：人權(quán)；離異單親家庭兒童；權(quán)利保障

一、    國內(nèi)外離異單親家庭兒童權(quán)利背景分析

（一）概念界定

離異單親家庭中的兒童作為失去完整家庭環(huán)境的兒童群體，隨著近年來數(shù)量的不斷加大，已無形中成為國際人權(quán)法應(yīng)當(dāng)予以重視和保護(hù)的群體。根據(jù)我國《婚姻家庭大辭典》的解釋，離異單親家庭應(yīng)當(dāng)是指“由父親或母親一方與未婚子女共同構(gòu)成的家庭，核心家庭因夫妻一方離異而成?！盵1]

（二）國內(nèi)外立法保護(hù)現(xiàn)狀分析

就國際性法律文件而言，無論是《日內(nèi)瓦兒童權(quán)利宣言》、《兒童權(quán)利宣言》，還是《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》、《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》和《兒童權(quán)利公約》，都肯定了兒童的權(quán)利主體地位，提出了“兒童最大利益原則”，對兒童的權(quán)利進(jìn)行了較為全面的規(guī)定。聯(lián)合國兒童基金會定期的《世界兒童狀況》更是體現(xiàn)出21世紀(jì)的兒童權(quán)利保護(hù)問題，已受到了國際社會更廣泛的重視。

就中國而言，我國于1991年批準(zhǔn)了《兒童權(quán)利公約》并于同年制定了《未成年人保護(hù)法》。[2]我國還設(shè)立了其他專門保護(hù)兒童權(quán)利的法律法規(guī)，如《義務(wù)教育法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》。同時，我國在2011年還頒布了新的《中國兒童保護(hù)綱要（2011-2020年）》，對兒童權(quán)利的保護(hù)提出了更高的要求和標(biāo)準(zhǔn)。雖然，無論是《憲法》還是專門性的兒童保護(hù)法律法規(guī)，都將兒童作為特殊主體進(jìn)行保護(hù)，但是仍然存在一定的不足：首先，從保護(hù)原則上來說，《未成年人保護(hù)法》只是在第3條中規(guī)定給予兒童“特殊、優(yōu)先”保護(hù)，并沒有細(xì)化其定義，更沒有明確規(guī)定“兒童利益最大化”這一原則；其次，從保護(hù)內(nèi)容上來說，《未成年人保護(hù)法》只是從各個義務(wù)主體出發(fā)，抽象強(qiáng)調(diào)這些主體對保障兒童權(quán)利的義務(wù)及責(zé)任，條文太過于籠統(tǒng)，缺乏系統(tǒng)性和可操作性。

二、        離異單親家庭兒童權(quán)利保護(hù)的必要性

（一）切實履行國際義務(wù)的必然要求

根據(jù)《兒童權(quán)利公約》第27條的規(guī)定，父母作為監(jiān)護(hù)人是保護(hù)兒童權(quán)利的首要義務(wù)主體，國家是起幫助作用的另一義務(wù)主體。

就父母而言，雖然國際人權(quán)法主要規(guī)制的是國家行為，但是在《兒童權(quán)利公約》中既然明確地提出父母是照顧兒童的首要責(zé)任人，那么離異的父母如果沒有遵守國際人權(quán)文件的規(guī)定，就是違背國際法律文件的表現(xiàn)。就國家而言，雖然公約只是要求其幫助父母或其他負(fù)責(zé)照顧兒童的人實現(xiàn)兒童權(quán)利，但是當(dāng)離異單親家庭中的兒童在生活水平、身心健康等方面的發(fā)展遇到障礙時，國家不能因為父母是照顧兒童的首要責(zé)任人而推卸自身的責(zé)任。

（二）保證離異單親家庭兒童健康發(fā)展的必然需要

兒童權(quán)利，是人權(quán)保護(hù)中不可分割的重要部分。我國兒童數(shù)量較為龐大，18周歲以下兒童已超過3.67億，[3]因此，兒童權(quán)利的享有和行使?fàn)顩r是衡量我國人權(quán)整體發(fā)展?fàn)顩r的重要指標(biāo)。

離異單親兒童在生活狀態(tài)和心理發(fā)展上都會因為家庭的變故而受到一定程度的影響。筆者認(rèn)為，當(dāng)前中國離異單親家庭兒童的權(quán)利主體地位、生存發(fā)展權(quán)、獲得適當(dāng)生活水準(zhǔn)權(quán)、受教育權(quán)、被撫養(yǎng)權(quán)和探望權(quán)以及身心健康發(fā)展等方面都沒有達(dá)到國際人權(quán)法確立的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。唯有認(rèn)識到離異單親兒童以上權(quán)利和利益受到侵害的事實及危害性，才能使政府加強(qiáng)對離異單親家庭的扶助和救濟(jì)以改善其生活水準(zhǔn)，才能使社會破除對離異單親兒童存在的一些傳統(tǒng)偏見，使離異單親兒童平等地享有各項權(quán)利，形成健康良好的心理狀態(tài)，實現(xiàn)更加全面、平等的發(fā)展。

三、        離異單親家庭兒童權(quán)利保護(hù)的對策和措施

離異單親家庭中的兒童由于其身心的特殊性和脆弱性，亟須法律和其他措施共同配合，才能切實確保其權(quán)利實現(xiàn)：

首先，應(yīng)當(dāng)在兒童保護(hù)體系中明確“兒童最大利益原則”。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將該原則納入與兒童權(quán)利保障有關(guān)的核心法律文件中，司法機(jī)關(guān)則應(yīng)當(dāng)在離婚案件處理過程中，以兒童利益最大化原則作為判決的首要宗旨。

其次，完善未成年人權(quán)益保護(hù)的相關(guān)法律。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律中對離異單親家庭兒童的被撫養(yǎng)權(quán)、受教育權(quán)和獲得適當(dāng)生活水準(zhǔn)等幾項權(quán)利進(jìn)行特殊保障并作出詳細(xì)規(guī)定，同時還應(yīng)當(dāng)在法律中明確離異父母拒不履行撫養(yǎng)義務(wù)等情形的法律責(zé)任。

再次，完善對離異單親家庭的社會救助保障體系。當(dāng)離異家庭中的單親家長面臨嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)壓力時，國家應(yīng)當(dāng)按照國際人權(quán)公約規(guī)定的義務(wù)，為單親離異家庭兒童提供救助保障，使其能平等享有完整家庭兒童享有的權(quán)利。

最后，強(qiáng)調(diào)學(xué)校對離異單親兒童權(quán)利的重視。學(xué)校是兒童生活成長的另一個重要環(huán)境，教師應(yīng)當(dāng)主動與離異單親家庭兒童進(jìn)行溝通，還應(yīng)當(dāng)處理好離異單親家庭兒童與其他學(xué)生的關(guān)系，使離異單親家庭兒童真正融入集體，實現(xiàn)身心健康而平等的發(fā)展。

四、結(jié)論

離異單親家庭中的兒童較之完整家庭的兒童而言，其身心方面更具有脆弱性，在生活環(huán)境和生活水平方面也更容易受到侵害和影響，但是他們與正常家庭中的兒童一樣，是國家和民族的希望，是人類的未來。因此，以兒童人權(quán)的國際性法律文件為標(biāo)準(zhǔn)，從國內(nèi)立法、司法、社會保障等各方面入手，對離異單親家庭的兒童進(jìn)行全面保障，有利于實現(xiàn)兒童的平等保護(hù)，也有利于現(xiàn)代文明社會的進(jìn)步與發(fā)展。

 

 

 

參考文獻(xiàn)：

【著作類】

1.      彭立榮主編：《婚姻家庭大辭典》，上海社會科學(xué)出版社第1版，第48頁。

【論文期刊類】

1.      劉聲：《我國出生人口性別比繼續(xù)拉大》，載于《中國青年報》2005年8月第2版。